Маршалл Дж.Ф., Бансал В.К. Финансовая инженерия Полное руководство по финансовым нововведениям

Подождите немного. Документ загружается.

были

Shearson

Lehman Hutton (57

сделок),

Goldman

Sachs

(46) и First

Boston (34)

1988 г.

инвестиционные банки

США

предложили своим евро-

пейским клиентам примерно

12%

всех сделок

по

слияниям

поглоще-

ниям. Наиболее активными были

Security Pacific Group (37

сделок),

Shearson

Lehman Hutton (26) и Goldman

Sachs

(22).

Группа

Security

Pacific

приобрела

два

иностранных инвестиционных банка

—

один

канадский

один британский

Фирмы

США

также надеются найти поле деятельности

и в

Азии.

Так, например, только

что

образованный банк

Wasserstein

Perella от-

правил

Японию команду

по

слияниям

поглощениям

для

органи-

зации

Токио совместного предприятия

Nomura

Wasserstein

Perella.

В сфере андеррайтинга ценных бумаг позиции фирм

США

доста-

точно сильны. Семь

из

десяти мировых андеррайтеров долговых

ценных бумаг

акций являются фирмами

США,

однако лишь

три

фирмы

США

входят

десятку крупнейших андеррайтеров неамери-

канских ценных бумаг. Фирма

Merrill

Lynch занимала

1-е

место

списке мировых андеррайтеров всех предложений долговых бумаг

акций

течение первой половины

1989 г.

Наиболее сильны зарубежные позиции фирм

США в

Европе.

Фирмы, работающие

иностранными ценными бумагами

Токио,

не смогли упрочить свои позиции. Тридцать шесть

из 51

токийского

отделения фирм, работающих

иностранными ценными бумагами,

понесли суммарные убытки

размере

164 млн. дол. за 6

месяцев,

заканчивающихся мартом

1989 г.

Из-за этого многие иностранные

фирмы сократили свои токийские операции, сосредоточившись

на

отдельных продуктах

или

услугах. Двадцать

два из 115

членов Токий-

ской фондовой биржи являются иностранными фирмами.

Еще

фирм, работающих

иностранными ценными бумагами, открыли

в Токио свои отделения.

Тем не

менее

на

Токийской бирже домини-

рует «большая четверка»,

на

долю которой приходится почти

50%

ежедневного оборота.

На

долю

же

иностранных фирм приходится

только

4,5%

Три американских инвестиционных банка

— Salomon Brothers,

Merrill

Lynch

и First Boston —

смогли осуществить выгодные опера-

ции

на

токийском рынке.

Все три

американские фирмы приписыва-

ют свой успех хорошо подготовленному персоналу

умению подби-

рать японских коллег. Фирма

Salomon на 31

марта

1989 г.

отчиталась

за прибыль

до

налогообложения

размере

53,6 млн. дол. Она

также

осуществила капитальные вливания

размере

300 млн. дол.,

которые

помогли

ей

бросить вызов «большой четверке»

торговле облига-

циями

1984 г.

правительство

США

оказывало давление

на

Японию

целью облегчения допуска фирм

США на

японские рынки капитала.

731

Японские правительственные ценные бумаги продавались главным

образом через закрытые синдикаты, и на долю иностранных фирм

приходилось лишь около 8% от их общего объема. Изменения проис-

ходили значительно медленнее, чем того хотели бы иностранные

инвестиционные банки и правительства, но прогресс все же имелся.

В апреле 1989 г. японцы продали 40% своих 10-летних облигаций на

открытом аукционе

Резюме

Финансовые рынки и финансовые услуги становятся все более гло-

бально интегрированными. По мере распространения деловой актив-

ности на новые мировые рынки возникает все большая необходи-

мость в продвижении на них и финансовых услуг. Во всех сферах

международных финансов в последнее время наблюдался более зна-

чительный прогресс, чем в сфере мировой торговли. Более чем на

40% в год росли объемы торговли ценными бумагами на рынках США,

которую осуществляли нерезиденты, объемы торговли фьючерсами и

опционами на иностранную валюту и объемы валютной торговли.

Этому быстрому росту объемов международных финансовых сделок

соответствует рост межгосударственных потоков капитала.

Главными рынками как внутренних, так и международных финан-

совых услуг являются Соединенные Штаты, Япония и Соединенное

Королевство, хотя в последнее время ими уже можно считать Соеди-

ненные Штаты, Японию и Европу. Снятие или снижение барьеров

между странами и унификация правил регулирования позволили

большему количеству фирм конкурировать на большем количестве

рынков по всему миру. Эти рынки к тому же конкурируют между

собой за увеличение доли мирового торгового оборота.

На сегодняшний день значительный вклад в процесс глобализации

привносят сделки финансовых посредников с иными, иностранными,

посредниками. Вследствие этого на цены одного рынка влияют

условия, складывающиеся на другом. Однако за некоторыми исклю-

чениями, наиболее заметным из которых является предоставление

коммерческих ссуд, клиенты не получают прямого доступа к больше-

му количеству поставщиков. Конечно, ситуация может измениться в

связи с тем, что Европа движется в направлении большей экономи-

ческой и финансовой унификации.

Автомобильная и нефтяная промышленность, а также процесс

развития банковского дела в Соединенных Штатах дают примеры, на

основе которых можно сделать следующий вывод: индустрия финан-

совых услуг станет более консолидированной, при том что сущест-

венной долей рынка будут владеть фирмы из немногих стран. Меж-

дународные совместные предприятия станут обычным делом и часто

732

будут предвестниками прямых поглощений. Более мелким фирмам

для того, чтобы выжить, придется находить

обслуживать остающи-

еся рыночные ниши.

По мере того

как

индустрия финансовых услуг

финансовые рын-

ки будут

все

более интегрированными

глобальном масштабе,

на

рынках будут господствовать наиболее эффективные

лучше других

организованные фирмы. Страны

наиболее эффективными, причем

необязательно

самыми либеральными, правилами регулирования

превратятся

основные международные финансовые центры мира.

Примечания

^Japanese

Finance*, Survey,

The

Economist,

December 10, 1988, pp. 3 and 10.

Там

же.

•Thomas Η. Hanley, et. al...

«The

Swiss Banks: Universal Banks Poised to Pros-

per as

Global

Deregulation

Unfolds»,

Salomon

Brothers

Stock

Research,

June

1986.

CM.

David

Llewellyn,

Competition,

Diversification,

and

Structural

Change

the

British

Financial

System,

1989,

неопубл. ксерокс,

p. 1.

^Christopher

M. Korth.

international Financial Markets* в

William

H. Baughn

and

Donald

Mandich,

eds.,

The

International

Banking

Handbook,

Dow Jones-Irwin,

1983, pp. 9-13.

Bo время холодной войны доллар

США

являлся единственной повсюду

принимаемой валютой. Русские хотели хранить свои международные резер-

вы в долларах,

но не в

американских банках из-за боязни,

что

правительство

США может заморозить

эти

средства.

результате

они

нашли некоторые

британские, французские

немецкие банки, которые могли принять депо-

зиты

долларах.

См.

Korth,

р. 11.

Christopher Μ.

Korth. «The

Eurocurrency Markets* в Baughn and

Mandich,

26.

"Herbert L. Baer and Christine A.Pavel.

«Does

regulation

drive

innovation?*,

Economic

Perspectives,

Vol.12,

№ 2,

March/April

1988, pp. 3-15, Federal

Reserve

Bank

of Chicago.

VJapanese

banking booms offshore*,

The

Economist,

November 26, 1988, p. 87.

international

Financial

Statistics,

International Monetary Fund (за

несколько

лет).

"Там

же.

Это правило

не

применяется

криминальных случаях,

при

банкротстве

или взимании долгов. Раскрытие секретной информации иностранным вла-

стям

не

допускается, если

это не

оговорено

международном договоре.

В таком случае,

а он

является исключением, иностранные власти могут

по-

лучить лишь доступную швейцарским властям информацию.

См.:

Peat,

Mar-

wick, Mitchell

& Co.,

Banking

Switzerland,

1979, pp. 35-6.

733

В евробанках устанавливаются специальные ставки,

по

которым

они бу-

дут ссужать

заимствовать еврофонды. В Лондоне такая ставка известна

как

LIBOR (ставка предложения (продавца) на лондонском межбанковском рынке

депозитов).

Она

доминирует

на

рынке евровалют.

Henry

S.Terrell,

Robert S. Dohner, and Barbara R.

Lowrey.

«The

Activities

Japanese

Banks in the

United

Kingdom

and in the

United

States,

1980—88»,

Fe-

deral

Reserve

Bulletin,

February 1990, p. 43.

Michael

R. Sesit and

Craig

Torres.

«What

They

Traded

All

Day and

Nobody

Came?»,

Wall

Street

Journal,

June

14, 1989, p. CI.

U.S.

Foreign

Exchange

Market

Survey,

Federal Reserve

Bank

of New York,

April

1989,

pp. 5-7.

«Report

of Assets and

Liabilities

of U.S. Branches and Agencies of

Foreign

Banks»,

Table 4.30,

Federal

Reserve

Bulletin,

June

1989,

Board

of Governors of the

Federal Reserve System; и

Annual

Statistical

Digest,

Board

of Governors of the

Federal Reserve System, Table 68.

'Там

же.

^Senior

Loan

Officer

Opinion

Survey

Bank

Lending

Practices for

August

1989,

Board

of Governors of the Federal Reserve System.

См.

примеч.

17.

Annual

Report,

Board

of Governors of the Federal Reserve System,

Banking

Supervision

and Regulation Section, various years: authors' calculations

from

Re-

port

Condition

and Income

tapes,

Board

of Governors of the Federal Reserve

System (за

несколько

лет).

Там

же.

Там

же.

«European

banking:

Cheque

list»,

The

Economist,

June

24, 1989, pp. 74—5.

Закон Гласса—Стиголла

в США

разделяет коммерческую

инвестици-

онную банковскую деятельность. Статья

65 в

Японии имеет

то же

предназ-

начение.

James

В. Treece,

with

John Hoerr.

«Shaking

Detroit*,

Business

Week,

August

1989, pp. 74-80.

-Standard and

Poor's

Oil

Industry

Survey,

August

3, 1989, p. 26.

«European

Stock Exchanges*,

supplement

Euromoney,

August

1987, pp. 2—5.

Rosario Benvides.

«How

Big is the

World

Bond

Market? — 1989 Update*,

International

Bond

Markets,

Salomon Brothers,

June

24, 1989.

•Там

же.

«Look

east,

young

Eurobond*,

The

Economist,

September 16, 1989, pp. 83—84;

•Japanese

paper

fills

the

void*,

supplement

Euromoney,

March

1989, p. 2.

CM.

The

Economist,

September 16, 1989, pp. 83-4.

«La

grande

bourn*.

The

Economist,

October 1, 1988, pp. 83-4.

•^Christine

dimming

and Lawrence M. Sweet.

^Financial

Structure of the

G-7 Countries: How Does the

United

States

Compare?*, Federal Reserve

Bank

New York,

Quarterly

Review,

Winter

1987/88, pp. 15-16.

734

«Sweeping

away Frankfurt's old-fashioned

habits», The

Economist,

January 28,

1989, pp.73-4.

Там

же.

Financial

Market

Trends,

OECD,

February 1989, pp. 85-6.

Там

же.

Там

же.

«А

smooth run for Switzerland's big

banks»,

The

Economist,

June

17, 1989,

pp.

87-8.

"World

Financial

Markets,

J.P.

Morgan

& Co., November 29, 1988.

«Foreign

Transactions in Securities*, Table 3.24,

Federal

Reserve

Bulletin,

June

1989,

Board

of Governors of the Federal

Reserve

System.

Там

же.

Различные статистические выпуски Центрального

банка.

Базовый инструмент стоит

1 млн. дол.

«US

exchanges

fight

for market

share»,

supplement

Euromoney,

July 1989,

Elizabeth

R. Thagard.

«London's

Jump»,

Intermarkets,

May 1989, p. 22.

CM.:

supplement

Euromoney,

August 1987, p. 28.

Ginger

Szala.

«Financial

walls

tumble for German investors*,

Futures,

January

1990, p. 44.

Там

же, с. 42.

См.

Thagard, p. 23.

Ted

Weissberg.

«Wall

Street

Seeks

Global

Merger

Market:

IDD's

First-quarter

M&A

Rankings*,

Investment

Dealers

Digest,

May 8, 1989, pp.

17—21.

«The

World

Champions of

М&А»,

Euromoney,

February 1989, pp. 96-102.

Там

же.

Philip

Maher.

«Merrill

Lynch

Holds on to Top International

Spot»,

Investment

Dealers

Digest,

July 10, 1989, pp. 23-25.

«Japan

proving

tough for

foreign

brokerage*,

Chicago

Tribune,

September 11,

1989, section 4, pp. 1-2.

Там

же.

Там

же.

Там

же.

Глава 27

Законодательная защита инновационных

финансовых продуктов и услуг

Петер К. Тржина*

Введение и обзор

Финансовая индустрия все в большей степени использует законо-

дательство по интеллектуальной собственности для того, чтобы вос-

препятствовать конкурентам авторов разработок предлагать ана-

логичные или близкие финансовые продукты и услуги. Так, при

создании, андеррайтинге или маркетинге таких продуктов и услуг

компаниям следует знать о существующих возможностях законода-

тельной защиты. Для защиты ценных бумаг, страхования, банковского

дела и финансовых инноваций используются авторские права, па-

тенты, законы о нечестной конкуренции (незаконном присвоении) и

торговые марки.

Авторское право защищает авторскую оригинальную работу от не-

санкционированного воспроизведения. Так, на проспекты и индексы

фондовых рынков были распространены авторские права, гарантиро-

ванные судебной защитой. Финансовые инструменты, циркуляры о

предложении, документы по андеррайтингу и реклама также охраня-

ются авторским правом. Кроме того, авторское право может быть рас-

пространено на компьютерные программы, связанные с созданием,

оцениванием, преобразованием, обменом или иной поддержкой фи-

нансовых продуктов. Также может быть защищено авторским правом

художественное оформление банковских чеков и сертификатов акций.

*Петер К. Тржина — адвокат по патентам (Вашингтон, округ Колумбия), который

специализируется на патентах, торговых марках и авторских правах, связанных с фи-

нансовыми продуктами и услугами. Он является автором (или соавтором) многих ста-

тей об использовании законодательства по интеллектуальной собственности для за-

щиты финансовых продуктов.

756

Авторское право защищает авторский продукт, но не идею, лежа-

щую в основе его создания. Таким образом, авторское право не по-

мешает конкуренту предложить аналогичный финансовый продукт с

независимо разработанной документацией. Однако авторское право

может защитить от копирования конкурентом защищенных авторским

правом документов или получения с их помощью других документов.

Право собственности на авторское право является предметом веч-

ных конфликтов. Изначально собственником авторского права явля-

ется автор или работодатель автора. Простая покупка результатов

работы не означает передачи авторского права — владелец авторско-

го права должен подписать передачу (цессию) авторского права.

Если некоторая компания нанимает юридическую фирму составить

финансовые документы или компьютерного программиста составить

программу бухучета, не подписывая при этом соглашения о передаче

авторских прав, то и юридическая фирма, и программист сохранят за

собой исключительные права на размножение и использование сво-

их продуктов.

Патент предоставляет исключительное право на изготовление, ис-

пользование или продажу машины, процесса, промышленного изде-

лия или композитного материала. Пример выгодного использования

патента в финансовой индустрии дают компьютеры и компьютерные

программы. Если финансовый продукт требует компьютерной под-

держки, то исключительное право использования компьютерной (или

любой другой эквивалентной) системы может означать исключитель-

ное право для самого продукта. Такое исключительное право может

быть получено с помощью патента на срок до 17 лет.

При патентовании изобретение может быть определено достаточ-

но широко. Так, изобретение может включать «средства обработки

информации» для автоматизации расчетов, связанных с финансовым

продуктом. Такое определение может охватывать, по существу, все

компьютерные аппаратные и программные системы для продукта.

Если бы конкурент не смог бы получить лицензию по такому па-

тенту, то ему пришлось бы делать вычисления вручную. Если бы про-

дукт требовал обработки значительных объемов данных или расчета

ультрасовременных показателей типа значения индекса S&P 500, то

конкурент был бы вынужден подождать с предложением конкурент-

ного продукта 17 лет (срок действия патента).

Многие патенты охватывают компьютерные системы, используе-

мые для поддержки финансовых продуктов и услуг. Патенты распро-

страняются на компьютерные системы, реализующие программную

торговлю, управление пенсионными схемами, автоматическое опре-

деление страховых взносов и выпуск полисов, слежение за котиров-

ками акций и цен на товары на биржах, санкционирование покупок

по кредитным карточкам, функционирование автоматизированных

737

банковских кассовых машин, поддержку ипотечного кредитования

расчет выплат

по

ценным бумагам. Примером благополучного исхо-

да судебного дела

по

патентам служат система управления налич-

ностью фирмы

Merill

Lynch

Cash Management System и

депозитные

сертификаты

CollegeSure.

Патентные тяжбы,

как

правило, дорогостоящи

проходят

жест-

кой борьбе

силу того,

что

приговор может быть суровым. Важно

получить компетентное мнение адвоката

по

патентам

по

поводу воз-

можного нарушения известного патента. Если нарушение обнаружится

лишь впоследствии,

при том что

вначале мнение патентного совета

было иным,

то это

воспрепятствует вознаграждению адвоката

трое-

кратному возмещению ущерба.

Обычная законодательная защита

от

нечестной конкуренции

ог-

раждала труд, умение

достижения

от

незаконного присвоения кон-

курентом. Агентства

Standard &

Poor's

Corporation, Inc. и Dow

Jones

Company,

Inc.

успешно боролись против нечестного присвоения дру-

гими фирмами

их

фондовых рыночных индексов. Однако действен-

ность такой формы защиты

от

нечестной конкуренции была

в по-

следнее время несколько поколеблена.

Торговая

или

сервисная марки защищают название

или

знак, опре-

деляющие источник товаров

или

услуг соответственно.

индустрии

финансов многие марки, включающие названия институтов, таких,

как банки, брокерские конторы, страховые компании

андеррайте-

ры,

были зарегистрированы

на

федеральном уровне. Названия

финансовых продуктов, таких,

как

платежные карточки

ценные

бумаги, тоже были зарегистрированы. Примером успешного судеб-

ного дела

по

торговым маркам может служить марка

Standard & Poor's.

Защита торговой марки ограничивает степень,

какой финансо-

вый продукт одной компании может быть ассоциирован

продуктом

другой. Федеральная регистрация предоставляет значительные пре-

имущества.

Тем не

менее торговая марка

не

может помешать конку-

ренту выпустить аналогичным образом структурированный продукт

под совершенно другим названием.

Выводы очевидны

и для

создателя,

и для

конкурента. Сейчас име-

ется множество вариантов защиты интеллектуальной собственности.

Они

не

являются взаимоисключающими,

суды обычно рассматрива-

ют комбинацию исков

по

авторским правам, патентам, незаконному

присвоению

торговым маркам.

Для создателя нового финансового продукта такая защита может

дать возмещение затрат

на

научно-исследовательские работы

воз-

награждение

за

творческую деятельность. Таким образом,

те, кто со-

здает, эмитирует, гарантирует эмиссию

продвигает

на

рынок

финансовые продукты

услуги, должны получить выгоды

от

имею-

щихся защитных механизмов.

738

Для конкурентов исключительные права связаны

со

значитель-

ным риском. Судебные предписания могут потребовать изъятия

финансового продукта

рынка.

дополнение

этому

за

нарушение

на конкурентов лягут возмещение ущерба (размер которого

при на-

личии умысла

суд

может утроить), расходы

на

адвокатов, издержки

проценты,

также

при

определенных обстоятельствах

им

грозит

уголовное наказание. Таким образом,

тем, кто

предлагает финансо-

вые продукты

услуги, конкурирующие

новыми предложениями,

следовало

бы

поинтересоваться

наличии

других фирм законода-

тельной защиты.

мы

детально обсудим законодательные защитные механиз-

мы,

используемые

финансовой индустрии.

Использование авторского права

для защиты финансового продукта

Авторское право защищает

от

дословного копирования,

также

от использования

производных разработках. Производная разра-

ботка

— это

такая разработка, которая частично базируется

на

ранее

имевшейся. Нарушениями считаются несанкционированное копиро-

вание, распространение

демонстрация охраняемой авторским

правом разработки

или ее

производных.

Авторское право защищает только авторский продукт.

Оно не за-

щищает идею, процедуру, процесс, систему, метод действия, поня-

тие,

принцип

или

открытие, лежащие

основе продукта. Таким

об-

разом,

не

будет никакого нарушения, если единственным общим эле-

ментом двух разработок будет лежащая

в их

основе идея.

Финансовый продукт

был

защищен авторским правом

деле

Merritt

Forbes & Со.

против

Newman Investment Securities, Inc.

Фирма Merritt

Forbes & Co.

(Merritt

Forbes) —

андеррайтер ценных

бумаг

маркет-мейкер

—

обеспечила авторское право

на

циркуляр

предложении

дополнение

освобождаемым

от

налога муниципаль-

ным облигациям. Фирма Merritt

Forbes

возбудила судебное дело

против

Newman Investment Securities, Inc. и

других

(Newman) за на-

рушение авторского права

результате существенного копирования

документов, связанных

предложением.

Суд

решительно отверг

ар-

гументацию

Newman, что на

подобные документы авторское право

не распространяется.

Что может

и что не

может быть защищено

Одно требование

для

применимости авторского права связано

предметом защиты. Защита

помощью авторского права может быть

получена

для

«оригинальной авторской разработки, устанавливаемой

759

любым осязаемым средством выражения»

. Литературный, артисти-

ческий и художественный труд дает примеры авторских разработок.

Для авторского права нет никаких требований на литературные

достоинства или качественные показатели труда. Итак, такие доку-

менты, как директивные документы андеррайтинга, проспекты, цир-

куляры о предложении, компьютерные программы или рекламные

брошюры могут быть защищены авторским правом. Художественное

оформление банковских чеков и сертификатов акций также может

быть защищено.

Другим требованием для авторского права служит оригинальность

(т. е. независимость создания). Требуемая оригинальность может не

приниматься во внимание, если речь идет о функциональных эле-

ментах, таких, как установленное законом перечисление или пере-

чень ингредиентов или фактов. Однако был прецедент, когда суд

решил, что перечень акций, составляющих индекс, допускает приме-

нение авторского права, а не является простым перечнем ингреди-

ентов

В целом законодательство по авторскому праву допускает доста-

точно широкие возможности составления или художественного офор-

мления документов, сопровождающих финансовые продукты, так,

чтобы их можно было защищать авторским правом. Однако не все

финансовые документы можно защищать авторским правом, и текст

некоторых в каких-то случаях защищаемых авторским правом доку-

ментов может оказаться настолько функциональным, что его нельзя

будет защитить.

Как полунить защиту

Авторское право начинает существовать с момента создания раз-

работки, т. е. с момента установления авторства любым осязаемым

средством выражения. Авторское право действует в течение всей

жизни автора и 50 лет после его смерти, а в случае создания разработ-

ки независимым подрядчиком — либо в течение 75 лет после первой

публикации, либо в течение 100 лет от даты создания (что закончит-

ся раньше).

При реализации авторского права часто возникают следующие

проблемы.

Право собственности. Первоначально авторским правом наделя-

ется автор (если автор, создающий разработку, не является наемным

работником, что влечет передачу авторского права нанимателю,

т. е. работа сделана «по найму»). Чтобы считаться автором, нужно дей-

ствительно сделать работу — просто составить детализацию контрак-

та недостаточно даже для того, чтобы разделить право собственнос-

ти.

Таким образом, если юридическая фирма, консультант по компью-

740