Лушников А.М. Теория государства и права. Краткий курс

Подождите немного. Документ загружается.

161

− установление одинакового понимания содержания правовой нор-

мы и соответствующее разъяснение для всех заинтересованных лиц;

находит внешнее выражение в акте толкования права.

Толкование необходимо в силу абстрактного характера правовых

норм и противостоящего ей многообразия жизненных ситуаций, сложно-

сти и нечёткости формулировок, несовершенства законодательной тех-

ники, специфики юридических терминов и др.

Виды толкования права по субъектам:

1. Официальное толкование, которое осуществляется уполномо-

ченным на то субъектом – государственным органом и закрепляется в

специальном акте, обязательном для всех иных субъектов, которым оно

адресовано. Акты официального толкования не должны противоречить

нормам законодательства.

Оно может быть по содержанию:

− нормативным (общим), определяющим, как применять правовую

норму вообще. Например, в Постановлениях Конституционного суда РФ

даётся такое толкование определённых норм Конституции РФ;

− казуальным, т.е. индивидуальным. Например, оно может даваться

в определении суда надзорной инстанции по конкретному гражданскому

делу.

По субъекту нормативного толкования выделяют:

а) аутентичное (авторское) толкование. Его субъектом выступает

правотворческий орган, принявший толкуемую норму. Например, Мини-

стерство здравоохранения и социального развития РФ может издать

инструктивное письмо о порядке применения норм ранее принятого

приказа или инструкции;

б) легальное (разрешенное, делегированное). Его субъектом высту-

пает уполномоченный орган, не принимавший данные нормы права, но в

компетенцию которого входит их толкование. Так, Конституционный суд

РФ в своих постановлениях даёт официальное толкование норм законов и

подзаконных актов и проверяет их на соответствие Конституции РФ.

Верховный Суд РФ в своих постановлениях даёт официальное толкование

норм подзаконных актов и проверяет их на соответствие федеральным

законам. Напомним, что руководящая судебная практика может выступать

и в качестве формы (источника) права (см. раздел 13.2).

2. Неофициальное толкование даётся субъектами, не имеющими

официального статуса. Оно не является обязательным для исполнения,

лишено юридической силы. Авторитет неофициального толкования зави-

сит только от авторитета и профессионализма толкователя.

Оно может быть:

− обыденным, даваемым на обыденном уровне непрофессиона-

лами, т.е. любыми гражданами. В нём выражается уровень правосознания

различных субъектов;

162

− профессиональным, даваемым на профессиональном уровне спе-

циалистами, прежде всего юристами. Оно не является юридически зна-

чимым (разъяснение адвоката, комментарий работника юридического

отдела предприятия и др.);

− научным, даваемым представителями науки, прежде всего юрис-

тами. Это может быть комментарий, подготовленный сотрудниками НИИ

или преподавателями вузов, обсуждение на научной конференции и др.

Профессиональное толкование должно также являться научным, а научное

толкование невозможно без профессиональной составляющей. Автори-

тетность такого толкования определяется авторитетом толкователя.

Напомним, что мнения учёных (доктрины) в некоторых государствах,

например в Германии, а также в мусульманском праве (иджма) относятся к

источникам права.

Способы толкования:

1. Грамматический (филологический, языковой) способ, т.е. уясне-

ние значения слов, из которых составлена юридическая норма. При этом

используются нормы грамматики, морфологии, синтаксиса, пунктуации.

Классический пример: «Казнить нельзя помиловать», где постановка

запятой после первого или второго слова диаметрально меняют значение

предложения.

2. Логический, т.е. исследование соответствия содержания нормы

формальной логике. В процессе его применения проверяется наличие

логической структуры: гипотеза-диспозиция-санкция, другие логические

приемы (вывод по аналогии, доведение до абсурда и др.).

3. Систематический, т.е. уяснение содержания правовых норм в их

взаимодействии, взаимной связи, исключение коллизий и противоречий

между нормами права, стыковка норм общей и особенной части и др.

4. Историко-политический, т.е. с позиции исторического подхода и

текущей политической ситуации: время принятия нормы, цель создания,

исторические условия принятия, противоборство политических сил, групп

давления и др.).

5. Специально-юридический способ, т.е. исследование технико-юри-

дических средств и приёмов законодателя (правильность выбора и отраже-

ние содержания терминов, виды дефиниций, внутренняя структура и др.).

Виды толкования права по объему:

− буквальное, когда «буква» (словесное выражения) и «дух» (дейст-

вительный смысл) правовых норм совпадают. Это может выражаться через

так называемый «закрытый перечень», исключающий расширительное

толкование (например, исчерпывающий перечень оснований возникно-

вения трудовых отношений по ст. 16 ТК РФ, не допускающий применения

иных оснований). В идеале толкование должно быть именно таким.

Например, положение п. 2 ст. 339 ГК РФ гласит: «Договор о залоге должен

163

быть заключён в письменной форме». В данном случае возможно только

буквальное толкование об обязательной письменной форме этого дого-

вора.

− расширительное, т.е. смысл и содержание нормы шире, чем её

словесное выражение. Его возможность вводится самим законодателем

через включение оборотов «иные», «другие», «прочие» и др. Это так

называемый «открытый перечень». Так, в ст. 3 ТК РФ названы запре-

щённые основания дискриминации в сфере труда, и завершается она

словами «а также от других обстоятельств, не связанных с деловыми

качествами работника». Расширительное толкование придается и требова-

нию соблюдать «законодательство», что подразумевает и соблюдение

подзаконных актов. Недопустимо расширительное толкование правовых

ограничений, санкций, отягчающих вину обстоятельств и др.;

− ограничительное, когда смысл нормы права уже, чем её сло-

весное выражение. Например, согласно ст. 40 Конституции РФ каждый

имеет право на жилище. Между тем, даже для постановки в очередь на

получение жилья требуется столько условий, что бóльшая часть граждан

этого права автоматически лишается. Это же касается конституционного

права на медицинскую помощь (ст. 41) и др.

Акты толкования права

как результат интерпретационной деятельности

Это виды правовых актов. Они зависят от нормативных правовых

актов, обслуживают их; при отмене нормативного акта отменяются и акты

толкования права. Эти акты самостоятельного значения не имеют, не явля-

ются формами права, применяются только вместе с толкуемыми актами.

Их функциональное назначение состоит в том, что они призваны спо-

собствовать правильной, законной и эффективной реализации правовых

предписаний, претворению воли законодателя в жизнь. Вместе с тем их

роль в общем механизме правового регулирования весьма велика. Без них

этот механизм был бы существенно ослаблен, а в отдельных случаях

оказался бы ущербным, искажённым, ибо, если норма права неверно

понята, она будет и неверно применена.

Акт официального толкования права (интерпретационный акт) –

это:

1) акт-документ, направленный на установление действительного

смысла нормы права;

2) акт, который закрепляет праворазъяснительное решение компе-

тентного органа, не вводит, не изменяет, не отменяет правовых норм;

3) вид правового акта, принимаемого в соответствующей проце-

дурно-процессуальной форме. В случаях, установленных законом, эти

акты должны быть опубликованы, обнародованы в специально предусмот-

164

ренных источниках, например в «Вестнике Конституционного Суда РФ»,

«Бюллетене нормативных актов федеральных органов исполнительной

власти» и др.

Виды актов толкования права:

1. По форме делятся на:

− письменные (имеющие определённую структуру и реквизиты, о

них речь пойдёт ниже);

− устные (например, разъяснения работника юридического отдела,

адвоката, учёного-правоведа и др.).

2. По правовой значимости делятся на:

− нормативные (акты о толковании нормы вообще, например,

Постановление Конституционного Суда РФ);

− казуальные (акты о толковании нормы в применении к конкрет-

ному случаю, например в определении суда надзорной инстанции по конк-

ретному гражданскому делу).

3. Исполнительно-распорядительные (исходящие от органов испол-

нительной власти). Это, например, инструктивные письма министерств,

разъяснение Государственного таможенного комитета РФ.

4. В зависимости от субъекта толкования делятся на:

− судебные (постановления, определения);

− прокурорские (разъяснение в официальном распоряжении) и др.

5. По правомочиям субъекта толкования делятся на:

− аутентичные акты (принимает правотворческий орган, приняв-

ший толкуемую норму);

− легальные акты (принимает уполномоченный орган, не прини-

мавший данные нормы права, но в компетенцию которого входит их

толкование).

18. МЕХАНИЗМ ПРАВОВОГО РЕГУЛИРОВАНИЯ.

ЗАКОННОСТЬ И ПРАВОПОРЯДОК

Dura lex, sed lex

(лат. Суров закон, но это – закон)

18.1. Понятие механизма правового регулирования

Право является средством упорядочения, регулирования наиболее

важных общественных отношений. Оно осуществляется правовыми

средствами. Это совокупность юридических инструментов, с помощью

которых удовлетворяется интерес субъектов правоотношений. Эти сред-

ства имеют правовое закрепление, юридическую силу и обеспечиваются

государством (нормы права, юридические факты, правоотношения, акты

165

реализации субъективных прав и юридических обязанностей, правоприме-

нительные акты).

Через правовые средства осуществляется правовое воздействие. Это

предельно широкое понятие, которое включает в себя:

1) правовое регулирование (специально-юридическое воздействие,

см. раздел 18.2);

2) информационно-психологическое воздействие: через стимулиро-

вание правомерного и ограничение противоправного поведения;

3) воспитательное воздействие: сам факт существования права ока-

зывает воспитательное воздействие, «воспитывает народную психологию»

(по Л.И. Петражицкому).

Таким образом, понятие «правовое воздействие» является по объёму

более широким и включает в себя «правовое регулирование».

Механизм правового регулирования – система юридических

средств, посредством которых удовлетворяются интересы субъектов права

(т.е. осуществляется регулирование общественных отношений, требование

нормы права трансформируется в правомерное поведение субъекта).

Цель функционирования механизма правового регулирования –

обеспечить упорядочение общественных отношений, гарантировать удов-

летворение интересов субъектов права.

Правовое регулирование невозможно без наличия правовой нормы, а

правовая норма не может урегулировать общественные отношения, если

нет юридического факта, который является основанием действия правовой

нормы и ведёт к возникновению, изменению или прекращению право-

отношений. Возникшие как содержание правоотношения субъективные

права и юридические обязанности нуждаются в актах правореализации.

В процессе правового регулирования используются три его способа:

использование, исполнение, соблюдение, которые и являются формами

реализации права (см. раздел 17.2).

1. Использование дозволений (выраженных в управомочивающих

нормах). Дозволение связано с предоставлением субъектам возможности

совершать определённые действия в собственных интересах (например,

работник предприятия имеет право на своевременную и в полном объёме

выплату заработной платы). Дозволения весьма неоднородны. Они могут

выражаться в таких формах, как субъективное право, свобода, законный

интерес (см. раздел 22.3). Каждая из названных форм имеет собственную

природу и обладает соответствующей степенью гарантированности.

2. Исполнение обязываний (выраженных в обязывающих нормах).

Обязывание связано с возложением на лиц необходимости совершить

активные указанные в нормативном правовом акте либо договоре действия

(например, должнику необходимо исполнить свои обязательства перед

166

кредитором). Обязывание как способ правового регулирования ориенти-

руется на интересы управомоченного субъекта и представляет собой

специфический приказ, долг совершать определенные действия.

3. Соблюдение запретов (выраженных в запрещающих нормах).

Запрещение связано с необходимостью воздержания от конкретных дейст-

вий, с пассивным поведением (например, работники правоохранительных

органов не имеют права применять недозволенные методы расследования).

Запрещение есть разновидность обязывания, представляющая собой

определённое долженствование. Очевидно, что запрет и обязывание тесно

взаимосвязаны между собой, допускают взаимную определимость. Так,

запрет курения в неположенном месте означает одновременно обязанность

для курящих курить только в положенном месте. Равно обязанность

соблюдать правила дорожного движения означает запрет эти правила

нарушать.

Если стороны своими действиями не могут реализовать своих прав и

обязанностей собственными действиями, то механизм правового регулиро-

вания должен завершаться принятием соответствующего правоприме-

нительного акта.

Механизм правового регулирования тесно связан с методом право-

вого регулирования (см. раздел 14.3). Но если метод непосредственно

концентрирует юридическое содержание отрасли, то механизм правового

регулирования, понимаемый как совокупность средств правового

воздействия, к которым относятся нормы, правоотношения, юридические

факты, акты реализации прав и обязанностей, является признаком

вторичным, хотя и не менее показательным. Механизм правового

регулирования отражает содержание отрасли опосредовано и производен

от первичных юридических признаков – предмета, метода и принципов. В

онтологическом плане механизм правового регулирования можно

определить в качестве органической совокупности юридических средств, с

помощью которых осуществляется перевод нормативного права в

упорядоченность общественных отношений. Условно говоря, метод – это

статические характеристики механизма правового регулирования. Этой

позиции придерживались с некоторыми вариациями многие видные

отечественные теоретики права, которые рассматривали механизм

правового регулирования как совокупность правовых средств воздействия

на общественные отношения «в действии».

Важно определить, как метод, выступающий способом организации

правовой связи субъектов регулируемых общественных отношений,

соотносится с механизмом правового регулирования как совокупностью

средств правового воздействия на общественные отношения. Очевидно,

что они пересекаются в содержательной части и имеют некоторые

совпадающие элементы, например юридические факты или уровни

правового регулирования. Но метод отражает, скорее, статический срез

167

правовой действительности, т.е. своеобразную схему того, как нормы

отрасли права воздействуют на предмет правового регулирования.

Механизм правового регулирования отражает сам процесс воздействия

норм права на регулируемые общественные отношения, т.е. его динами-

ческую составляющую. При этом, что очень важно, метод оказывает

влияние на механизм правового регулирования, т.к. само функцио-

нирование данного механизма осуществляется в уже сложившейся и

организованной правовой связи субъектов.

С.С. Алексеев отнёс научную категорию «правовое регулирование»

к категориям, выражающим новый подход к праву, которое рассмат-

ривается в диалектике, в движении, сообразно с заложенными в нём

потенциями и закономерностями, что и позволяет увидеть наиболее

существенные стороны логики права. Механизм правового регулирования

призван не только собрать вместе явления правовой действительности, но

представить их в работающем, системно-воздействующем виде, придать

им инструментальный характер.

18.2. Структура механизма правового регулирования

Механизм правового регулирования состоит из следующих

элементов (по Н.Г. Александрову и С.С. Алексееву):

1. Норма права, которая формирует универсальное правило пове-

дения (не персонифицированное и не казуистичное).

2. Правоотношение, т.е. установление юридической связи между

конкретными субъектами, выражающейся в их взаимных правах и обязан-

ностях, т.е. абстрактное правило поведения распространяется на конкрет-

ных субъектов. Основанием возникновения правоотношения является

юридический факт (фактический состав), который как бы приводит в дейст-

вие механизм правового регулирования, даёт «жизнь» правовой норме.

3. Реализация субъективных прав и юридических обязанностей,

когда достигается конкретная цель механизма правового регулирования.

Это выражается в актах реализации прав и обязанностей субъектов

правоотношения в форме соблюдения, исполнения, использования. Если

не возникает препятствий в реализации прав и обязанностей, то эта стадия

становится завершающей.

4. Охранительный правоприменительный акт, который необходим в

случаях, если юридические обязанности не исполняются действиями

самих субъектов, совершено правонарушение, возникла нужда в

юридической защите. Соответственно, это факультативный, необязатель-

ный элемент.

В качестве своеобразных дополнительных элементов механизма

правового регулирования могут выступать акты официального толкования

права, правосознание, правовая культура и др.

168

Каждому элементу механизма правового регулирования соответст-

вует стадия механизма правового регулирования.

На первой стадии формулируется общее правило (модель) пове-

дения, которое направлено на удовлетворение тех или иных интересов,

находящихся в сфере права и требующих их справедливого упорядочения.

На этой стадии не только определяется круг интересов и соответствующих

правоотношений, в рамках которых их осуществление будет право-

мерным, но и прогнозируются препятствия этому процессу, а также

возможные правовые средства их преодоления (юридические факты,

субъективные права и юридические обязанности, акты правоприменения и

т.п.). Названная стадия отражается в таком элементе механизма правового

регулирования, как нормы права.

На второй стадии наступают определённые жизненные обсто-

ятельства, при которых «включается» действие общей программы и

которые позволяют перейти от общих правил к конкретным их про-

явлениям. Элементом, претворяющим данную стадию, является юриди-

ческий факт (фактический состав), который используется в качестве

«спускового крючка» для движения конкретных интересов по юриди-

ческому «каналу». При наступлении юридического факта устанавливается

юридическая связь с весьма определённым разделением конкретной

субъектов на управомоченных и обязанных. Иначе говоря, здесь

выявляется, какая из сторон имеет соответствующее субъективное право, а

какая – обязана либо не препятствовать его удовлетворению (запрет), либо

осуществить известные активные действия в интересах именно управо-

моченного (обязанность). Данная стадия воплощается в таком элементе

механизма правового регулирования, как правоотношение. Этой стадии

может предшествовать факультативная стадия – применение права, в

случае, если правоотношения не могут возникнуть без наличия право-

применительного акта (свидетельство о регистрации брака, акт о выде-

лении земли под жилищное строительство, решение суда и др.).

На третьей стадии реализуются субъективные права и юриди-

ческие обязанности. Правовое регулирование достигает своих целей –

позволяет интересу субъекта удовлетвориться. Акты реализации субъек-

тивных прав и обязанностей – это основное средство, при помощи

которого права и обязанности претворяются в жизнь, т.е. осуществляются

в поведении конкретных субъектов. Эти акты могут выражаться в трёх

формах: соблюдении, исполнении и использовании. Названная стадия

механизма правового регулирования отражается в таком его элементе, как

акты реализации прав и обязанностей.

Четвертая стадия является факультативной. Она вступает в

действие тогда, когда субъекты в процессе правореализации не исполняют

обязанности, нарушают нормы права и когда на помощь неудовлетво-

рённому интересу должна прийти соответствующая правоприменительная

169

деятельность. Возникновение правоприменения в этом случае уже

связывается с обстоятельствами негативного характера, выражающимися в

наличии либо реальной опасности правонарушения, либо прямого

правонарушения. Данная факультативная стадия (осуществляемая лишь в

случае возведения препятствий в реализации прав и при неисполнении

обязанностей) отражается в таком соответственно факультативном эле-

менте механизма правового регулирования, как охранительные право-

применительные акты.

Показателем эффективности механизма правового регулирования

является эффективность правового регулирования. Она отражает соотно-

шение между результатами действия правовых норм и теми социальными

целями и задачами, для которых они были приняты. Отметим, что цели и

задачи законодательства часто закрепляются в специальной статье закона,

преимущественно в кодексах (для трудового законодательства – в ст. 1 ТК

РФ, для Уголовного кодекса – в ст. 2 УК РФ и др.).

18.3. Законность и правопорядок

Законность в самом общем смысле – это строгое и неуклонное

соблюдение и исполнение всеми субъектами права требований законов и

иных источников права. Её можно определить также как систему

требований общества и государства, состоящую в точной и неуклонной

реализации норм права всеми и повсеместно. Законность упорядочивает

все сферы общественной жизни. При этом важно, что законность выра-

жается не только в требовании соблюдения и исполнения предписаний

закона, но и в их реальном соблюдении и исполнении всеми субъектами

права.

Напомним, что законность является одним из основных принципов

права (см. раздел 10.3).

Законность включает в себя две стороны:

− наличие качественных, полноценных законов и иных источников

права;

− их реализация (соблюдение, исполнение) всеми и повсеместно

(с учётом ограничения их действия в пространстве и по кругу лиц).

Структура законности:

1. Цель – достижение строгого и неукоснительного соблюдения и

исполнения законов всеми.

2. Принципы, которые составляют содержание и теоретическую

основу законности (о них ниже).

3. Система средств и приёмов, с помощью которых реализуются

идеи законности (меры убеждения, информирования, принуждения и др.).

4. Мотивированная деятельность человека, которая определяет

социальную природу законности (главный мотив соблюдения требований

170

законов человеком – выгода, интерес). Законность является юридической

формой выражения справедливости, а законы выполняются, если они в

интересах большинства. Деятельность человека в правовой сфере осуще-

ствляется в силу внутреннего убеждения (оптимальный вариант), под

принуждением, по привычке; его поведение может быть конформистским,

маргинальным (см. раздел 19.1) и др.

5. Юридические основы законности – действующая система

законодательства (в широком смысле).

6. Критерии оценки законности – правореализационная практика.

Основные принципы законности:

• Единство законности: вертикальный срез (иерархия источников

права при верховенстве закона) и горизонтальный срез (территориальное

распространение и обязательность). Иными словами, она обязательна для

всех (общеобязательность) и на всей территории государства.

• Гарантированность основных прав и свобод человека и граж-

данина.

• Неотвратимость юридической ответственности за правонару-

шения в публичной сфере (уголовные преступления и административные

проступки).

• Недопустимость подмены законности целесообразностью. Закон

не может оцениваться с точки зрения сиюминутной выгоды, «здравого

смысла», «интересов нашего дела» и иных идеологических или прагма-

тических позиций. Целесообразность допустима, если её предполагают

сами нормы права (например, при выборе из нескольких альтернативных

видов уголовного наказания, одного из вариантов дозволенного поведения

и др.). Но эта целесообразность «в законе» сама является проявлением

законности.

• Взаимозависимость уровня законности и уровня культуры.

Законность является своеобразным отражением уровня общей, полити-

ческой и правовой культуры населения. В этой связи законность не может

быть в полном объеме реализована при низкой культуре населения. Так,

внедрение самых прогрессивных законов и свободных выборов в слабо-

развитых государствах, население которых не отличается высокой куль-

турой, обычно заканчивается не торжеством законности, а установлением

авторитарных политических режимов.

Гарантии законности можно разделить на две группы:

1. Общие:

а) экономические (развитая экономика, высокий среднедушевой

уровень доходов экономически активного населения, отсутствие экономи-

чески депрессивных регионов, относительно сопоставимое распределение

доходов по видам деятельности и др.);