Лушников А.М. Теория государства и права. Краткий курс

Подождите немного. Документ загружается.

151

4) По характеру продолжительности действия выделяют:

− факты однократного действия;

− факты непрерывного юридического действия, т.е. юридические

факты-состояния (состояние в браке, нахождение на действительной

военной службе, наличие судимости, состояние кровного родства, нахож-

дение на иждивении и др.). Состояния нередко выражаются в виде право-

отношений. Например, состояние в браке не допускает регистрацию ещё

одного брака (ст. 14 СК РФ), ранее судимые не могут быть приняты на

службу в органы милиции и др.

Особым юридическим фактом является время, точнее – начало и

завершение установленного в нормах права срока. Это касается сроков

исковой давности, сроков обращения в Комиссию по трудовым спорам

(КТС), сроков кассации по уголовным и гражданским делам, сроков

привлечения работника к дисциплинарной ответственности и др.

17. РЕАЛИЗАЦИЯ И ТОЛКОВАНИЕ ПРАВА

Supervacuum esset leges condere,

nisi esset qui leges tueretur

(лат. Излишне издавать законы,

если эти законы, будучи изданными,

не будут проводиться в жизнь)

Ubi jus incertum, ibi nullum

(лат. Когда закон неопределен, закона нет)

17.1. Реализация и применение права

Реализация права – воплощение предписаний правовых норм в

жизнь путем правомерного поведения (см. раздел 19.1) субъектов общест-

венных отношений. Это фактическое осуществление субъектами права

нормативных предписаний в форме соблюдения запретов, исполнения

обязанностей, использования прав. Особой формой реализации права

является правоприменение.

Субъекты могут самостоятельно осуществлять следующие

формы реализации права:

1. Соблюдение права, т.е. субъекты воздерживаются от неправомер-

ного поведения, соблюдают запреты (в отношении запрещающих норм).

Это касается запретов преступных действий в Особенной части УК РФ,

запретов вмешательства в частную жизнь и др. Предполагается пассивное

поведение субъектов, причем эта форма реализации охватывает всех без

исключения субъектов, носит наиболее универсальный характер. Обычно

она осуществляется вне конкретного правоотношения (в абсолютном

152

правоотношении), происходит естественным путем и документально не

фиксируется.

2. Исполнение права, т.е. поведение в соответствии с возложенными

юридическими обязанностями, исполнение обязанностей (в отношении

обязывающих норм). Это, например, уплата законно установленных нало-

гов и сборов, оплата проезда в общественном транспорте, соблюдение

правил дорожного движения, для военнослужащих – исполнение воин-

ского долга и др. Исполнение норм права предполагает активное пове-

дение субъектов, результаты которых обычно в той или иной форме

фиксируются. За неисполнение правовых предписаний может наступить

юридическая ответственность.

3. Использование права, т.е. субъекты могут по своему желанию

реализовывать предоставленные права, установленные управомочиваю-

щими нормами (приобретать имущество в собственность, заключать

трудовые договоры и расторгать их, заключать и расторгать брак и др.).

Главное отличие этой формы реализации права – добровольность. Невоз-

можно принудить к использованию норм права.

Всё это формы непосредственной реализации права через поведение

самих субъектов.

Применение права (правоприменение)

как форма реализации права

Если сами субъекты не могут реализовать свои права самостоя-

тельно, собственными действиями без вмешательства компетентных,

прежде всего государственных, органов, наделённых властными полно-

мочиями, то в таких случаях осуществляется применение права. Таким

образом, для возникновения правоприменительных отношений необходим

специальный юридический факт и появление как бы «третьей стороны» в

уже имеющихся правоотношениях, которая и решает юридическое дело по

существу. Данный подход наиболее конструктивен для частных отраслей

права. В публичных отраслях права исполнение права государственными

органами в интересах других лиц имеет много общего с правоприме-

нением.

Это касается следующих случаев:

1) когда возникает спор о праве или необходимо установление фак-

тов, имеющих юридическое значение (отправление правосудия, признание

гражданина безвестно отсутствующим или объявление гражданина умер-

шим и др.);

2) когда правоотношение не может сложиться без участия государ-

ственных органов (призыв на военную службу, назначение пенсии и др.);

3) когда осуществляется государственный надзор и контроль за

отдельными видами общественных отношений (деятельность государст-

153

венных инспекций, прокуратуры, регистрация автомобилей в органах

ГИБДД и др.);

4) когда совершено правонарушение, и правонарушитель привле-

кается к ответственности (оперативно-розыскная деятельность, дознание,

предварительное расследование преступлений, судопроизводство по уго-

ловным делам, отбытие наказания лицом, приговорённым к лишению

свободы и др.).

Правоприменение является одной из форм властной деятельности

государственных и иных уполномоченных органов, направленной на

воплощение правовых предписаний в жизнь. Она состоит в рассмотрении

конкретного юридического дела и вынесении по нему индивидуального

решения, отражаемого в правоприменительном акте.

Правоприменение может выражаться через:

− оперативно-исполнительную функцию, т.е. организацию выполне-

ния правовых предписаний;

− правоохранительную функцию, т.е. охрану и защиту прав от

нарушений.

Признаки правоприменения:

1. Это государственная властная деятельность или деятельность

негосударственных органов, наделенных правоприменительной функцией

в силу закона. К негосударственным правоприменительным органам отно-

сятся третейские суды (Гл. 46 ГПК РФ), профсоюзы в части проф-

союзного контроля за соблюдением трудового законодательства (Глава 58

ТК РФ), примирительно-посреднические органы по разрешению трудовых

споров (примирительные комиссии, трудовой арбитраж – главы 60 и 61 ТК

РФ) и др.

2. Осуществляется в рамках конкретных правоотношений (право-

применительных правоотношений) субъектами, наделёнными конкрет-

ными властными полномочиями, и в пределах их компетенции (суды,

прокуратура, милиция, Президент РФ, Правительство РФ и др.).

3. Осуществляется в установленных государством процессуальных

формах.

4. Это определённый процесс, состоящий из нескольких стадий,

который сопровождается вынесением индивидуального правопримени-

тельного акта (акта применения права). Этот акт всегда носит инди-

видуальный характер (персонифицирован и казуистичен) и рассчитан на

однократное применение, чем он принципиально отличается от норма-

тивного правового акта (см. раздел 13.2). Указанное решение является

обязательным для его адресата.

154

17.2. Стадии правоприменительного процесса.

Акты применения права

Выделяют три основные стадии правоприменительного процесса:

1. Установление фактической основы дела. При этом устанавли-

ваются и исследуются только те юридические факты, которые предусмот-

рены нормами права и юридически значимы. Устанавливаться они могут

только в предусмотренном законом порядке. Иначе говоря, на этой стадии

выявляются все юридические факты, вытекающие из обстоятельств дела

(наличие или отсутствие договоров в установленной законом форме, нали-

чие или отсутствие события противоправного деяния, наличие или отсут-

ствие необходимых документов и др.). Эти факты, отвечающие требо-

ваниям относимости, полноты и доказанности (объективной истины),

ложатся в основание решения дела по существу;

2. Установление юридической основы дела. Предполагается право-

вая квалификация (юридическая оценка) фактических обстоятельств дела,

т.е. решается вопрос о распространении нормы права на данный конк-

ретный случай (с учётом пределов действия во времени, в пространстве,

по кругу лиц). Иначе говоря, на этой стадии определяется, какие право-

отношения возникли на основании выявленных на первой стадии право-

применения юридических фактов. Из этого делается вывод, какими

нормами права это общественное отношение регулируется, вследствие

чего оно и приобретает качество правоотношения. На этой стадии право-

вая норма подвергается толкованию (см. раздел 17.3).

3. Принятие решения по делу. Представляет собой завершающую и

основную часть правоприменения, где собственно норма права и приме-

няется (принимается решение по существу). Завершается эта стадия

принятием уполномоченным субъектом правоприменительного акта (или

акта применения права), который носит индивидуальный характер и

рассчитан на разрешение именно этого дела. Это решение должно выте-

кать из фактической и юридической основы дела, соответствовать им. Оно

должно быть доведено до сведения заинтересованных лиц.

Акт применения права (правоприменительный акт) – правовой акт,

который содержит индивидуальное властное предписание, вынесенное

компетентным органом в результате решения конкретного юридического

дела.

Признаки акта применения права:

• Это решение по конкретному делу официального компетентного

органа. Решение должно входить в компетенцию данного органа. Напом-

ним, что компетенция – это совокупность законодательно закреплённых

полномочий (прав и обязанностей), предоставляемых конкретному органу

155

или должностному лицу в целях надлежащего выполнения им опреде-

лённого круга государственных или общественно значимых задач и

осуществления соответствующих функций.

• Содержит властное веление, обязательное для тех, кому адре-

совано, и обеспечивается возможностью государственного принуждения.

Также оно обязательно и для тех субъектов, которые призваны исполнять

решение или учитывать его юридическое значение. Так, решение суда по

гражданскому делу может быть обязательно не только для спорящих

сторон (истца и ответчика), но и для судебных приставов, банка, в котором

открыт банковский счет должника, и др.

• Регулирует индивидуальные, т.е. персонифицированные, обще-

ственные отношения, где права и обязанности адресатов определены чётко

и однозначно. Рассчитано, как правило, на однократное применение.

• Как правило, такое решение должно обладать внешними атри-

бутами (реквизитами), т.е. отвечать установленной в законодательстве

форме (содержать указания на место и дату принятия, кем принято,

подпись, печать и др.). Акты – документы, которые должны иметь внут-

реннюю структуру (см. далее). Они могут издаваться в форме приказа,

постановления, решения, приговора и др.

Следует иметь в виду, что далеко не все официальные документы

представляют собой правоприменительные акты (например, разного рода

справки, квитанции, накладные, дипломы, аттестаты, грамоты, удосто-

верения и т.д.), так как они не подходят под указанные выше признаки.

По форме выражения различают следующие правоприменительные

акты:

1) акты-действия, словесные (устный приказ или распоряжение)

или конклюдентные (например, жесты регулировщика, указатель для про-

хода через «зеленый коридор» при таможенном контроле, запрещающие

знаки или сигналы и др.);

2) акты-документы, т.е. надлежаще оформленные в письменном

виде решения компетентных органов. По структуре они могут включать в

себя до 4 частей:

• 4 части – вводная, описательная (констатирующая), мотивиро-

вочная, резолютивная (приговор или решение суда и др.);

• 3 части – вводная, описательная, резолютивная (постановление

налогового органа о привлечении к налоговой ответственности налого-

плательщика, постановление об аресте имущества должника и др.);

• 2 части – вводная и результативная (акт-разрешение на возведение

жилой постройки, на отвод земли и др.);

• 1 часть – резолютивная. Это может быть резолюция на документе

(рапорте, докладной записке, заявлении) в виде слов «утвердить», «к

исполнению» и др.

156

По отраслевому признаку они подразделяются на:

− уголовно-правовые (приговор суда, постановление о прекраще-

нии уголовного дела и др.);

− гражданско-правовые (лицензия на право заниматься определён-

ным видом деятельности, акт государственной регистрации права собст-

венности на недвижимое имущество, акт регистрации юридического лица,

решение суда о признании гражданина недееспособным и др.);

− административно-правовые (приказ министра о назначении на

определённую должность, постановление по делу об административном

правонарушении и др.);

− финансовые (постановление налогового органа о привлечении к

налоговой ответственности налогоплательщика и др.).

− трудоправовые (решение суда о привлечении работника к мате-

риальной ответственности) и др.

По субъектам их издания выделяют:

• акты федеральных представительных органов (постановления

палат Федерального Собрания, например, о назначении пенсии семье

погибшего парламентария);

• акты Президента РФ (указ о награждении орденом конкретного

лица, распоряжение о назначении на должность в Администрации Прези-

дента);

• акты Правительства РФ (распоряжение о выделении средств в

рамках конкретной программы);

• акты федеральных исполнительных органов (приказы министров

о присвоении очередного специального или воинского звания, распо-

ряжения о назначении на должность);

• акты судебных органов (приговоры, решения судов);

• акты прокуратуры (протесты, определения), акты работников

следственных, контрольных и надзорных органов (протоколы);

• акты органов государственной власти субъекта РФ (распоря-

жение губернатора области о выделении средств на конкретный проект);

• акты органов местного самоуправления (распоряжение мэра

города о проведении природоохранных мероприятий) и др.

По юридической природе правоприменительные акты делятся на:

− правоохранительные (приговор суда, решение о назначении

административного штрафа);

− правоисполнительные (приказ о присвоении очередного воин-

ского звания, решение о назначении пенсии);

− правовосстановительные (решения суда о восстановлении на

работе незаконно уволенного работника, о возврате имущества из чужого

незаконного владения);

157

− правообеспечительные (постановление об аресте имущества

налогоплательщика в качестве способа обеспечения налоговой обязан-

ности);

− акты-регламентаторы (акты органов ЗАГСа о регистрации

брака, о рождении и др.).

По названию (форме) акты правоприменения права могут быть

указами, распоряжениями, постановлениями, приказами, разрешениями,

приговорами, решениями, актами о наложении штрафа и т.д. Нередко они

совпадают с названиями нормативных правовых актов (постановления,

приказы и др.). Важно, что правоприменительный акт, в отличие от

нормативного правового, не содержит общего правила поведения, рассчи-

танного на неоднократное применение.

17.3. Пробелы в праве. Правовые коллизии

В процессе правоприменения могут иметь место случаи, когда

отсутствует правовая норма, позволяющая решать вопрос, требующий

правового регулирования, т.е. сложились важные общественные отно-

шения, а правовая норма, их регулирующая, отсутствует. Это пробел в

праве – полное или частичное отсутствие в действующем законодатель-

стве необходимых юридических норм.

Выделяют следующие виды пробелов в праве:

По стадии возникновения:

− первоначальные, допущенные по недосмотру правотворческого

органа (в силу давления лоббистов, недостаточной проработанности

вопроса, неоправданной спешки и др.). Они могут быть связаны с несовер-

шенством юридической техники;

− последующие, обнаружившие себя уже в процессе правового

регулирования (появление которых нельзя было предвидеть на период

принятия данного акта). Являются следствием многообразия и усложнения

общественных отношений.

По степени устранимости:

− реальные, проявившиеся на практике (находящиеся в правовом

поле и устраняемые правовыми средствами). Это касается легализации

форм собственности, новых видов договоров, регламентации новых нало-

гов, таможенных режимов и др.;

− мнимые, когда отношения находятся во внеправовой сфере и не

подлежат правовому разрешению (например, попытки законодательно

запретить разводы, аборты на ранних стадиях беременности и др.).

По полноте:

− полные (когда общественные отношения не урегулированы нор-

мами права);

− частичные (когда они урегулированы не полностью).

158

Пути преодоления пробелов в праве:

• Принятие правотворческим органом недостающей нормы

посредством издания нового или внесения изменений (дополнений) в

действующий нормативный правовой акт. Такое восполнение пробела в

праве требует известного временнóго промежутка, в силу чего не всегда

возможно из-за необходимости оперативного правоприменения. Это будет

означать ликвидацию пробела в праве.

• Аналогия (от лат. – сходство, подобие) закона, т.е. применение

норм, регулирующих сходные (аналогичные) общественные отношения.

Так, условиями применения аналогии закона к гражданским отно-

шениям являются следующие:

1) имеющиеся общественные отношения не могут быть урегули-

рованы предусмотренной для них нормой законодательства вследствие её

отсутствия;

2) они также не урегулированы соглашением сторон, отсутствует

применимый к ним обычай делового оборота;

3) если это не противоречит их существу, к ним применяется граж-

данское законодательство, регулирующее сходные отношения (аналогия

закона).

Таким образом, в ГК РФ прямо предусмотрена возможность приме-

нения аналогии закона для регулирования гражданско-правовых отно-

шений (п. 1 ст. 6 ГК РФ).

К отношениям сторон по смешанным договорам применяются в

соответствующих частях правила о договорах, элементы которых содер-

жатся в смешанных договорах, если иное не вытекает из соглашения сто-

рон или существа смешанного договора (п. 3 ст. 421 ГК РФ).

В других отраслях права такого указания, как, впрочем, и запрета на

аналогию закона, нет. В тяготеющих к частному праву отраслях (семей-

ном, трудовом) аналогия применяется более широко, в публичных отрас-

лях – весьма ограниченно или запрещается. Например, в уголовном праве

применение уголовного закона по аналогии не допускается (ст. 3 УК РФ).

Аналогия закона может быть:

а) как правило, внутриотраслевой (между нормами одной отрасли

права);

б) межотраслевой (между нормами различных отраслей права).

В первом случае примером может служить названное выше поло-

жение, предусмотренное ст. 6 ГК РФ. Межотраслевая аналогия означает

использование по аналогии норм одной отрасли права к отношениям,

которые являются предметом регулирования другой отрасли права. Так, до

принятия ТК РФ (2001 г.) возмещение морального вреда, причинённого

работнику при незаконном увольнении, осуществлялось судами по анало-

гии с соответствующими нормами гражданского права о возмещении

морального вреда.

159

• Аналогия права, применяемая в тех случаях, когда отсутствуют

нормы, регулирующие сходные (аналогичные) общественные отношения,

в силу чего аналогия закона невозможна. «При невозможности исполь-

зования аналогии закона права и обязанности сторон определяются исходя

из общих начал и смысла гражданского законодательства (аналогия права)

и требований добросовестности, разумности и справедливости» (п.2 ст. 6

ГК РФ). В этом случае дело решается на основе общих и отраслевых

принципов права. Ссылка на применение в этих случаях общих начал,

принципов права есть в целом ряде кодексов (ст. 6 ГК РФ, ст. 5 СК РФ, ст.

1 ГПК РФ, ст. 13 АПК РФ). Это характерно для отраслей частного и

процессуального права.

Аналогии права особенно активно применяются в частных отраслях

права и, прежде всего, в гражданском праве. В уголовном праве, как уже

указывалось, любая аналогия недопустима. Это же касается правового

регулирования административной и дисциплинарной ответственности.

Правовые коллизии

В процессе реализации права могут иметь случаи правовых кол-

лизий (от лат. столкновение противоположных сил). Правовые (юриди-

ческие) коллизии – расхождение или противоречие между отдельными

нормами, нормативными правовыми актами, регулирующими одни и те же

или смежные общественные отношения.

Это традиционное понимание юридических коллизий. Следует

отметить, что в современной теории права предлагаются также более

широкие определения юридических коллизий, которые охватывают не

только коллизии нормативных правовых актов, но и коллизии правопри-

менительных и интерпретационных актов (актов толкования), коллизии

полномочий, статусов государственных органов (коллизии компетенций) и

др. (Ю.А. Тихомиров).

Для устранения возникающих противоречий в праве существуют

коллизионные нормативные предписания, которые устанавливают правила

(принципы) снятия противоречий в системе нормативных источников,

указывают на те виды нормативных актов, норм права, которые должны

действовать именно в данном случае. Таким образом, коллизионные нор-

мативные предписания призваны устранить несогласованность составных

частей системы источников права.

Применение коллизионного нормативного предписания не разре-

шает спорный вопрос по существу. Эти предписания лишь определяют

выбор того материального закона (нормативного акта), с помощью кото-

рого должны быть урегулированы те или иные общественные отношения.

160

Полагаем, что коллизии нормативных источников, которые преодоле-

ваются с помощью коллизионных нормативных предписаний, следует

подразделять на следующие основные группы в зависимости от видов

правовых коллизий.

Виды правовых коллизий:

1. Коллизии между нормами права.

а) иерархические (между нормами разной юридической силы). Раз-

решаются в пользу правовой нормы, закрепленной в акте бóльшей юриди-

ческой силы (см. раздел 13.3);

б) темпоральные (временные, между нормами актов равной юриди-

ческой силы, принятых в разное время). Презюмируется действие нормы

акта, принятого позднее – lex posterior derogat prio (новый закон обладает

приоритетом по отношению к ранее изданному);

в) пространственные (обусловленные действием норм в строго тер-

риториальных рамках);

г) содержательные (возникающие между общими и специальными

нормами). Решаются в пользу верховенства специальной нормы – lex

specialis derogat generali (специальный закон вытесняет общий).

2. Коллизии между нормативными правовыми актами.

а) между законами и подзаконными актами. Они решаются в пользу

законов;

б) между федеральными нормативными правовыми актами и норма-

тивными правовыми актами субъектов федерации. Они решаются в пользу

федеральных законов, но с учётом распределения компетенции и пред-

мета ведения (статьи 71–73 Конституции РФ);

в) коллизии между национальным и международным правом. Они

разрешаются на основании принципа приоритета международно-правовых

источников. Согласно ч. 4 ст. 15 Конституции РФ, общепризнанные прин-

ципы и нормы международного права и международные договоры РФ

являются составной частью её правовой системы. Если международным

договором РФ установлены иные правила, чем предусмотренные законом,

то применяются правила международных договоров.

17.4. Толкование права

Толкование права – это интеллектуальный процесс, направленный

на познание и разъяснения смысла, содержания правовых норм. Другими

словами, это деятельность, направленная на установление смысла юриди-

ческих норм.

Оно включает в себя:

− уяснение интерпретатором (толкователем) содержания правовой

нормы для себя; выступает как внутренний мыслительный процесс, про-

исходящий в сознании субъекта, и не имеет внешнего выражения;