Лушников А.М. Теория государства и права. Краткий курс

Подождите немного. Документ загружается.

гают познание государственно-правовых явлений на основе религиозных

догматов и в системе теологических ценностей.

• Исторический метод. Основан на исследовании явлений через

конкретный исторический материал и изучении эволюции явления: от его

зарождения до современного состояния.

• Метод анализа. Основан на разложении целого на составляющие

части и выявлении его структуры и системы, классификации входящих в

него предметов и явлений.

• Метод синтеза. Основан на объединении в целое частей, выяв-

ленных в результате анализа, что позволяет создавать («синтезировать»)

новые понятия.

• Системный метод. Предполагает рассмотрение государственно-

правовых явлений как целого комплекса взаимосвязанных элементов,

каждый из которых являются частью системы более высокого порядка.

• Метод индукции. Базируется на получении на основе частного

знания общих знаний.

• Метод дедукции. Базируется на переходе на основе общего зна-

ния к частным знаниям. Напомним, что герой произведений А. Конан

Дойла сыщик Шерлок Холмс пользовался при раскрытии преступлений

именно дедуктивным методом.

Специальные и частные методы.

• Конкретно-социологический метод. Реализуется через опрос,

наблюдение, анкетирование с последующим анализом полученной инфор-

мации.

• Правовой эксперимент. Может выражаться, например, во введе-

нии на ограниченной территории правовых новшеств. Так, суд присяжных

был первоначально в порядке эксперимента введен в пяти субъектах РФ.

• Моделирование. Представляет собой мыслительное идеальное

воспроизведение исследуемых объектов, что позволяет выводить новые

понятия (например, абстрактное «государство» с присущими ему фор-

мами).

• Функциональный метод. Основан на подходе к исследованию

явлений с точки зрения их социального назначения, роли и функций.

Именно такой метод позволяет выделить законодательные, исполни-

тельные и судебные органы государственной власти.

• Статистические и математические методы. Основаны на

количественных способах получения и обработки данных («метод цифр»).

• Сравнительный метод. Базируется на сравнении сопоставимых

государственно-правовых явлений, которое может быть:

− синхронным (для таких явлений, которые существуют в одно

время. Например, можно сравнить правовую систему современной России

и аналогичную систему современных США);

− диахронным (для явлений, существующих в разные периоды.

Например, можно сравнить правовую систему современной России и

императорской России).

• Формально-логический (нормативно-догматический) метод.

Исходит из рассмотрения явления в абстрактно-теоретическом аспекте

через отделение частных проявлений и выявления основных законо-

мерностей. Другими словами, явление выделяют из круга других явлений

и рассматривают отдельно от них.

С учетом провозглашенных в нашей стране идеологического

плюрализма и политического многообразия (ст. 13 Конституции РФ),

можно утверждать, что ни один метод не может считаться единственно

верным. Очевидно, что при научной добросовестности применение любого

из методов позволит получить новые знания о предмете изучения. Более

того, методы исследования должны применяться в различном сочетании и

совокупности с учётом особенностей изучаемой проблематики.

1.3. Теория государства и права в системе юридических наук

Классификация юридических наук:

− теория государства и права как гуманитарная, юридическая,

фундаментальная, общетеоретическая, методологическая наука. С точки

зрения преподавания, это еще и вводная, ведущая и объединяющая наука

для остальных юридических наук;

− историко-правовые науки: история государства и права России,

история государства и права зарубежных стран, история политических и

правовых учений;

− отраслевые правовые науки: государственное право, уголовное

право, семейное право и др.;

− технико-прикладные юридические науки: криминалистика, судеб-

ная статистика, судебная медицина, судебная психиатрия и др.;

− международное право: международное публичное и междуна-

родное частное право;

− юридические науки, имеющие предмет близкий, но не совпа-

дающий с предметом отраслевых: криминология и др.;

− науки, изучающие иностранное право: конституционное право

зарубежных стран и др.;

− науки, находящиеся на стыке правовых и иных гуманитарных

наук: философия права, социология права, правовая психология и др.

Теория государства и права имеет свое место в системе наук:

• Это исходная теоретическая и методологическая основа для всех

юридических наук.

• При этом она может успешно развиваться, только опираясь на

материалы отраслевых, а также других юридических наук.

• Она тесно взаимодействует с другими гуманитарными науками,

прежде всего с историей, политологией, социологией, экономической тео-

рией и др. По мнению ряда исследователей, теория государства является

не столько правовой, сколько политико-правовой и даже преимущественно

политической (политологической) наукой.

2. ПРОИСХОЖДЕНИЕ ГОСУДАРСТВА И ПРАВА

2.1. Теории происхождения государства

Существует множество теорий возникновения государства. Все они

с различной полнотой отражают те или иные стороны данного процесса.

Основными из них являются следующие.

Теологическая теория. Теологическая теория (от греч. теос – Бог,

логос – учение, т.е. учение о Боге, богословие) зародилась еще в Древнем

Египте, Вавилоне, Индии, Китае. На Западе ее сформулировал в XIII в.

Фома Аквинский, автор современной католической доктрины. Суть теории

заключается в том, что государство является результатом воплощения

божественной воли («всё от Бога»). Следовательно, государство, его

институты, власть существовали изначально, являются незыблемыми, свя-

тыми; их возникновение (а значит и упразднение) не зависит от воли чело-

века. Религиозное обоснование существования государства предполагает,

что последнее должно защищать религиозные устои.

Достоинства данной теории:

очевидно, что становление первых государств было поддержано

авторитетом религии, а многие монархические династии выводили свои

родословные непосредственно от божеств (египетские фараоны, импера-

торы Китая и Японии и др.);

способствует укреплению гражданского согласия в обществе,

усилению духовности;

препятствует насилию, революциям и гражданским войнам, пере-

делу власти и собственности.

Главный недостаток теории состоит в том, что она основана на вере

в Бога, а не на проверенном научном знании, относится к сфере верований,

а не знаний. Для верующего человека эта теория незыблема, а для атеиста

– антинаучна.

Патриархальная теория. Её основоположниками являются древне-

китайский философ Конфуций (551–479 гг. до н.э.) и древнегреческий

философ Аристотель (384–322 гг. до н.э.). Суть патриархальной теории

заключается в том, что государство возникает из разросшейся семьи (т.е.

государство – своеобразная «большая семья», состоящая из множества

обычных семей, где старшие обязаны заботиться о младших, а младшие

обязаны подчиняться старшим). Следовательно, власть правителя (короля,

императора и др.) является продолжением отцовской власти в семье.

Достоинства данной теории:

способствует сплочению общества, почитанию носителей госу-

дарственной власти;

культивирует дух родства, братства, взаимосвязанности членов

общества (как членов семьи).

Главным недостатком является прямое отождествление государства

и семьи, власти монарха и отца. Между тем, государственная власть осно-

вана на приоритете территориальных связей и гражданства над кровно-

родственными связями.

Договорная теория. Истоки договорной теории восходят к трудам

древнегреческого философа Эпикура (341–270 гг. до н.э.). Авторами её

современной трактовки являются голландский ученый Г. Гроций (1583–

1645), англичане Т. Гоббс (1588–1679) и Дж. Локк (1632–1704), француз

Ж.-Ж. Руссо (1712–1778), наш соотечественник А.Н. Радищев (1749–1802).

Договорная (естественно-правовая относительно возникновения права)

теория утверждает, что в основе государства лежит так называемый

«общественный договор».

Смысл этой идеи заключается в следующем:

первоначально люди находились в догосударственном (естест-

венном, первобытном) состоянии;

каждый преследовал только свои интересы и не считался с инте-

ресами других, что приводило к «войне всех против всех» (по Т. Гоббсу)

либо к тому, что люди жили в состоянии естественной свободы и равен-

ства (по Ж.-Ж. Руссо);

в результате «войны всех против всех» неорганизованное

общество могло уничтожить само себя, но даже при естественной свободе

свобода не была обеспечена, а права человека не гарантировались и могли

быть нарушены;

чтобы этого не случилось, люди заключили «общественный дого-

вор», в силу которого каждый отказывался от всех (Т. Гоббс) либо от части

своих прав и интересов (Ж.-Ж. Руссо, Дж. Локк) в пользу создаваемого

государства ради взаимного выживания и гарантированности естест-

венных прав;

в результате был создан институт согласования интересов,

совместной жизни, взаимной защиты прав – государство.

Достоинства теории:

сделан шаг к признанию гражданского общества, первичного по

отношению к государству;

фактически выдвинут принцип народного суверенитета – власть

производна от народа и принадлежит народу, а правители только уполно-

мочены народом управлять государством;

государственные структуры, властные органы существуют не

сами по себе, а должны выражать интересы народа, быть у него на службе.

Недостатки теории:

«общественный договор» – скорее идеал, чем реальная действи-

тельность; зачастую государства возникали другими путями – в результате

войн, насилия и иных условий;

общество воспринимается одномерно, как единое целое, в то

время как в реальной действительности оно разделено на различные

группы-классы, сословия, страты, общины, как правило, имеющие разные

интересы и в отдельные периоды даже враждебные друг другу.

Теория насилия. Основоположниками теории насилия являются

австрийский юрист и социолог Л. Гумплович (1838–1909), немцы

К. Каутский (1854–1938) и Е. Дюринг (1833–1921) и др.

Суть теории: государство возникло путем акта насилия, завоевания

одним более сильным народом (как правило, кочевым) другого (как

правило, оседлого) более слабого народа. Для удержания в повиновении

завоёванных народов завоеватели создают государство, а сами образуют

политически господствующее сословие (класс).

В пользу теории насилия говорит то, что насилие действительно

является одним из основных факторов, на которых основывается госу-

дарство, а история изобилует примерами, когда основание государств

происходило параллельно с актом завоевания.

Недостатком теории является то, что насилие (при его важной

роли) было не единственным, а только одним из факторов, повлиявших на

возникновение государства. Предпосылки возникновения государст-

венности – это внутренний процесс, а внешнее насилие может его только

ускорить или замедлить.

Марксистская теория. Основоположники марксистской теории –

немецкие ученые К. Маркс (1818–1883) и Ф. Энгельс (1820–1895), разви-

вал её В.И. Ленин (1870–1924).

Суть теории заключается в том, что государство возникло на клас-

сово-экономической основе:

произошло разделение труда (земледелие и скотоводство, ремесло

и торговля);

возник прибавочный продукт;

в результате присвоения чужого труда (в виде прибавочного

продукта) произошло расслоение общества на классы – эксплуатируемых

и эксплуататоров;

появились частная собственность и публичная власть. Для под-

держания господства эксплуататоров над эксплуатируемыми был создан

специальный аппарат принуждения – государство. Соответственно, госу-

дарство – это «машина для подавления одного класса другим» (Ф. Энгельс),

«для поддержания господства одного класса над другим» (В.И. Ленин).

Достоинство: теория имеет рациональное зерно – экономические

предпосылки возникновения государств, признание наличия в обществе

групп с противоположными (или различными) интересами – классов.

Недостатками является следующее: вряд ли правильно рассмат-

ривать государство только как аппарат господства одних (экономически

сильных) классов над другими. Очевидно также, что помимо экономи-

ческих предпосылок, существенное влияние на возникновение государств

оказывали духовные факторы, религия и др.

Патримониальная теория. Основоположник патримониальной

теории – немецкий исследователь А. Галлер (1708–1777).

Суть теории: государство возникло из права собственности на землю

(патримониум), а политическая власть – из власти землевладельца. Право

владения землей распространилось и на проживающее на ней население.

Достоинство теории: теория имеет рациональное зерно – одной из

причин появления государства было выделение фактического класса вла-

дельцев земельных угодий и возможное их объединение.

Недостатки теории: вряд ли правильно рассматривать само поня-

тие землевладения (тем более, право собственности) до появления госу-

дарства, без существования которого оно невозможно.

Психологическая теория. Истоки психологической теории восходят

к идеям мыслителей Древнего Рима: Цицерон (106–43 гг. до н.э.) и др.

Основоположниками современной интерпретации являются россиянин

Л.И. Петражицкий (1867–1931), австрийский врач 3. Фрейд (1856–1939),

французский криминалист Г. Тард (1843–1904) и др.

Суть теории: государство возникло благодаря особым свойствам

психики человека, потребности одних властвовать над другими людьми и

стремлению других подчиняться, подражать.

Достоинства теории: отчасти она обоснована. Стремление к обще-

нию, доминированию, подчинению действительно свойственны человечес-

кой психике и вполне могли оказать влияние на процесс образования

государства.

Недостатки теории: данная теория не учитывает другие факторы

возникновения государства – социальные, экономические, политические.

Психологические факторы не были решающими в процессе формирования

государств.

Ирригационная (гидравлическая) теория. Основоположник

ирригационной теории – немец К. Виттфогель (1896–1988), частично к ней

склонялся К. Маркс («азиатский способ производства»).

Суть теории: государство возникло в целях коллективного ведения

земледелия в долинах крупных рек путем эффективного использования их

водных ресурсов (ирригация). Объективно существующая потребность

организовывать массы людей на строительство ирригационных сооруже-

ний (каналов, дамб и др.) инициировала создание государств.

В пользу данной теории говорит тот факт, что первые государства

действительно возникли в долинах крупных рек (Египет – в долине Нила,

Китай – в долинах Хуанхэ и Янцзы, Вавилон, Шумер и Аккад – в долинах

Тигра и Евфрата) и имели в своем появлении определённую иррига-

ционную основу.

Недостатком теории является то, что она не объясняет причину

появления государств, расположенных не в долинах рек (например: в

горных, степных и других регионах).

Органическая теория. Основоположники органической теории –

англичанин Г. Спенсер (1820–1903), француз Р. Вормс (1862–1926) и др.

Суть теории: государство возникает и развивается подобно биоло-

гическому организму, является результатом действия сил природы:

люди образуют государство, как клетки – живой организм;

государственные институты подобны частям организма: прави-

тели – головному мозгу, коммуникации (почта, транспорт) и финансы –

кровеносной системе, которая обеспечивает деятельность организма,

рабочие и крестьяне (производители) – рукам и т.д.;

между государствами, как и в живой среде, идет конкуренция, и в

результате естественного отбора выживают наиболее приспособленные (то

есть самые разумно организованные). В ходе естественного отбора госу-

дарство совершенствуется, все ненужное отсекается (абсолютная монар-

хия, оторвавшаяся от народа церковь и т.д.). Сильные народы завоёвывают

и растворяют в себе слабые (определё

нные аналогии с теорией насилия).

Достоинствами теории является следующее:

восприятие государства как единого целого, целостного и взаимо-

связанного организма;

признание роли конкуренции государств в совершенствовании их

внутреннего механизма.

Недостатками данной теории является следующее:

прямое проецирование биологических законов на жизнь обще-

ства, необоснованная биологизация и вульгаризация общественной жизни;

отсюда отождествление государства с биологическим организмом,

в то время как оно является организмом социальным.

Теория инцеста (кровосмешения). Основоположник теории – фран-

цузский антрополог и философ К. Леви-Стросс (р. 1908).

Суть теории: государство возникает после появления в обществе

запрета на инцест (кровосмешение), которое вело к рождению неполно-

ценных детей. Внутри общины выделились специальные органы для

контроля за соблюдением данного запрета, которые стали прообразом

государственных органов.

Достоинством теории является то, что она подчеркивает соци-

альный аспект появления государства, его примат над биологическими

причинами.

Недостатком данной теории является то, что она не учитывала

следующего факта: в первобытном обществе запрет на инцест соблюдался,

как правило, добровольно, и специального аппарата для этого не созда-

валось.

Расовая теория. Основатель расовой теории – француз Ж. Габино

(1816–1882).

Суть теории: существуют высшие расы, физически и психически

полноценные (прежде всего, белая раса), и низшие, неполноценные расы

(прежде всего, негроидная и монголоидная). Высшая раса создаёт госу-

дарства, а представителям низших рас уготована участь подчиняться

представителям высшей расы. Следовательно, появление государства

связано с необходимостью обеспечения господства высших рас над низ-

шими. Очевидно, что это недемократическая, негуманная теория.

Существуют и другие теории возникновения государства:

• космогоническая (государство, как и сам человек «занесены из

космоса»);

• волюнтаристская (создание государств – проявление воли силь-

ных личностей);

• историческая (появление государства – проявление «духа наро-

да») и др.

Ни одна из этих теорий в полном объёме не объясняет происхож-

дение государства как планетарного явления, но объясняет разные

стороны этого процесса или возникновение отдельных государств. Этому

способствует сложность и многогранность самого процесса возникновения

государств, а также конъюнктурные искажения осмысления данного

процесса в угоду вождям, мнению «прогрессивной общественности». При

этом часто допускается смешение проблем возникновения государств с

обоснованностью подчинения государственной власти и др. Вероятно,

создать теорию, объясняющую возникновение не конкретного, а любого

государства в силу многослойности и разнообразия этого процесса невоз-

можно. Но это не исключает необходимости выделения наиболее общих

предпосылок их возникновения.

2.2. Предпосылки возникновения государства

Человек появился на Земле около 2 млн. лет назад, а человек разум-

ный (Homo sapiens) – около 40 000 лет назад. Первой формой его сущест-

вования было первобытнообщинное общество, а власть носила не полити-

ческий, а потестарный характер. Это власть всего рода (общины),

которая опиралась в основном на традиции и силу при отсутствии специ-

ального аппарата управления и принуждения. При первобытнообщинном

строе ни государства, ни право не существовали. Первые государства

появились на рубеже 4–3-го тысячелетий до н.э. на территории Месопотамии

(современного Ирака), Центральной Америки, Египта, Индии, Китая. Так,

верхний и нижний Египет в единое государство объединил царь Нармер

примерно в 3100 г. до н.э., а первые древнеегипетские государства сфор-

мировались около 3200 г. до н.э.

Предпосылки возникновения государства:

1. Усложнение социальной структуры:

• переход от полигамной к моногамной (парной) семье и от матри-

архата к патриархату;

• переход от первобытного стада к кровнородственной общине

(личному союзу людей), а затем и к соседской, или территориальной,

общине (фратрии, задруги и др.);

• возникновение племён и их объединение в племенные союзы.

Племя, как правило, идентифицировало себя по общему предку, в качестве

которого могло выступать тотемное животное (племя медведя, племя орла

и др.). Племенной союз представлял объединение нескольких племён на

одной территории и идентифицировался уже с местом проживания: древне-

славянские поляне (живущие в полях), древляне (живущие в лесах, среди

деревьев) и др.

2. Существенные изменения в экономике, связанные с разделением

труда:

• переход от присваивающей экономики (охота, собирательство) к

экономике производящей – животноводству и земледелию, которые, в

свою очередь, разделились между собой (первое разделение труда). Этому

способствовала «неолитическая революция» (сильное оледенение в период

позднего неолита – «нового каменного века») около 10–12 тыс. лет до н.э.

Это привело к гибели мегафлоры (гигантских плодоносящих растений) и

мегафауны (гигантских промысловых животных, в т.ч. мамонтов) и

необходимости интенсификации хозяйственной жизни с целью выживания

(начало обработки мягких металлов (бронза, олово и др.), а затем и железа,

совершенствование орудий труда и др.). Существовавшее ранее половоз-

растное разделение труда (дети – взрослые, мужчины – женщины) было

заменено хозяйственной специализацией;

• выделение ремесла как самостоятельного вида деятельности (вто-

рое разделение труда);

• становление обмена как самостоятельного видом деятельности,

вследствие чего выделилось сословие торговцев (купцов) (третье раз-

деление труда). Это способствовало появлению прибавочного продукта и

первоначального (естественного, в силу физических и умственных качеств)

социального расслоения.

3. Зарождение трёх форм политической власти:

• власть племенного вождя – зачатки монархии как власти одного.

Первоначально формировались так называемые протогосударства, или

чифдомы (от англ. вождество);

• власть совета старейшин – зачатки аристократии как власти лучших;

• власть народного (первоначально родового) собрания – зачатки

демократии как власти народа.

Все вышеназванные предпосылки проявлялись параллельно или

последовательно, но тесно переплетались и оказывали взаимное влияние.

Важность экономических предпосылок возникновения государства несом-

ненна, но они не единственные и не абсолютно доминирующие.

Отметим, что эти предпосылки касаются возникновения государства

как планетарного феномена. На уровне конкретных государств они

проявлялись в разных сочетаниях и в разной степени. Так можно выделить

античный тип возникновения государств (государства Древней Греции и

Древнего Рима), азиатский тип (Древний Китай) и др.

Итак, образование государства являлось следствием усложнения

общественных и экономических отношений в процессе развития челове-

чества. Государство стало формой существования человека эпохи произво-

дящей экономики и сложных общественных отношений, следствием

объективизации целого ряда вышеназванных предпосылок.

При этом надо разделять два процесса:

1) возникновение государств в догосударственный период, о чём

шла речь выше;

2) возникновение новых государств уже в период существования

других государств. Данная проблематика относится скорее к предмету

политологии и политической истории. В данном контексте новые госу-

дарства могли возникать на обломках разрушенных империй (варварские

королевства после гибели и на месте провинций Римской империи), после

распада федеративных государств (бывшие союзные республики СССР,

составные части Югославии и др.), посредством завоевания или получения

бывшими колониями независимости (большинство современных стран

Африки и Юго-Восточной Азии) и др.

2.3. Возникновение права

Возникновение права шло параллельно с возникновением госу-

дарства и было обусловлено в значительной части теми же предпо-

сылками. В обществе с присваивающей экономикой все регуляторы были

направлены на выживание человека как биологического вида посредством

самоорганизации.

Первоначально зародились три способа регулирования общест-

венных отношений:

• запрет (негативное обязывание), например, на убийство тотем-

ных животных, на инцест и др., часто в форме табу – абсолютного,

непререкаемого, рационально не мотивированного запрета. Это запре-

щённая модель поведения независимо от воли лица;