Лушников А.М. Теория государства и права. Краткий курс

Подождите немного. Документ загружается.

Граждане. Гражданство – это устойчивая правовая связь между

человеком и государством, выражающаяся во взаимных правах и обязан-

ностях.

При этом надо разделять следующие понятия:

• человек – биологический индивид;

• личность – человек в системе социальных связей, социологи-

зированный биологический индивид;

• гражданин – политически связанный с государством индивид.

Отметим, что граждане напрямую не являются субъектом полити-

ческой системы общества, но являются её первичным элементом.

7.3. Место и роль государства

в политической системе общества

Государство занимает центральное место в политической системе

общества и является до известной меры представителем всего общества.

Это обусловлено следующими факторами:

• Государство – главный инструмент интеграции общества, с

помощью которого происходит согласование интересов всех его членов,

представитель общества в целом.

• Только государственная власть обладает суверенностью, полно-

той (для всех граждан) и верховенством. Ей подчиняются в рамках

действующего законодательства все другие субъекты политической сис-

темы общества.

• Только государство издает нормативные правовые акты, обяза-

тельные для всех.

• Только государственная власть обладает публичностью, профес-

сиональным аппаратом управления и принуждения.

• Государство имеет чётко ограниченные территориальные пре-

делы (в пределах страны), в которых распространяются его властные

полномочия.

В то же время, существуют пределы вмешательства государства в

жизнь общества. Оно не может и не должно участвовать во всём много-

образии общественных отношений. Совокупность таких отношений,

независимых от государства, именуется гражданским обществом. Его

основными институтами являются семья, нация, церковь, общественные

объединения. Гражданское общество должно в значительной степени

определять цели и задачи государства.

8. ПРАВОВОЕ ГОСУДАРСТВО И ГРАЖДАНСКОЕ ОБЩЕСТВО

8.1. Понятие правового государства

Истоки идеи правового государства восходят к античным временам

и отражены в трудах Платона, Аристотеля, Цицерона и др. Эта идея

заключается в необходимости ограничения государственной власти

посредством права: «Закон должен властвовать над всеми», – сказал

Аристотель. Эти идеи были развиты голландцем Г. Гроцием, немцем

Э. Кантом (1724–1804), англичанином Дж. Локком, французами Ж. Боде-

ном и Ж.-Ж. Руссо, русским А.Н. Радищевым и др.

Сущность правового государства сводится к:

• наиболее полному обеспечению и защите прав и свобод граждан;

• связанности государства правом, т.е.

человеку дозволено всё, что не запрещено законом. Запреты и

ограничения могут быть связаны с защитой прав и свобод других людей,

законности и правопорядка, безопасности и целостности государства;

государству дозволено только то, что разрешено законом.

Государственные органы, в том числе законодательные, подзаконны, как и

любой гражданин. Государственные органы, свободно избранные наро-

дом, от имени и в интересах народа принимают нормативные правовые

акты (своеобразные «правила игры»), но сами обязаны им подчиняться

(«играть по установленным ими самими правилам»). «Государство стоит

под правом, а не вне и не над ним».

Экономическую основу правового государства составляют производ-

ственные отношения, базирующиеся на многоукладности и многообразии

форм собственности. Социальную основу правового государства состав-

ляет саморегулирующееся гражданское общество. Нравственную основу

правового государства составляют принципы справедливости и гуманизма.

В самом общем смысле правовое государство – это суверенное,

демократическое государство, выражающее суверенитет населения стра-

ны, в котором государственная власть ограничена законом, выражает и

защищает права и свободы граждан.

Правовое государство является скорее идеалом, к которому можно и

нужно стремиться (своеобразная социальная «плюс бесконечность»), но

достичь которого в полной мере не удастся.

8.2. Признаки правового государства

Основные признаки правового государства:

• Верховенство права и закона, принимаемого с соблюдением

процедуры, высшим органом государственной власти или референдумом.

Но это не простое соблюдение закона (режим законности). При этом сами

законы должны быть правовыми (верховенства права). Отсюда следует

ограничение законом государственной власти, но при этом закон должен

соответствовать общепризнанным принципам и нормам международного

права и опираться на идеи естественного права. Согласно Конституции

РФ, человек, его права и свободы признаются высшей ценностью (ст. 2),

государство не дарует людям их права, которые неотчуждаемы и при-

надлежат им от рождения (ст. 17). Именно права и свободы человека и

гражданина определяют смысл, содержание законов, деятельность законо-

дательной и исполнительной власти, обеспечиваются правосудием (ст. 18).

• Реальность и гарантированность прав личности, обеспечение её

свободного развития. Этот признак включает в себя приоритет прав и

свобод личности, социальную защищённость, социальную справедливость.

• Высокая правовая и политическая культура граждан. Это

предполагает их сознательное поведение в правовой сфере, что в свою

очередь, обеспечивает стабильный правопорядок, режим законности и

низкий уровень преступности.

• Соблюдение принципа разделения властей на законодательную,

исполнительную и судебную. При этом отметим верховенство законода-

тельной власти (только она жёстко не связана нормами предыдущих

законов, т.к. «вечных законов» нет), подзаконность исполнительной и

судебной властей, реальную независимость судов.

• Чёткое разграничение функций общества и государства,

взаимная ответственность государства и личности. Государство должно

содействовать общественному развитию (в т.ч. через создание системы

внутренне единого, непротиворечивого законодательства), а не тормозить

его и не паразитировать на общественном организме. Кроме того, лич-

ность и государство выступают во взаимоотношениях как равноправные

партнёры, связанные взаимными правами и обязанностями и несущие

ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение последних.

• Демократическое устройство государства. Единственным

источником власти является народ, а власть существует для защиты прав и

интересов человека.

• Наличие гражданского общества. В свою очередь, гражданское

общество не может существовать вне правового государства.

8.3. Гражданское общество

Общество – это совокупность всех способов взаимодействия и форм

объединения людей, в которых выражается их взаимная зависимость друг

от друга. Понятие «гражданский» в интересующем нас контексте при-

менимо к разнообразным общественным движениям, организациям, суще-

ствующим наряду или в противовес государственным институтам и поли-

тическим партиям. Оно до известной степени синонимично понятию

«общественный» («гражданское движение», «гражданский форум»).

Наличие гражданского общества не связано механически с наличием

граждан. В трудах учёных смысл гражданского общества сводился к тому,

что оно является продуктом исторического развития человечества, возрас-

тания значения личности человека, лучшим средством сочетания свободы

каждого человека со свободой других людей.

Гражданское общество строится на принципах:

свободы члена общества как человека;

равенства его с другими как подданного;

самостоятельности члена общества как гражданина (И. Кант).

Это относительно не зависимая от государства совокупность отдель-

ных индивидов, групп и классов, взаимосвязь которых базируется на общ-

ности интересов и основана на обретении экономической самостоятель-

ности на базе частной собственности.

Основу гражданского общества составляют:

экономические отношения (основанные на частной собствен-

ности);

социокультурные отношения (личные устойчивые связи).

Гражданское общество и государство находятся в сложном, посто-

янном, диалектическом единстве, но не сливаются и не должны поглощать

друг друга.

Основные субъекты гражданского общества (добровольно сфор-

мированные первичные объединения индивидов):

семья;

церковь;

объединения по интересам (творческие, спортивные и др.);

общественные организации;

хозяйственные (экономические) объединения, основанные на

частной собственности;

кооперативы и др.

Таким образом, гражданское общество – это сфера проявления и

реализации частных интересов индивидов (граждан) и их объединений.

Россия стремится к построению гражданского общества.

Итак, в самом общем смысле в современной трактовке гражданское

общество – это совокупность нравственных, религиозных, национальных,

социально-экономических, семейных отношений и институтов, которые не

зависят от государства и с помощью которых удовлетворяются интересы

индивидов и их групп. Это современная форма человеческой общности.

Признаки гражданского общества:

• многообразие форм собственности, экономические свободы и

рыночные отношения;

• признание и защита естественных, неотъемлемых прав человека

(на жизнь, свободу и др.);

• равенство всех перед законом и судом, равноправие в социально-

политической сфере;

• наличие правового демократического государства;

• политический и идеологический плюрализм, наличие много-

партийности и легальной оппозиции;

• свобода печати и независимость СМИ;

• невмешательство государства в личную жизнь граждан, гаран-

тированное право создавать независимые от государства объединения

граждан;

• социальное партнёрство и национальное согласие;

• социальная защищённость и достойный уровень жизни всех

граждан.

ЧАСТЬ 2. ТЕОРИЯ ПРАВА

ВВЕДЕНИЕ

(о сущности права и типах правопонимания)

Jus est ars boni et aeque

(лат. Право – это искусство

добра и справедливости)

Право является абстракцией еще более высокого порядка, нежели

государство. Если государство можно хотя бы мысленно представить в

виде совокупности государственных органов (государственного аппарата),

то в отношении права и это невозможно. Представление о праве на

основании совокупности отпечатанных текстов нормативных правовых

актов продуктивно настолько же, насколько представление о человеке по

его фотографии, причем недостаточно чёткой и сделанной издалека:

общие черты улавливаются, а всё остальное остается за кадром.

Соответственно, изучение собственно теории права требует более

абстрактного мышления и теоретических обобщений. В этой связи

необходимо начать с сущности права и типов правопонимания, что

является своеобразным «основным вопросом» данной науки и научной

дисциплины. Напомним, что одной из главных задач освоения именно

теории права является подготовка к изучению отраслевых юридических

дисциплин, в связи с чем изложение материала в этой части дается не

столько в чисто теоретическом, сколько в практическом ключе, с

использованием нормативного материала отраслевых юридических

дисциплин. Особое внимание хотелось бы обратить на материал данного

введения и главу 22, которые имеют большое значение не только для

освоения всего материала по теории права, но и отраслевых юридических

дисциплин.

Сущность права

В настоящее время известными отечественными учёными

подготовлены десятки монографий, прямо посвященных сущности права

Количество публикаций другого жанра (статей, глав, разделов в книгах и

др.) просто не поддается учёту. Между тем, единства взглядов на данную

проблему среди теоретиков нет, да и, вероятно, быть не может.

См.: Александров Н.Г. Сущность права. – М., 1950; Байтин М.И. Сущность права. –

Саратов, 2001; Лейст О.Э. Сущность права. – М., 2002; Мальцев Г.В. Понимание права.

Подходы и проблемы. – М., 1999; Нерсесянц В.С. Право и закон. – М., 1983; Фарбер

И.Е. О сущности права. – Саратов, 1959; Шейндлин Б.В. Сущность советского права. –

Л., 1959; Явич Л.С Сущность права. – Л., 1985 и др.

Дело в том, что многие проблемы теории права не могут быть в

настоящее время не только решены, но даже поставлены вне определён-

ного методологического ракурса. Это, в свою очередь, оказывает большое

влияние на дальнейшее изучение студентами отраслевых юридических

дисциплин. Так, неопределённый и даже схоластический характер при-

обретают дискуссии о предмете, методе и особенно источниках права,

если мы не определимся, что мы понимаем под правом. Очевидно, что при

широкой трактовке права его источниками можно считать любые норма-

тивные предписания, вплоть до конкретного трудового или гражданско-

правового договора.

Отметим, что в подходе к определению сущности можно согла-

ситься с отечественным правоведом Л.С. Явичем (1919–2007): «…это

основное содержание предмета, то внутреннее и прочное, что делает

предмет именно таким, а не другим. Сущность является в различных

формах на поверхности жизни».

Введение в уровни познания права. Право – сложное многомерное

явление, поэтому его изучение предполагает многоуровневость познания.

В юридической науке выделяется несколько уровней познания права:

− практическая юриспруденция, связанная со знанием действую-

щего в данное время в данной стране законодательства, а также приме-

нением норм права в процессе регулирования общественных отношений;

− история права;

− общая теория права;

− социология права;

− сравнительное право;

− философия права.

Каждый уровень имеет свой предмет и цели.

История права изучает истоки правовых явлений, их генезис, т.е.

этапы развития права в тесной связи с эпохой, эволюцию развития права,

преемственность правовых явлений в процессе развития права. История

права связана с изучением развития права в контексте хронологического

развёртывания.

Общая теория права изучает закономерности возникновения и

развития права, систему основных отраслевых понятий, юридических

фактов, правоотношений, принципов права и др. Это в значительной

степени результат теоретического обобщения положений практической

юриспруденции и достижений отраслевых юридических наук (см.

подробнее раздел 1.1).

Социология права имеет своим предметом изучения общественные

отношения, регулируемые отраслевыми нормами права, эффективность

правового регулирования и др. Иными словами, эта наука изучает «право в

действии». Российский правовед и социолог Г.Ф. Шершеневич (1863–

1912) верно заметил: «Без социологии и этики общей теории права никогда

не удастся выяснить, что такое право или что такое государство».

Социология права направлена на изучение:

1) социальной обусловленности права (т.е. социальных предпосы-

лок возникновения и развития права);

2) социальных функций и механизма действия права;

3) эффективности действия права (т.е. социальных последствий

действия права).

Сравнительное право (сравнительное правоведение, компарати-

вистика) – самостоятельная юридическая дисциплина, которая изучает

зарубежные правовые системы, правовые семьи и институты с целью их

сопоставления и выявления сходных черт и различий, а также исследо-

вания закономерностей, общего и особенного в их развитии. Опыт право-

вого регулирования, накопленный другими народами, – это неисчерпа-

емый источник, из которого можно извлечь большую пользу при прове-

дении любых значительных реформ национального законодательства.

Более высокой степенью абстрактности и выходом за пределы

юридической проблематики обладает следующий уровень познания –

философия права. Философия права изучает смысл, назначение и

социальную ценность права. Она основана на учениях о правах человека,

идеалах естественного и позитивного права. Если теория права выступает

как индуктивное знание (обобщение знаний конкретных юридических

наук), то философия права формируется в качестве дедуктивного знания о

праве, выводимого из более общих знаний о мироздании. Отметим, что в

ХIХ – начале ХХ вв. теория права в значительной части или полностью

отождествлялась с философией права.

Стремление создать науку, которая дала бы целостное представ-

ление о праве, существовала издавна. Древнегреческие философы видели в

законах произведение человеческого разума, подавляющего страсти во

имя справедливости либо созданное в интересах общего блага (Платон,

Аристотель). Средневековые мыслители (Фома Аквинский, Марсилий

Падуанский (1280–1343 гг.)) делили законы на «божественные» и «чело-

веческие». В основе науки тории права, как и философии права, лежат

вопросы сущности права, его оценки, социальной ценности. Философия

права призвана «указать идеалы, к которым стремится право».

Философия права издавна развивалась на почве естественно-

правовых воззрений. Естественное право представляло собой неискоре-

нимую потребность человеческого мышления и исконную принадлеж-

ность философии права. Можно сказать даже, что по своей идее это и была

сама философия права. В этом смысле философия права противопо-

ставлялась позитивному (юридически действующему, положительному)

праву. Философия права рассматривалась как естественное право или

идеальное право, первообраз права (имелось в виду представление о том,

что праведно и справедливо или в чём состоит право и справедливость).

Иными словами, философия права, тождественная по сути теории

естественного права, имела в своей основе доктринальную оценку дейст-

вующего (позитивного) права с позиций «идеального права». Отметим, что

в этой доктрине естественное право не противопоставляется действую-

щему праву как совокупности правовых норм. Напротив, естественное

право должно выражаться в правовых нормах, а мерилом правомерности

закона является его соответствие нормам естественного права.

Представители школы позитивного права обосновывали иной взгляд

на философию права как философию позитивного права. Яркий

представитель этой школы Г.Ф. Шершеневич настаивал на том, что

философия права должна изучать как действующее право (право как оно

есть), так и право, каким оно должно быть. Задача философии права, по

мнению учёного, двоякая – теоретическая и практическая. Практическая

задача состоит в построении идеала правового порядка. В этом смысле она

должна соединять в одно стройное представление различные теорети-

ческие положения отраслевых наук, быть связующим звеном и общим

началом всей правовой политики. В этой связи в структуру философии

права Г.Ф. Шершеневич включал три части: общую теорию права,

историю философии права и политику права. Общая теория права

составляла теоретическую часть философии права. История философии

права имела своей задачей последовательное изложение представлений о

праве, его сущности, правовом порядке. Перед политикой права стояла

задача оценки существующего законодательства и разработки мер,

направленных на его совершенствование. Представляется, что позиция

этого известного ученого достойна поддержки и развития.

Типы правопонимания

Многомерность права предполагает и различные подходы к его

трактовке, определению сущности права. Несмотря на огромное коли-

чество различных правовых школ, в юридической науке выделяют три

основных, каждая из которых имеет свои своеобразные течения, ответв-

ления. На их основе выводится и три типа правопонимания.

1) Школа естественного права и близкие этой школе течения:

психологические, солидаристские и др. В основе правовых учений этой

школы лежат правовые идеи, идеальное право, которые и считаются

подлинным правом в противовес несовершенному позитивному праву

(совокупности законов и подзаконных актов). В теории естественного

права это – естественные, прирождённые, неотчуждаемые права человека

(Г. Гроций, Дж. Локк и др.); у солидаристов (французский учёный Л. Дюги

(1854–1928), русский юрист, социолог, историк М.М. Ковалевский (1851–

1916) и др.) – общественное согласие, солидарность, «замиренная среда»;

у сторонников психологической теории права – эмоциональные, нравст-

венные начала (Г. Тард, Л.И. Петражицкий и др.). Естественные права –

это права, принадлежащие человеку от рождения и основанные на идеях

(принципах) всеобщей свободы, формального равенства, справедливости и

гуманизма, независимо от того, отражены они в позитивном праве или нет.

Напомним изречения древнеримских юристов: «Non scripta, sed nata lex»

(«Закон не писанный, а естественный») и «Jus naturale est, quod natura

omnia animalia docuit» («Естественное право – это то, чему природа научила

всех живых существ»). Следовательно, естественное право (jus naturale –

лат.) – это и есть обусловленные природой и социальной средой требования

и идеалы свободы, формального равенства, справедливости и гуманизма, к

которым должно стремиться общество, которые должны отражаться,

закрепляться в объективном (позитивном) праве, законах государства.

2) Нормативистские (позитивистские) теории, которые отдают прио-

ритет нормам права, исходящим от государства и обязательным для испол-

нения под угрозой государственного принуждения. Многие представители

дореволюционной юридической школы являлись сторонниками правового

позитивизма (Н.М. Коркунов, Г.Ф. Шершеневич и др.). Соответственно,

право определялось как совокупность общеобязательных норм,

обеспеченных принудительной силой государства. Согласно позитивист-

скому подходу, права человека, их объём и содержание определяются госу-

дарством, которое закрепляет их в правовых нормах. Советское учение о

праве также строилось на позитивистских началах в марксистской вариации.

Позитивное право – это правила поведения, закреплённые в законодатель-

стве или иным образом санкционированные (признаваемые) государством.

3) Социологическая школа рассматривает право как правопорядок,

отдает приоритет конкретным правоотношениям. Подлинным правом

здесь выступают не идеи о праве и не формально закреплённые нормы

права, а урегулированные нормами права общественные отношения или

право в действии. Справедливости ради следует отметить, что названное

направление нередко относят к одному из течений позитивного права –

социологическому позитивизму. В дореволюционной российской науке

приверженцем такой школы можно считать С.А. Муромцева (1850–1910).

Широкое распространение эта школа получила в Западной Европе и США.

Так, известный американский учёный Р. Паунд (1870–1964) в определение

права включал определённый порядок, поддерживаемый силой; совокуп-

ность норм права и фактическую реализацию этих норм, отправление

правосудия.

Вслед за отечественным правоведом Р.З. Лившицем (1929–1997)

отметим, что вряд ли имеет смысл давать оценки истинности теорий той

или иной школы, «ведь в пределах каждой теории, если она является

действительно научной теорией … содержится прирост знаний об обще-

стве и сущности права».