Лушников А.М. Теория государства и права. Краткий курс

Подождите немного. Документ загружается.

131

правила выполнения юридической работы и составления правовых доку-

ментов (язык закона, понятийный аппарат, логика права, юридические

конструкции и т.д.).

15.2. Законотворческий процесс и его стадии

Любой правотворческий процесс включает в себя следующие ста-

дии: 1) подготовка, 2) рассмотрение, 3) утверждение, 4) обнародование

(доведение до адресата) нормативного правового акта.

Составной и важнейшей частью правотворчества является законо-

творческий процесс. Это вид правотворческого процесса. Для Консти-

туции РФ установлен особый порядок внесения конституционных

поправок и пересмотра (Глава 9 Конституции РФ).

В России на федеральном уровне (федеральные конституционные

законы и федеральные законы) законотворческий процесс включает в себя

4 основные стадии (ст. 104–108 Конституции РФ):

1. Законодательная инициатива, т.е. право компетентного органа,

организации или лица ставить перед законодательной инстанцией вопрос

об издании, изменении или отмене закона (право законодательной

инициативы принадлежит Президенту Российской Федерации, Совету

Федерации, членам Совета Федерации, депутатам Государственной Думы,

Правительству РФ, законодательным (представительным) органам субъек-

тов РФ, а также Конституционному Суду РФ, Верховному Суду РФ и

Высшему Арбитражному Суду РФ по вопросам их ведения).

2. Обсуждение законопроекта, внесённого в Государственную

Думу. Сначала оно осуществляется в профильных комитетах и комиссиях,

а затем законопроект рассматривается на пленарных заседаниях палаты,

как правило в трёх чтениях.

3. Принятие закона, осуществляемое Государственной Думой в

форме голосования. Для принятия федерального закона необходимо

набрать большинство голосов депутатов Государственной Думы (т.е. 50%

+ 1 голос, или 226 из 450) согласно ст. 105 Конституции РФ. Для принятия

Федерального конституционного закона надо, чтобы за него проголо-

совали не менее 2/3 депутатов Государственной Думы согласно ст. 108

Конституции РФ. Принятый Государственной Думой федеральный закон в

течение 5-ти дней передаётся на рассмотрение в Совет Федерации.

Федеральный закон считается одобренным Советом Федерации, если

за него проголосовали более половины членов палаты (т.е. 50% + 1 голос,

или 85 из 168) либо если в течение 14-ти дней он не был рассмотрен

Советом Федерации (часть федеральных законов, определённых ст. 106

Конституции РФ, подлежат обязательному рассмотрению в Совете

Федерации). Для одобрения федерального конституционного закона надо,

чтобы за него проголосовали не менее 3/4 членов Совета Федерации.

132

4. Подписание и обнародование (опубликование) закона Президен-

том РФ. Принятый федеральный закон в течение 6-ти дней направляется

Президенту РФ, который в течение 14-ти дней подписывает и обнародует

его (ст. 107 Конституции РФ). Не опубликованные законы не применяются

(ч. 3 ст. 15 Конституции РФ).

15.3. Соотношение системы права и системы законодательства.

Систематизация законодательства

Система права и система законодательства тесно взаимодействуют

между собой и представляют два аспекта одного явления – права. Они

соотносятся между собой как форма (система законодательства) и

содержание (система права). При этом право не может существовать без

законодательства (а в позитивном смысле – и вне законодательства), а под

правом в узком смысле и подразумевают законодательство.

Система права обусловлена большим числом взаимосвязанных

факторов (социальных, экономических, политических, культурных,

религиозных и др.) и не может строиться по произволу законодателя. В то

же время система права внешне выражается именно через законода-

тельство. Таким образом, являясь отражением системы права, система

законодательства также отражает и объективные процессы, происходящие

в государстве и обществе.

Однако право и законодательство не совпадают, и законодательный

акт может быть не правовым, не соответствовать глубинным качествам

права, идти в разрез с общепризнанными принципами и нормами между-

народного права, Конституцией и законами государства. Основные разли-

чия в сущностных характеристиках системы права и системы законода-

тельства представлены в таблице 15.1.

В объективном смысле отрасль права чаще всего соответствует

отрасли законодательства и зачастую, говоря о первом, имеют в виду

второе (нормы гражданского права – нормы гражданского законода-

тельства, нормы уголовного права – нормы уголовного законодательства).

При этом надо помнить, что такое отождествление (кроме уголовного

права) даже в объективном смысле неточно. Так, по предметному при-

знаку можно выделить в практических целях отрасли законодательства, не

имеющие аналога в отраслях права: жилищное право, образовательное

право, медицинское право, транспортное право и др. Как уже говорилось

выше, ряд учёных обосновывают выделение только комплексных отраслей

законодательства, но не права (см. раздел 14.3). Соответственно, отрасль

права может включать в себя целый ряд отраслей законодательства.

133

Таблица 15.1

Основные отличия системы право от системы законодательства

Сущностная

характеристика

Система права

Система

законодательства

Первичный

элемент

Норма права Нормативно-правовой акт

Содержание Система права шире

системы

законодательства и

включает в себя и

ненормативные элементы

Имеет строго правовое

содержание

Уровень

нормирования

Могут существовать

отрасли права, которые не

совпадают с отраслями

законодательства

Могут существовать

отрасли законодательства

при отсутствии отрасли

права

Основания

деления

По предмету, методу, а

также принципам,

источникам, социальному

назначению

Только по предметному

признаку

Структурные

элементы

Нормы права, институты

(субинституты) права,

отрасли (подотрасли)

права

Нормативные правовые

акты имеют строго

вертикальную

иерархичную структуру

Степень

объективности

Складывается более

объективно

В значительной степени

зависит от усмотрения

законодателя

Систематизация законодательства – это деятельность по упоря-

дочению и совершенствованию нормативных правовых актов, приведению

норм правовых актов в определённую систему.

Основные виды систематизации:

1. Учёт как простейший вид систематизации. Заключается в сборе,

хранении текстов нормативных актов, их обновлении, что необходимо для

обеспечения работы государственных и негосударственных органов и

организаций. Может вестись в журналах, на карточках (картотека), в

автоматизированном режиме (компьютерный вариант) и др. В настоящее

время существует много систем правовой информации («Консультант

Плюс», «Гарант», «Кодекс» и др.);

2. Инкорпорация, т.е. соединение нормативных правовых актов без

изменения их содержания в сборниках в определённом порядке, где каж-

дый из актов сохраняет своё самостоятельное юридическое значение. При

134

этом текст правовых актов не меняется, кроме внешней обработки.

Юридическая сила инкорпорированных актов остаётся прежней, не меня-

ется правовая природа отдельных правовых актов, и ссылка осуществля-

ется на эти отдельные подвергшиеся систематизации акты.

Основные виды (основания) инкорпорации:

• по тематическому признаку (например, Свод законов Российской

империи (1832 г., в 15 томах), сборник законодательства о борьбе с кор-

рупцией);

• по хронологическому признаку (например, Собрание законода-

тельства РФ за определённый период, сборник постановлений Прави-

тельства Ярославской области за 2008 г.)

Инкорпорацию могут осуществлять:

− государственные органы, и в этом случае она именуется офи-

циальной (подготовленной и изданной правотворческим органом). На

официальную инкорпорацию можно ссылаться при спорах о праве

(например, Свод законов, который готовится в РФ с 1995 г., но пока его

нет);

− специальный уполномоченный на то орган (отдельные право-

творческие органы могут поручить проведение инкорпорации, например,

Министерству юстиции или МВД). Подготовленные таким образом

сборники не создают официальных источников, и на них нельзя ссылаться

при спорах о праве (официозная инкорпорация);

− иные лица (отдельные организации, группы учёных, НИИ и др.) –

неофициальная инкорпорация.

3. Консолидация – объединение нормативных актов без изменения

их содержания в единый документ, где каждый акт теряет своё само-

стоятельное юридическое значение. Она всегда носит официальный

характер. Консолидация проводится с целью устранения множественности

нормативных актов и их унификации в определённой сфере деятельности.

Это нечто среднее между инкорпорацией и кодификацией. Результатом

становится создание нового консолидированного акта, состоящего из

однородных статей, расположенных в определённом порядке. Так, в 1990

г. Президиумом Верховного Совета СССР были консолидированы в один

акт 48 ранее действующий нормативных правовых акта о служебных

командировках. В постсоветский период такая форма систематизации не

практикуется, хотя в ней есть существенная потребность, особенно в

таможенном, налоговом, административном и др. законодательствах.

4. Кодификация совершается путем объединения нормативных

актов в единый, логически цельный законодательный акт с изменением их

содержания. Это наиболее сложная и глубокая форма систематизации,

которая всегда носит официальный характер и осуществляется законода-

тельным (представительным) органом, является формой правотворчества

(а именно, законотворчества). При этом составные части подвергаются

135

существенной обработке, и создается новый кодифицированный акт (ко-

декс, основы, устав, положение и др.).

Кодексы систематизируют либо все отраслевые нормы права (УК

РФ), либо их существенную часть. Как правило, они имеют бóльшую

юридическую силу и приоритет перед текущими законами (ст. 3 ГК РФ,

ст. 5 ТК РФ и др.).

Основы законодательства характерны для федеративных государств

и определяют наиболее общие нормы по совместному предмету ведения

федерации и субъектов федерации. В РФ действуют Основы законода-

тельства о нотариате, Основы законодательства о культуре и др.

Уставы обычно регулируют отдельные сферы государственной

деятельности (например, Устав железнодорожного транспорта РФ 2003 г.)

или порядок деятельности отдельных формирований и отраслей (Устав

гарнизонной и караульной службы Вооружённых Сил РФ, Устав атомной

промышленности и др.).

Положения определяют правовой статус органов и организаций

(Положение о Министерстве здравоохранения и социального развития РФ

и др.).

Модельные законы носят рекомендательный характер и принима-

ются либо в федеративных государствах (США), либо на уровне меж-

государственных союзов (целый ряд модельных законов, принятых

Межпарламентской ассамблеей СНГ).

Результатом кодификации являются новые, единые, органические

законы, имеющие большую юридическую силу по сравнению с текущим

законодательством. Обычно они включают в себя общую и особенную

части. Это уже форма правотворчества.

Кодификация может быть:

− всеобщей, связанной с кодификацией всех отраслей законода-

тельства. В настоящее время является, скорее, идеалом и ориентиром для

отечественного законодателя. В то же время кодификация придает праву

жёсткость, а по известной английской правовой поговорке «жёсткое право

– плохое право»;

− отраслевой, осуществляемой в рамках одной отрасли права,

которая является преобладающей (ГК РФ, УК РФ, СК РФ, ТК РФ и др.).

Обычно такие кодексы определяют нормативную основу той или иной

отрасли права;

− межотраслевой, осуществляемой в отношении нормативных ак-

тов различной отраслевой принадлежности (Градостроительный кодекс

РФ 2004 г., Жилищный кодекс РФ 2004 г. – административное, земельное,

гражданское право и др.);

− специальной, осуществляемой в рамках отдельных подотраслей и

институтов права (Воздушный кодекс РФ 1997 г., Лесной кодекс РФ

2006 г., Водный кодекс РФ 2006 г. и др.).

136

16. ПРАВОВЫЕ ОТНОШЕНИЯ

Non videtur vim facere, qui iure suo utitur

(лат. Считается, что тот,

кто пользуется своим правом,

не применяет насилия)

16.1. Понятие и виды правоотношений

Любые отношения между людьми и их объединениями являются

социальными (общественными), но только наиболее важным обществен-

ным отношениям присуща правовая форма, в результате чего они стано-

вятся правовыми, т.е. правоотношениями.

Правоотношения в самом общем смысле – это общественные

отношения, урегулированные нормами права, участники (субъекты) кото-

рых обладают соответствующими субъективными правами и юридичес-

кими обязанностями (т.е. это общественные отношения между субъектами,

урегулированные нормами права).

Сами общественные отношения складываются, как правило, во

внеправовой сфере, а право их только закрепляет и стабилизирует. При

этом надо иметь в виду, что:

• часть общественных отношений в принципе не может регулиро-

ваться правом (дружба, любовь, уважение, религиозные верования и

политические убеждения конкретных лиц и т.д.);

• некоторые общественные отношения могут существовать только

в форме правоотношений (конституционные, процессуальные, бюджет-

ные правоотношения и др., которые не возникнут без наличия

соответствующих норм права). Исходя из этого ст. 1 БК РФ именуется

«Правоотношения, регулируемые Бюджетным кодексом Российской Феде-

рации», т.к. бюджетные отношения могут быть только правоотношениями.

В других случаях можно говорить только о регулировании общественных

отношений (трудовых, гражданских, административных и др.), ибо

правоотношения правом регулироваться не могут;

• некоторые общественные отношения регулируются правом час-

тично (права и обязанности родителей и детей, имущественные отношения

супругов и др., т.к. в этих случаях важную роль играют нормы морали,

традиции, обычаи, религия, национальный и культурный менталитет).

Признаки правоотношений:

1) это всегда общественные отношения, возникающие, изменяющи-

еся или прекращающиеся на основе нормы права (нет нормы – нет право-

отношения). Это не исключает, а, наоборот, предполагает ситуацию, когда

сначала складывается и закрепляется в сознание людей модель общест-

венного отношения, а затем будет принята регулирующая её норма права;

137

2) носят волевой характер, т.е. в такие правоотношения вступают,

по общему правилу, по своей воле, либо по воле уполномоченного на

применение мер принуждения органа или лица (охранительные правоотно-

шения, связанные с применением мер юридической ответственности),

либо в других установленных законом случаях (наследование по закону,

судебное признание отцовства и др.);

3) участники правоотношений всегда связаны субъективными пра-

вами (у управомоченного лица) и юридическими обязанностями (у право-

обязанного лица) взаимного характера. При этом праву одного субъекта

корреспондирует обязанность другого, и наоборот;

4) охраняются возможностью государственного принуждения;

5) отличаются индивидуализированностью субъектов (конкретные,

индивидуально определённые субъекты, т.е. известно кто и с кем) и

персонификацией прав и обязанностей, которые принадлежат не абстракт-

ным лицам, определённым родовыми или видовыми признаками, а кон-

кретным субъектам (людям и их объединениям).

Виды правоотношений:

1. По отраслевому признаку: гражданские, уголовные, семейные и

др., в зависимости от отраслевой принадлежности нормы права, которая

данные отношения регулирует. Можно выделить также материальные и

процессуальные правоотношения.

2. По направленности регулируемых отношений:

• регулятивные, возникающие из правомерных действий субъектов,

складывающиеся в соответствии с регулятивным предписанием и установ-

лением позитивных субъективных прав и юридических обязанностей

(правоотношения из договора купли-продажи, брачные правоотношения,

трудовые правоотношения и др.);

• охранительные, возникающие из неправомерных действий

субъектов, складывающиеся в соответствии с охранительным предпи-

санием или спором о праве и связанные с государственным принуждением

(правоотношения, возникающие в процессе расследования и рассмотрения

уголовного дела, разрешения гражданско-правового спора и др.).

3. По степени определённости:

• абсолютные, когда конкретно определена только одна сторона,

имеющая права, и неопределённый круг лиц, имеющих пассивную обязан-

ность. Например, правоотношения собственности, когда у собственника

есть правомочие на владение, пользование и распоряжение, а у всех

остальных есть пассивная обязанность не препятствовать собственнику

осуществлять владение, пользование и распоряжение своей собствен-

ностью. Сюда же относится право на неприкосновенность жилья, частной

жизни и др. Как правило, реализация права в форме соблюдения про-

исходит в рамках абсолютного правоотношения;

138

• относительные, когда точно определены все стороны (субъекты)

правоотношений (два и более). Это, например, трудовые правоотношения

между конкретными работниками и работодателями, правоотношения

договора купли-продажи, брачные правоотношения и др.

4. По степени активности поведения субъектов:

• активные, предполагающие необходимость совершить определён-

ные действия (их большинство);

• пассивные, предполагающие воздержание от совершения нежела-

тельных действий (воздерживаться от совершения правонарушений и др.).

5. По числу участников:

• простые (двухсторонние), каковых большинство;

• сложные (многосторонние), когда сторон больше двух, например,

правоотношения из договора простого товарищества в гражданском праве

или вышеназванные абсолютные правоотношения. По мнению некоторых

учёных, гражданское процессуальное правоотношение также является

трёхсторонним (истец, ответчик, суд).

6. По длительности существования:

• кратковременные или разовые (правоотношения из договора роз-

ничной купли-продажи, участие в выборах и др.);

• долговременные (длящиеся), которые существуют определённый

временнóй отрезок (например, трудовое правоотношение, существующее

от заключения трудового договора до его прекращения).

16.2. Структура и субъекты правоотношений

Выделяют три основных элемента в структуре правоотношения:

1. Субъекты, т.е. участники в количестве не менее двух.

2. Объект, т.е. по поводу чего они складываются.

3. Содержание, которое делится на:

− юридическое (субъективные права и юридические обязанности

субъектов). Некоторые учёные называют их формой правоотношения, но

это только усложняет понимание сущности данного явления;

− фактическое (само поведение сторон в соответствии с правами и

обязанностями).

Для того чтобы правоотношение возникло, необходимы формально-

юридические предпосылки:

1) нормы права (нет нормы – нет правоотношения);

2) правосубъектность (праводееспособность) субъекта, т.е. его

предусмотренная в формах права способность вступать в данный вид

правоотношений.

139

Правосубъектность может быть:

− общей, которой обладают все граждане в силу Конституции РФ и

законов;

− отраслевой, т.е. гражданской (о ней ниже), семейной, админи-

стративной и др.;

− специальной, в тех случаях, когда субъект должен иметь специаль-

ные знания или соответствовать особым требованиям (требуется для занятия

должности судьи, выдвижения кандидатуры на пост Президента РФ и др.);

3) юридический факт как основание возникновения, изменения или

прекращения правоотношения.

Субъекты правоотношений – это их участники, имеющие соответ-

ствующие субъективные права и юридические обязанности (только люди и

их объединения).

Понятие субъекта правоотношения сходно с понятием субъекта

права, которое является более общим и характеризует потенциального

субъекта правоотношений и объём его основных (статусных) прав и обя-

занностей (правовой статус, см. раздел 22.1). Например, основными

субъектами трудового права являются работник и работодатель, а их

основные права и обязанности закреплены в статьях 21 и 22 ТК РФ. Это

значит, что все работники и работодатели могут их иметь в конкретных

правоотношениях, если того требует их характер. Кроме того, они могут

иметь и другие права и обязанности, установленные в коллективно-

договорных и локальных актах, в трудовом договоре и др.

Таким образом, субъект права и субъект правоотношения соотно-

сятся как общее, присущее всем субъектам, и особенное, когда общие

права и обязанности индивидуализируются в привязке к конкретному

субъекту правоотношения.

Виды субъектов:

1. Индивидуальные – физические лица (люди, наделённые созна-

нием и волей):

− граждане;

− иностранцы;

− лица без гражданства (апатриды);

− лица с двойным гражданством (бипатриды).

2. Коллективные, т.е. юридические лица, зарегистрированные в

качестве таковых в установленном законом порядке. Коллективными

субъектами также являются государство в целом, субъекты федерации,

муниципальные образования, отдельные органы государственной власти в

рамках их компетенции.

Признаки юридического лица:

− организационное единство (это всегда организация);

− имеет обособленное имущество;

140

− отвечает по своим долгам этим имуществом;

− может от своего имени приобретать права и нести обязанности,

быть истцом или ответчиком в суде (ст. 48 ГК РФ).

Некоторые коллективные субъекты могут в порядке исключения,

оговорённого в законодательстве, участвовать в правоотношениях и не

имея прав юридического лица (например, профсоюзы (в трудоправовых

отношениях) или общественные объединения (в государственно-правовых

отношениях) и др.).

Правосубъектность (праводееспособность) физических лиц, как

правило, включает правоспособность и дееспособность. Наиболее полно

учение о правосубъектности разработано в гражданском праве.

Гражданская правосубъектность состоит из гражданской правоспо-

собности и гражданской дееспособности.

Гражданская правоспособность – это способность иметь граждан-

ские права и нести обязанности, признаваемая в равной мере за всеми

гражданами. Возникает в момент рождения и прекращается со смертью

гражданина (ст. 17 ГК РФ).

Содержание гражданской правоспособности состоит в возможности

иметь имущество на праве собственности; наследовать и завещать имуще-

ство; заниматься предпринимательской и иной, не запрещённой законом,

деятельностью; создавать юридические лица самостоятельно или совмест-

но с другими гражданами и юридическими лицами; совершать любые не

противоречащие закону сделки и участвовать в обязательствах; избирать

место жительства; иметь права авторов произведения науки, литературы и

искусства, изобретения и иных охраняемых законом результатов интел-

лектуальной деятельности; иметь иные имущественные и личные неиму-

щеественные права (ст. 18 ГК РФ).

Гражданская дееспособность – это способность гражданина своими

действиями приобретать и осуществлять гражданские права, создавать для

себя гражданские обязанности и исполнять их.

Дееспособность возникает в полном объёме:

1) с наступлением совершеннолетия, т.е. с достижением восемнад-

цатилетнего возраста;

2) со времени вступления в брак в случаях, когда это допустимо до

достижения совершеннолетия (ст. 21 ГК РФ);

3) с момента объявления по решению органа опеки или попечи-

тельства или по решению суда несовершеннолетнего, достигшего 16-ти

лет, полностью дееспособным, если он работает по трудовому договору

или с согласия родителей, усыновителей или попечителя занимается

предпринимательской деятельностью (эмансипация) (ст. 27 ГК РФ).