Лушников А.М. Теория государства и права. Краткий курс

Подождите немного. Документ загружается.

следования) и образует мусульманское право. При этом государство

должно охранять нормы исламского права от нарушения.

• Основным источниками права являются:

− Коран, священная книга мусульман, состоящая из сур;

− Сунна (мусульманское священное предание, состоящее из хади-

сов). Коран и Сунна непосредственного юридического значения не имеют,

но служат идеологической основой всего мусульманского права;

− иджма (согласованные заключения, сформулированные мусуль-

манскими духовными авторитетами, которые, в основном, и являются в

собственном смысле источниками мусульманского права, – юридические

извлечения из Корана и Сунны). Таким образом, мусульманское право –

это «право юристов», созданное учёными-богословами;

− кияс (своеобразный сборник прецедентов мусульманского права,

рассуждения по аналогии в отношении новых, не предусмотренных в

других источниках случаях);

− адат, т.е. обычное право, которое мусульманское право не

отрицает.

В настоящее время все бóльшую роль играют нормативные

правовые акты, особенно в Турции, Египте (в этих странах первые

гражданские законы были приняты в 1876 г.), Сирии, Тунисе, Марокко,

Иордании. Это стало следствием западного влияния, т.к. закон в виде акта

высшей законодательной власти в мусульманском праве не существует.

• Правоприменительная практика идёт в соответствии со сборни-

ком норм на основе иджмы, но в чистом виде мусульманское право

существует в немногих государствах (прежде всего, Иран) и проявляется

преимущественно в семейном и наследственном праве. Существует два

вида судов: одни судят на основе шариата (судопроизводство осуще-

ствляют выборные лица – кади), другие – законов и обычаев. При

рассмотрении дела судья никогда не обращается прямо к Корану и Сунне,

а ссылается на правоведа, авторитет которого общепризнан.

• Внутренняя структура права только формируется, и в настоящее

время отсутствует деление права на частное и публичное; только наме-

чается выделение отдельных отраслей права. При этом нельзя смешивать

два понятия – мусульманское право и право мусульманских стран.

Патриархальные (традиционные) правовые системы.

• Свойственны некоторым странам Африки, Индокитая и Океании.

Для этих систем характерна существенная роль обычаев и традиций, но

все бóльшее влияние приобретает закон.

• Правовая доктрина и идеология не развиты, доминирует следо-

вание обычаям и традициям, регулирующим преимущественно взаимо-

отношения между группами и сообществами.

• Соответственно, основными источниками права являются обычаи

и традиции, передаваемые из поколения в поколение. Они сохраняют

важную роль в регулировании земельных, семейных, наследственных и

ряда других отношений. При этом постоянно возрастает роль писаного

права.

• Деятельность судов рассчитана на примирение сторон, восста-

новление согласия внутри группы или сообщества.

12. НОРМЫ ПРАВА

Legis vitus haec est: imperare,

vetare, permittere, punier.

(лат. Сила закона заключается в том,

чтобы приказывать, запрещать,

разрешать, наказывать)

12.1. Понятие и признаки нормы права

Объективное право не существует вне правовых норм (норма – от

лат. руководящее начало, образец). В связи с этим норма права является

первоосновой, «кирпичиком» права. Признаки нормы права частично

являются и признаками права, в той степени, в которой признаки части

совпадают с признаками целого (например, признаки кирпича и построен-

ной из кирпичей стены).

Норма права – это общеобязательное, формально определённое

правило поведения, установленное, санкционированное или признанное и

обеспечиваемое государством и направленное на урегулирование конкрет-

ного вида общественных отношений.

Термины «норма права», «правовая норма» и «юридическая норма»

являются равнозначными.

Напомним, что нормы права являются разновидностью социальных

норм, имеют присущие им признаки и наиболее тесно взаимодействуют с

нормами морали (см. разделы 9.1 и 9.2). При этом нормы права обладают и

целым рядом специфических признаков, отличающих их от других

социальных норм.

Признаки норм права:

1) нормы права есть правила поведения, которые носят общеобяза-

тельный характер;

2) нормы права исходят, санкционируются или признаются госу-

дарством, обеспечиваются возможностью государственного принуждения

(связь с государством);

3) нормы права возлагают на участников отношений юридические

обязанности и предоставляют им субъективные права. По общему правилу,

они представляют собой модель (правило) должного, разрешённого или

запрещённого поведения; при этом содержат не только модель поведения

людей, но и его оценку (т.е. правомерно поведение или неправомерно);

4) нормы права адресованы неопределённому кругу лиц, т.е. обра-

щены ко всем участникам регулируемых ими общественных отношений, а

не к конкретным индивидам;

5) нормы права формально определены и закреплены в формах

(источниках) права (см. раздел 13);

6) нормы права имеют определённую логическую структуру.

Виды норм права (классификация по следующим основаниям).

По функциональной роли в механизме правового регулирования:

• Нетипичные нормативные правовые предписания: нормы-прин-

ципы, нормы-определения, нормы-презумпции, нормы-фикции и др. (см.

раздел 12.3) и нормы-регуляторы, определяющие модели поведения

участников общественных отношений.

• Общие нормы (каковых большинство), которые устанавливают

права и обязанности сторон, порядок их реализации и др. и специальные

нормы (нормы-изъятия и нормы-дополнения), посредством которых

осуществляется дифференциация и индивидуализация правового регули-

рования. При этом специальная норма имеет приоритет над общей. Так, в

ч. 1 ст. 20 УК РФ определён возраст, по достижении которого лицо

подлежит уголовной ответственности (16 лет, общая норма). За ряд прес-

туплений согласно ч. 2 ст. 20 УК РФ ответственность наступает с 14-ти лет

(специальная норма). Следовательно, если лицо, достигшее 14-ти, но не

достигшее 16-ти лет, совершило преступление, предусмотренное ч. 2 ст. 20

УК РФ (убийство, изнасилование и др.), то оно будет подлежать уголовной

ответственности, хотя общая норма это исключает.

• Отсылочные нормы, которые не содержат правило поведения, а

отсылают к другим нормам. Например, ст. 55 ТК РФ «Ответственность за

нарушение или невыполнение коллективных договоров, соглашений»

определяет, что таковая устанавливается федеральным законом (имеется в

виду КоАП РФ). Бланкетные нормы определяют общий порядок или

пределы регулирования, формируют в самой общей форме правило,

которому надо следовать. При этом они отсылают к нормам, как правило

содержащимся в подзаконном акте и конкретизирующим правовое

предписание. Например, согласно ст. 154 ТК РФ «Оплата труда в ночное

время» работа в такое время оплачивается в повышенном размере по

сравнению с работой в нормальных условиях. При этом минимальный

размер повышения оплаты труда в ночное время устанавливает Прави-

тельство РФ с учётом мнения Российской трёхсторонней комиссии по

регулированию социально-трудовых отношений.

По характеру воздействия:

• Регулятивные, регулирующие нормальные, желательные или

допустимые общественные отношения в ненарушенном состоянии, рас-

считанные на бесконфликтную ситуацию (нормы, регулирующие заклю-

чение трудового договора (ст. 63–71 ТК РФ), приобретение права

собственности (ст. 218–234 ГК РФ) и др.). Они регулируют правомерные

действия, устанавливают позитивные, положительные права и обязан-

ности, вытекают из самого характера общественных отношений.

• Охранительные, регулирующие общественные отношения, воз-

никшие после нарушения регулятивных норм, т.е. после правонарушения,

в условиях конфликта интересов, спора, например в случае совершения

преступлений против собственности (ст. 158–168 УК РФ, ответственность

за кражу, грабёж, разбой и др.). Закрепляют меры принуждения и юриди-

ческой ответственности (см. раздел 19.3).

По предмету регулирования:

• По отраслевому признаку делятся на нормы гражданского, уго-

ловного, семейного, трудового права и др.

• Материальные, закрепляющие и стабилизирующие общественные

отношения и отвечающие на вопрос «что?», т.е. что нужно или не нужно

делать (например, приём на работу предполагает наличие приказа (распо-

ряжения) работодателя, изданного на основании заключённого трудового

договора (ч. 1 ст. 68 ТК РФ), следовательно, нужно издать приказ

работодателя на основании заключённого трудового договора и др.).

• Процессуальные, определяющие порядок реализации материальных

норм права, в т.ч. защиту нарушенных прав, и отвечающие на вопрос

«как?» (как защитить право собственности, как привлечь преступника к

ответственности и др.) (см. раздел 14.2).

По характеру содержащихся в диспозиции указаний:

• Управомочивающие, содержащие в диспозиции указание на

разрешённую модель поведения, дающие право субъекту совершать те или

иные действия по своему усмотрению (приобретать собственность,

выезжать за границу и др.). В тексте статьи обычно содержатся слова:

«имеет права», «в праве», «может». Например: «Граждане РФ имеют право

участвовать в управлении делами государства как непосредственно, так и

через своих представителей» (ст. 32 Конституции РФ).

• Обязывающие, содержащие в диспозиции указание на обязатель-

ную модель поведения субъекта независимо от его воли, предписание

совершать конкретные действия. Для них характерны слова «обязан»,

«должен». Например, каждый обязан платить законно установленные

налоги и сборы (ст. 57 Конституции РФ), каждый обязан заботиться о

сохранении исторического и культурного наследия, беречь памятники

истории и культуры (ст. 44 Конституции РФ) и др.

• Запрещающие, содержащие в диспозиции указание на запрещён-

ную модель поведения субъекта независимо от его воли, запрет на

выполнение каких-либо действий. Для этих норм характерны слова

«запрещается», «не в праве», «не может быть» и др. Например: «Граж-

данин РФ не может быть выслан за пределы РФ или выдан другому

государству» (ст. 61 Конституции РФ); вся Особенная часть УК РФ

содержит запрещённые под угрозой уголовного наказания модели

поведения (убийство, побои, кража и др.).

• Поощрительные, предполагают меры поощрения за одобряемое,

общественно полезное поведение, стимулируют поведение, превосхо-

дящее обычные требования. Так, норма ст. 191 ТК РФ определяет, что

работодатель поощряет работников, добросовестно исполняющих трудо-

вые обязанности. Санкции в таких нормах отсутствуют.

• Рекомендательные, устанавливающие желательную, общественно

полезную и наиболее целесообразную модель поведения. Например, МИД

РФ может рекомендовать туристам воздержаться от посещения некоторых

государств с нестабильной внутриполитической ситуацией. Данные поже-

лания подлежат обязательному учету адресатами, а действия, противо-

речащие рекомендательным нормам, должны быть аргументированными.

По категоричности предписаний:

• Императивные, содержащие категорическое предписание (запрет

или обязывание), не предполагающие вариантности поведения, в т.ч.

возможности их изменения соглашением сторон. Преобладают в отраслях

публичного права, но имеют место и в частном праве. Например, импе-

ративной является норма об уплате законно установленных налогов и сбо-

ров (ст. 57 Конституции РФ), о запрете нарушать требования пожарной

безопасности (ст. 20.4 КоАП РФ), о заключении договора найма жилого

помещения в письменной форме (ст. 674 ГК РФ) и др.

• Диспозитивные, предполагающие вариантность поведения в зави-

симости от воли субъектов, их право путем соглашения определять круг и

объём взаимных прав и обязанностей. Характерны для отраслей частного

права. Такие нормы часто содержат оговорку: «если иное не предусмот-

рено законом или договором (соглашением сторон)». Например: «Арендо-

датель обязан производить за свой счет капитальный ремонт передава-

емого в аренду имущества, если иное не предусмотрено законом, иным

правовым актом или договором аренды» (п. 1 ст. 616 ГК РФ).

Управомочивающие нормы по определению являются диспозитивными.

По субъектам нормотворчества (правотворчества):

• Нормы законов (Конституции РФ, федеральных конституцион-

ных законов, текущих (простых) федеральных законов, законодательных

актов субъектов федерации).

• Нормы подзаконных актов (указов Президента РФ, постанов-

лений Правительства РФ и др.) (см. раздел 15).

12.2. Структура нормы права

Однозначного подхода к структуре нормы права нет, но большин-

ство исследователей признает её трехэлементную структуру. В соответ-

ствии с этим логическую структуру нормы права образуют следующие

взаимосвязанные элементы:

1. Гипотеза (предположение) («Если….»), которая указывает на

условия, при которых реализуется данная норма, т.е. содержит указание на

юридический факт. Юридические факты – это жизненные обстоятельства,

которые служат основание возникновения, изменения или прекращения

правоотношений (см. раздел 16.1).

2. Диспозиция («то…»), которая устанавливает само правило

поведения, т.е. взаимные права и обязанности лиц, которым данная норма

адресована.

3. Санкция («иначе», «в противном случае….»), определяющая

неблагоприятные последствия, которые могут наступить в случае наруше-

ния правила поведения, установленного в диспозиции, т.е. вид и меру

юридической ответственности правонарушителя.

Если то в противном случае

Примером может служить правовая норма, регламентирующая

пользование общественным транспортом («Правила проезда в пригород-

ных поездах» и ст. 11.18 КоАП РФ «Безбилетный проезд»): «Гражданин,

осуществляющий проезд в пригородном поезде, обязан оплатить свой

проезд до посадки в вагон. Безбилетный проезд влечёт наложение

административного штрафа в размере 100 рублей». Логическая структура

этой нормы права будет следующей: Если гражданин осуществляет проезд

в пригородном поезде (гипотеза), то он обязан оплатить свой проезд до

посадки в вагон (диспозиция), в противном случае (иначе) на него может

быть наложен штраф в размере 100 рублей (санкция). Но таких норм, где

все элементы изложены в одной или соседних статьях нормативных

правовых актов, относительно немного. В связи с этим различные эле-

менты нормы права могут содержаться в различных главах или разделах, а

иногда даже в различных нормативных правовых актах, но все три

элемента должны присутствовать, ибо без гипотезы норма бессмысленна,

без диспозиции – немыслима, а без санкции – бессильна.

Гипотеза Диспозиция

Санкция

Соотношение нормы права и статьи нормативно-правового акта:

1. Все три элемента включены в одну статью (ст. 125 УК РФ

«Оставление в опасности», ст.15.21 КоАП РФ «Использование служебной

информации на рынке ценных бумаг» и др.).

2. В одну статью нормативного правового акта включено несколько

правовых норм (ст. 129 УК РФ «Клевета», ст. 130 УК РФ «Оскорбление» и

др.).

3. Элементы нормы права изложены в нескольких статьях одного и

того же нормативного правового акта. Так, обязанность работодателя

соблюдать трудовое законодательство и иные нормативные правовые акты,

содержащие нормы трудового права, локальные нормативные акты,

условия коллективных договоров, соглашений и трудовых договоров,

предусмотрена ст. 22 ТК РФ. Ответственность и санкции за её нарушение

предусмотрены в других статьях (ст. 54, 55, 394 ТК РФ и др.). При этом в

одной норме закона может быть прямая отсылка к другой норме того же

закона.

4. Элементы нормы права изложены в нескольких статьях различ-

ных нормативных правовых актов. Так, обязанность гражданина платить

законно установленные налоги и сборы является конституционной (ст. 57

Конституции РФ). Однако санкции за её неисполнение предусмотрены

уголовным (ст. 198 УК РФ) и налоговым правом (ст. 122 НК РФ).

Существует другой подход, согласно которому нормы права имеют

двухэлементную структуру в зависимости от вида нормы права (регуля-

тивная или охранительная).

Регулятивные нормы состоят из гипотезы и диспозиции. Так,

согласно ст. 567 ГК РФ по договору мены каждая из сторон обязана

передать в собственность другой стороны один товар в обмен на другой

(если заключён договор мены, то каждая из сторон обязана передать в

собственность другой стороны один товар в обмен на другой). Между тем

ответственность за неисполнение этих договорных обязанностей как

предусмотрена специально для этого вида договоров (ст. 571 ГК РФ), так и

может осуществляться на общих основаниях за нарушение обязательств

(Глава 25 ГК РФ о возмещении убытков и др.), а также может быть

предусмотрена в самом договоре (ст. 307 ГК РФ). Таким образом, можно

добавить недостающий элемент – в противном случае (если одна из сторон

своевременно не передала товар) нарушившая свои обязательства сторона

несёт ответственность в порядке, установленном договором или законом.

Но это можно сформулировать и как отдельную охранительную норму:

если сторона нарушила условие договора мены, то она несёт ответ-

ственность в порядке, установленном договором или законом. Если эти

нормы соединить, то диспозиция регулятивной нормы станет гипотезой

охранительной и у нас опять получится трехчленная логическая структура:

если заключен договор мены, то каждая из сторон обязана передать в

собственность другой стороны один товар в обмен на другой. В против-

ном случае не исполнившая эту обязанность сторона несёт ответствен-

ность в порядке, установленном договором или законом.

Охранительные нормы состоят из диспозиции (правильнее – гипо-

тезы) и санкции. Так, согласно ст. 126 УК РФ, похищение человека

(диспозиция, правильнее – гипотеза) наказывается лишением свободы

сроком от четырёх до восьми лет (санкция). Логическая структура данной

нормы будет, скорее, следующая: если совершено похищение человека, то

оно наказывается лишением свободы сроком от четырёх до восьми лет.

Однако похищение человека признается преступлением, только если это

виновно совершённое общественно опасное деяние, запрещённое УК РФ

под угрозой наказания (ч. 1 ст. 14 УК РФ). Отсюда универсальная регуля-

тивная норма: все обязаны соблюдать Конституцию РФ и законы РФ,

следовательно – воздерживаться от общественно опасных, противозакон-

ных, уголовно наказуемых деяний, в т.ч. похищения людей: если вы

находитесь на территории РФ, то обязаны воздерживаться от любых

преступных деяний, запрещённых УК РФ, в т.ч. похищения человека.

А дальше идёт соединение с вышеназванной охранительной нормой.

В противном случае (при похищении человека) данное деяние наказы-

вается лишением свободы от четырёх до восьми лет (с учётом минималь-

ного возраста привлечения к уголовной ответственности по ст. 20 УК РФ).

Характеристики составных элементов нормы права

Гипотеза может быть:

По объёму:

• простой, указывающей на один юридический факт; например,

договор залога должен быть заключён в письменной форме (ст. 339 ГК

ГФ). Гипотеза здесь – если заключён договор о залоге;

• сложной, когда говорят о сложном фактическом составе. Слож-

ные гипотезы, в свою очередь, делятся на:

− сложные совокупные, когда норма действует при наличии несколь-

ких юридических фактов, наличествующих одновременно (в совокупности).

Например, право на пенсию по старости (возрасту) возникает при одновре-

менном наличии следующих условий: достижение пенсионного возраста,

наличие установленного страхового стажа, заявление в органы собеса;

− сложные альтернативные, т.е. достаточно хотя бы одного из

условий, на которые указывает гипотеза (например, для признания брака

недействительны по ст.ст. 27, 30 СК РФ достаточно хотя бы одного из

условий: отсутствие согласия хотя бы одной из сторон или недостижение

брачного возраста хотя бы одной из сторон, наличие между супругами

кровного родства, сокрытие до брака одним из супругов венерического

заболевания или ВИЧ-инфекции и др.).

По форме выражения:

• абстрактной, т.е. содержащей только общие признаки (это общее

правило, их большинство). Например, «оскорбление, то есть унижение

чести и достоинства другого лица, выраженное в неприличной форме» (ст.

130 ТК РФ);

• казуистичной, т.е. содержащей конкретно-определённые призна-

ки. Например, в ч. 2 ст. 188 УК РФ «Контрабанда» не только перечислены

предметы, незаконно перемещаемые через таможенную границу РФ

(наркотические средства, ядерные материалы, огнестрельное оружие и

др.), но и запрещённые способы такого деяния (перемещение помимо или

с сокрытием от таможенного контроля либо с обманным использованием

документов и др.).

Диспозиция может быть:

По содержанию:

• управомочивающей, содержащей разрешённую модель поведения,

дающей право субъекту совершать те или иные действия по своему

усмотрению (приобретать собственность, выезжать за границу и др.);

• обязывающей, содержащей обязательную модель поведения субъекта

независимо от его воли, предписание совершить конкретные действия

(это так называемое позитивное обязывание, например: платить законно

установленные налоги и сборы (ст. 57 Конституции РФ), заботиться о

сохранении историко-культурного наследия (ст. 44 Конституции РФ) и др.);

• запрещающей, содержащей запрещённую модель поведения субъекта

независимо от его воли, запрет на выполнение каких-либо действий (это

так называемое негативное обязывание). Например, вся Особенная часть

УК РФ содержит запрещенные под угрозой уголовного наказания модели

поведения (убийство, побои, кража и др.).

По степени определённости:

• абсолютно определённой, определяющей однозначное правило

поведения (нормы Особенной части УК РФ (запрещённая модель пове-

дения) и др.);

• относительно определённой, определяющей право лицу выбрать

одну из моделей поведения. Например, в случае незаконного увольнения

работника орган по рассмотрению трудовых споров может восстановить

работника на работе, а может по заявлению работника только изменить

дату и формулировку увольнения на увольнение по собственному жела-

нию (ст. 394 ТК РФ).

• бланкетной, когда, как правило, норма закона отсылает к нормам,

содержащимся в подзаконном акте (например, согласно ст. 154 ТК РФ

«Оплата труда в ночное время» минимальный размер повышения оплаты

труда в ночное время устанавливается Правительством РФ с учётом

мнения Российской трёхсторонней комиссии по регулированию социаль-

но-трудовых отношений).

100

Санкция может быть:

В зависимости от правовой природы:

• уголовно-правовой, применяемой только судом за совершение

уголовных преступлений; например штраф, обязательные работы, лише-

ние свободы на определённый срок и др. (ст. 44 УК РФ);

• административно-правовой, применяемой судом или иным упол-

номоченным органом за совершение административного проступка;

например предупреждение, административный штраф, административный

арест и др. (ст. 3.2 КоАП РФ);

• гражданско-правовой, применяемой, как правило, судом за совер-

шение гражданских правонарушений и носящей имущественный характер;

например возмещение материального и морального вреда, неустойка (ст.

151, 330–333, Глава 25 ГК РФ);

• дисциплинарно-правовой, налагаемой работодателем (или выше-

стоящим начальником) на наёмного работника (или подчинённого,

учащегося) за нарушение трудовой (или служебной, учебной) дисциплины

(замечание, выговор, увольнение по соответствующим основаниям (ст. 192

ТК РФ), понижение в звании или должности для военнослужащих и др.);

• материально-правовой, применяемой по решению суда или рабо-

тодателя (вышестоящего начальника) к лицам, состоящим в трудовых

(служебных, учебных) отношениях (работнику и работодателю), в случае

причинения ущерба другой стороне (Раздел XI ТК РФ, ст. 232). Может

применяться и в отношении государственных служащих (военнослужащих

и др.). Заключается в компенсации материального и морального вреда.

Санкции также можно разделить по отраслевой принадлежности на

государственно-правовые, финансово-правовые, семейно-правовые и др.,

но по своей правовой природе они будут относиться к одной из пяти

вышеназванных (см. раздел 19.3).

По характеру последствий:

• правовосстановительной, связанной с восстановлением нарушен-

ных прав; например возмещение причинённого материального вреда или

восстановление на работе незаконно уволенного работника;

• штрафной, связанной с дополнительным обременением наруши-

теля правил диспозиции; например штрафы или лишение свободы.

По степени определённости:

• абсолютно-определённой, точно указывающей меру неблагопри-

ятных последствий; например, безбилетный проезд на пригородных поез-

дах влечёт наложение административного штрафа в размере 100 рублей

(ст. 11.18 КоАП РФ);

• относительно-определённой, указывающей низший и высший

или только высший предел неблагоприятных последствий; например,

похищение человека наказывается лишением свободы сроком от четырёх

до восьми лет (ст. 126 ТК РФ);