Турковская М.Б. Деньги, кредит, банки. Учебно-методический комплекс

Подождите немного. Документ загружается.

166

Заклад предусматривает также возможность по соглашению сторон остав-

ления заложенных ТМЦ на складах заемщика под замком и печатью залогодер-

жателя. Поскольку в этом случае заемщик не может пользоваться предметом за-

клада, последний называется твердым залогом.

Залог товаров с оставлением предмета залога у залогодателя делится:

• на залог товаров в обороте и

переработке (залог с переменным составом);

• залог недвижимого имущества, называемый ипотекой.

При получении в банке кредита на текущие производственные цели пред-

приятие может в качестве залога использовать созданные в этом банке депозиты

в соответствующей сумме. При этом, если депозит оформлен сертификатом, то

последний может быть сдан на хранение в банк.

При кредитовании совокупного (кредит по совокупности материальных

запасов и производственных затрат) или укрупненного объекта (кредит по кон-

токоррентному счету) может использоваться смешанный залог, включающий то-

вары на складе, ценные бумаги (в том числе, векселя).

Объектом ипотеки могут быть: здания, сооружения, оборудование, зе-

мельные участки, жилые дома и квартиры, дачи, гаражи, садовые

домики и дру-

гая недвижимость. Для залога недвижимости, находящейся в государственной

собственности, необходимо разрешение органов Госкомимущества. Важной про-

блемой при выдаче ипотечного кредита является оценка предмета залога. Наи-

более ответственной, сложной и трудоемкой является оценка в качестве предме-

та залога недвижимости. В международной практике для этого используют три

основных метода:

• первый метод (затратный) - ориентируется на затраты по приобретению

аналогичных объектов;

• второй метод (рыночный) – основывается на информации о рыночной це-

не аналогичных сделок купли-продажи. Он более прост, но предполагает

наличие развитого рынка недвижимости и информации о рыночных ценах;

167

• третий метод (доходный) – предполагает, что стоимость объекта недви-

жимости обусловлена будущим чистым доходом, который может принести

данная недвижимость при ее эксплуатации.

Важнейшим элементом залогового механизма является составление и ис-

полнение договора о залоге, который должен отвечать определенным требовани-

ям по форме и содержанию. Договор о залоге имущества, которое остается

залогодателя, является консенсуальным (вступает в силу с момента его заключе-

ния). Договор заклада является реальным (вступает в силу с момента передачи

предмета залога залогодержателю, если в договоре не предусмотрено иное).

Предметом залога может быть любое имущество, в том числе и имущест-

венные права (требования), за исключением: имущества, изъятого из

оборота;

требований, неразрывно связанных с личностью кредитора (алименты, возмеще-

ние вреда, причиненного жизни и здоровью); иных прав, уступка которых дру-

гому лицу запрещена законом. Предметом залога может быть имущество, кото-

рое становится собственностью залогодателя в будущем (можно получить ссуду

на выкуп квартиры под залог этой квартиры).

Залогодателем может быть не только

должник по основному обязательст-

ву, но и третье лицо, согласившееся заложить свое имущество в обеспечение

чужого обязательства. При этом отношения залогодателя и должника по основ-

ному обязательству, обеспеченному залогом, находятся вне договора о залоге.

Предприятия, обладающие правом хозяйственного ведения, могут зало-

жить без согласия собственника (органов Госкомимущества) лишь движимое

имущество.

По законодательству России требования кредитора удовлетворяются из

стоимости заложенного имущества по решению суда посредством реализации

имущества с публичных торгов (через биржу, аукцион и другими способами) ли-

цу, предложившему на торгах высшую цену. Начальная продажная цена опреде-

ляется решением суда. Если вырученная от продажи сумма превышает стоимость

требований кредитора, остальные средства передаются

залогодателю. Если же

168

вырученной суммы недостаточно, в недостающей сумме требования банка удов-

летворяются в общем порядке, т.е. без преимуществ, основанных на залоге.

Если в качестве предмета залога выступает движимое имущество, то сто-

роны могут предусмотреть в договоре возможность его внесудебной реализации.

При этом начальная продажная цена определяется соглашением сторон.

При объявлении торгов несостоявшимися

залогодержатель вправе по со-

глашению с залогодателем приобрести заложенное имущество и зачесть свои

требования в счет покупной цены. Если не состоялись повторные торги, залого-

держатель вправе независимо от воли залогодателя оставить заложенное имуще-

ство за собой с оценкой его в сумме не более чем на 10% ниже начальной про-

дажной цены

на повторных торгах. В случае, если залогодержатель не восполь-

зовался в течение одного месяца с момента повторных торгов данным правом,

договор о залоге прекращается, и предмет залога остается в собственности (хо-

зяйственном ведении) залогодателя.

При прекращении обязательства, обеспеченного залогом, залогодержатель

обязан незамедлительно вернуть имущество залогодателю.

В качестве способа обеспечения обязательств Законом

предусмотрено

удержание, заключающееся в праве кредитора удерживать оказавшуюся у него

вещь до погашения долга под угрозой превратить эту вещь в предмет залога.

Удержание - это единственный способ обеспечения из предусмотренных ГК РФ,

возникающий непосредственно из закона.

Удержание и залог имеют общие свойства: 1) и то, и другое построено на

«доверии к

вещи», а не к «лицу»; 2) в обоих случаях при неисполнении обяза-

тельства вещь продается и из полученной суммы первым удовлетворяет свои

требования кредитор, чье требование было обеспечено залогом или удержанием.

Удержание может быть использовано по отношению к любой вещи, не

изъятой из оборота, включая деньги. Так, банк может в случае

исполнения ин-

кассового поручения удержать из инкассированных сумм уплату своего возна-

граждения; комиссионер может удерживать находящуюся у него вещь комитен-

та; перевозчик – перевозимые груз и багаж; подрядчик – результаты работ, при-

169

надлежащее заказчику оборудование, остатки неиспользованных материалов и

другое имущество заказчика. Таким образом, ст. 359 ГК РФ утверждает, что если

вещь, подлежащая передаче должнику, находится у кредитора, последний обла-

дает правом, при неисполнении должником в срок обязательства по оплате вещи

или других издержек, удерживать ее до исполнения соответствующего обяза-

тельства. Значение залога и

удержания сводится к тому, что они устанавливают

приоритет кредиторов, чьи обязательства обеспечены указанными способами, по

отношению к остальным кредиторам (за исключением привилегированных кре-

диторов, установленных законом).

В качестве обеспечения возвратности кредита используется также уступка

требований (цессия). Уступка (цессия) – это документ заемщика (цедента), по

которому он уступает свое требование (дебиторскую задолженность

) кредитору

(банку) в качестве обеспечения возврата кредита. Договор о цессии является до-

полнительным к договору кредитования. Стоимость дебиторской задолженности

должна быть достаточной для погашения ссудной задолженности и процентов.

Разница (свыше задолженности по ссуде) возвращается цеденту.

Цессия может быть двух видов: открытая и закрытая. В первом случае

покупателю цедента (дебитору) сообщается

об уступке требования к нему. Сле-

довательно, дебитор погашает свое обязательство банку, а не заемщику банка

(цеденту). При тихой цессии банк не сообщает дебитору цедента об уступке

требования; должник платит цеденту, и то передает полученную сумму банку.

Заемщик предпочитает последний вариант (тихую цессию). Однако, для банка он

связан с большим

риском (требование может оказаться несуществующим или ус-

тупленным несколько раз).

Банковская гарантия является самостоятельным обязательством гаранта

уплатить денежную сумму по требованию кредитора, которое вытекает из одно-

сторонней сделки- выдачи гарантии. Отношения по банковской гарантии регули-

руются Гражданским кодексом: «В силу банковской гарантии банк, иное кре-

дитное учреждение или страховая организация

(гарант) дает по просьбе друго-

го лица (принципала) письменное обязательство уплатить кредитору принципа-

170

ла (бенефициару) в соответствии с условиями даваемого гарантом обязатель-

ства денежную сумму по представлении бенефициаром письменного требования

об ее уплате» (ст. 368 ГК РФ).

Гарантии могут выдавать и иные субъекты, в том числе от имени Прави-

тельства РФ, на условиях, предусмотренных ГК РФ для банковских гарантий.

Однако в этом случае гарантия

уже не будет считаться банковской.

Гарантия может выдаваться только в письменной форме (иначе она ни-

чтожна). Обязательство гаранта перед бенефициаром не зависит от основного

обязательства, в обеспечение исполнения которого выдана гарантия, даже если в

ней есть ссылка на это обязательство. Следовательно:

• банковская гарантия не прекращается с прекращением основного обяза-

тельства

и не изменяется с его изменением;

• гарантия не является недействительной при недействительности основ-

ного обязательства;

• гарант не вправе ссылаться при предъявлении к нему требований бене-

фициара на возражения, которые связаны с обеспечиваемым обязатель-

ством;

• обязательство гаранта не зависит от каких-либо требований или возра-

жений принципала, основанных

на его отношениях с гарантом или бе-

нефициаром.

Гарантия является возмездным обязательством. При этом сведения о раз-

мере вознаграждения за выдачу гарантии обычно носят конфиденциальный ха-

рактер. Данный вопрос касается отношений гаранта и принципала и не может

рассматриваться в качестве основания к отказу гаранта в удовлетворении требо-

ваний бенефициара.

Существуют различные

виды гарантий:

9 отзывные и безотзывные;

9 передаваемые и непередаваемые;

9 тендерные (предложения); гарантии исполнения; гарантии возврата платежа;

9 гарантии по требованию и условные гарантии;

171

9 встречные (контргарантии) и супергарантии;

9 обеспеченные залогом имущества гаранта и необеспеченные.

Требования бенефициара гаранту об уплате денежной суммы по банков-

ской гарантии должно быть предъявлено в письменной форме и в течение срока

действия гарантии (с приложением указанных в гарантии документов). Гарант

отказывает бенефициару в удовлетворении его требования только в

случаях:

• если требование и приложенные к нему документы не соответствуют ус-

ловиям гарантии (выходят за пределы суммы гарантии и др.);

• если требование представлено по истечении срока гарантии.

При этом требование может быть предъявлено повторно (после исправле-

ния бенефициаром недостатков в документах). Если бенефициар ошибочно счи-

тает невыполненным основное

обязательство, проявляет недобросовестность и

получает удовлетворение дважды (по основному обязательству и по гарантии), к

нему может быть предъявлено требование о возвращении неосновательно полу-

ченного, об уплате процентов по денежному обязательству и возмещении причи-

ненных убытков.

Гарант вправе требовать от принципала в порядке регресса возмещения

сумм, уплаченных бенефициару по банковской гарантии. Основания

и пределы

регрессной ответственности принципала предусматриваются соглашением меж-

ду гарантом и принципалом. Для регрессных требований по банковской гарантии

установлены общие сроки исковой давности – три года. Течение срока исковой

давности начинается с момента исполнения основного обязательства. Обязатель-

ство гаранта перед бенефициаром прекращается в следующих случаях:

9 уплата бенефициару суммы, на которую

выдана гарантия;

9 окончание определенного в гарантии срока;

9 отказ бенефициара от своих прав по гарантии путем: возвращения гарантии

гаранту; письменного заявления об освобождении гаранта от обязательств.

Перечень случаев прекращения гарантии является исчерпывающим. Га-

рант, выплативший бенефициару сумму одновременно с основным должником,

вправе в судебном порядке требовать возврата исполненного от бенефициара

172

В целом правила о гарантии в ГК РФ сформулированы с учетом междуна-

родной практики, отраженной в Унифицированных правилах для гарантий по

требованию, опубликованных в 1992 г. Международной торговой палатой.

Поручительство – традиционный способ обеспечения обязательств в рос-

сийской практике. Соответствующие отношения регулируются ГК РФ, в соот-

ветствии с которым (ст. 361) поручительство представляет

собой договор, в си-

лу которого поручитель обязуется перед кредитором отвечать полностью или

в части за исполнение обязательства должником.

Поручительство, как и иные способы обеспечения обязательств (за исклю-

чением банковской гарантии), представляет собой дополнительное обязательство

по отношению к основному, поэтому недействительность последнего влечет за

собой недействительность договора поручительства. При уступке основного

тре-

бования договор поручительства сохраняет свою силу.

Договор поручительства оформляется в простой письменной форме. Пору-

читель и должник отвечают перед кредитором солидарно, если законом или до-

говором поручительства не предусмотрена субсидиарная ответственность пору-

чителя. Солидарная ответственность предполагает, что кредитор вправе требо-

вать исполнения обязательства как от должника и поручителя совместно,

так и от

любого из них в отдельности и не связан с необходимостью соблюдения очеред-

ности предъявления требований. При субсидиарной (дополнительной) ответст-

венности поручитель обязан (при предъявлении к нему требований кредитором)

привлечь основного должника к участию в деле (на стороне ответчика).

Основное обязательство может быть обеспечено несколькими поручителя-

ми, которые

отвечают перед кредитором солидарно, если иное не предусмотрено

договором поручительства. Поручитель имеет право возражать в той или иной

части против предъявленных ему кредитором требований (доказывать, что сумма

займа, полученная должником, меньше указанной в договоре суммы и др.). По-

ручителю предоставлено право регресса к должнику, обязательство которого он

исполнил, т.е. к

поручителю, исполнившему обязательство, переходят права кре-

дитора по этому обязательству в соответствующем объеме.

173

К основаниям прекращения поручительства относятся (ст. 367 ГК РФ):

• прекращение обеспечиваемого им обязательства;

• перевод долга по основному обязательству;

• отказ кредитора принять исполнение от должника или поручителя;

• изменение основного обязательства, которое влечет увеличение суммы обя-

зательства поручителя;

• истечение указанного в договоре срока, на который дано поручительство.

Когда

срок исполнения основного обязательства не указан и не может быть

определен или определен моментом востребования, поручительство прекращает-

ся, если кредитор не предъявит иск к поручителю в течение двух лет со дня за-

ключения договора поручительства.

Тема 10. ОРГАНИЗАЦИЯ ОТДЕЛЬНЫХ ВИДОВ КРЕДИТА

10.1. Специфические виды кредитования

Кредит по контокорренту. Контокоррент – единый

активно-пассивный

счет, по которому осуществляются все операции банка с клиентом: выдача кре-

дита, оплата расчетных документов, зачисление выручки, выдача заработной

платы и т.д. В кредит счета зачисляется выручка, поступают другие платежи,

штрафы, возвращаются излишне уплаченные суммы в бюджет. По дебету осу-

ществляются платежи (оплата расчетных документов, налоги и т

.д.). Сальдо на

контокорренте может быть дебетовым (при отсутствии собственных средств на

счете и получении кредита) и кредитовым (клиент не нуждается в кредите). По

дебетовому сальдо клиент уплачивает процент банку как за выданный кредит, по

кредитовому сальдо банк платить процент клиенту (как по счету до востребова-

ния). Расчетный счет клиенту

при наличии контокоррента не открывается.

Контокоррентный кредит носит многоцелевой краткосрочный характер.

Кредитование осуществляется в пределах кредитной линии, размер которой ус-

танавливается на год на основании балансовых данных заемщика о размещении

174

оборотных средств и имеющихся в его распоряжении источников формирования.

Каждый банк самостоятельно регулирует свои взаимоотношения с клиентом,

дифференцирует кредитные отношения в зависимости от кредитоспособности

заемщика, прежнего опыта работы с ним, степени доверия, качества форм обес-

печения возвратности кредита, объема превышения кредитной линии. Чаще все-

го допускается 10%-е превышение кредитной линии.

Это

достаточно рискованная форма кредитования, поэтому в кризисных

условиях объемы его сокращаются. Контокоррент используется только перво-

классными клиентами, имеющими высокую степень доверия.

Плата по контокоррентному кредиту в силу более высокого риска несколь-

ко выше, чем по другим краткосрочным кредитам. Ссудный процент устанавли-

вается индивидуально для каждого заемщика и является договорным. В

качестве

условия кредитования может быть обязательство клиента снизить отвлечение

своих средств в дебиторскую задолженность, другие активы. Режим кредитова-

ния меняется при превышении кредитной линии (штрафная надбавка к договор-

ной процентной ставке и др.). При этом недоиспользование кредитной линии

также является нарушением кредитного договора: банк не размещает собранные

на платной основе свободные

денежные средства. В этом случае в порядке ком-

пенсации за упущенную выгоду от сокращения кредитных операций банк взы-

скивает с заемщика соответствующую комиссию, размер которой зависит от ве-

личины и длительности недоиспользования кредитной линии и фиксируется в

договоре.

В кредитном договоре может фиксироваться и размер штрафа, выплачи-

ваемого клиенту в

случае, если банк из-за отсутствия средств не выполнит своих

обязательств по выдаче ссуды в пределах кредитной линии.

Разновидностью контокоррентного кредита является овердрафт. По счету

с овердрафтом допускается списание средств в размере, превышающем остаток

средств на счете, т.е. кредитование счета (дебетовый остаток). При этом расчет-

ный счет сохраняется. Клиент

получает право на дополнительную оплату рас-

четных документов за счет ресурсов банка.

175

Овердрафт, как и контокоррент, вводится только для первоклассных клиен-

тов и при соблюдении следующих условий: в прогнозируемом периоде необхо-

димо, чтобы в итоге источники оборотных средств клиента превышали размер их

размещения; как правило, требуется депозитная гарантия обеспечения возврат-

ности кредита (клиент должен иметь минимально необходимую стабильную

сумму денежных средств на депозите

в данном банке).

Кредит по текущему счету (овердрафт) в настоящее время является наибо-

лее распространенной формой краткосрочного кредитования населения практи-

чески во всех странах Запада.

Кредитная линия – это соглашение между банком и потребителем, за-

ключенное, как правило, в письменной форме, о кредитовании в пределах зара-

нее определенного лимита в течение

установленного срока (обычно до 1 года).

Каждая ссуда может подтверждаться векселем, выписываемым на срок 30, 60, 90

дней. Размер задолженности может колебаться в зависимости от изменения ре-

альной потребности клиента, но совокупный остаток по кредитной линии не

должен превышать установленного лимита. Проценты уплачиваются только за

пользование реально полученными ссудами.

Консорциональные кредиты. Консорциум – временное объединение

на

договорной основе различных коммерческих единиц для осуществления какого-

либо проекта. Банковские консорциумы создаются для осуществления на совме-

стной основе кредитных, гарантийных и иных кредитно-финансовых операций с

целью: увеличения масштабов операций; распределения рисков; сохранения оп-

ределенного уровня ликвидности. В качестве мотивации участия в консорцио-

нальном объединении может быть престижность, налаживание

деловых контак-

тов, поиск новых партнеров, решение стратегических задач. Эти объединения

могут действовать и на бесприбыльной основе. При достижении цели консор-

циумы либо прекращают свою деятельность, либо заключают новый консорцио-

нальный договор. Консорциональные кредиты выступают только одной из форм

консорциональных сделок.