Садиков О.Н. Комментарий к Гражданскому кодексу РФ части первой, второй (постатейный)
Подождите немного. Документ загружается.
Комментарий к статье 1019 ГК РФ
1. П.1 коммент. статьи подчеркивает вещный характер права залога. Обладая правомочием
следования (см. ст.216, 353 ГК), залогодержатель сохраняет свое право на вещь и тогда, когда
она переходит к новому собственнику или владельцу. В данном случае имущество переходит к
новому владельцу, поскольку его собственником и залогодателем остается тот, кто учредил
доверительное управление. Основания и порядок обращения взыскания на заложенное
имущество, в т.ч. переданное в доверительное управление, предусмотрены ст.348-351 ГК.
2. Поскольку доверительный управляющий принимает имущество на длительный срок, он
должен иметь определенные гарантии стабильности своего управления (владения). Одной из
таких гарантий является обязанность учредителя управления (собственника) известить его о
том, что имущество обременено залогом. В случае возможного спора бремя доказывания того,
что управляющий был извещен, возлагается на учредителя управления (собственника).
Доверительный управляющий, напротив, обязан доказать, что он не знал и в силу обстановки,
профессиональных навыков, иных обстоятельств не должен был знать о залоге.
3. Предусмотренное данной статьей основание расторгнуть договор охватывается п.2 ст.450 ГК.
При отсутствии вины управляющего он вправе потребовать выплаты ему причитающегося
вознаграждения за 1 год. Убытки, связанные с расторжением договора, возлагаются на
учредителя управления (собственника имущества).
Комментарий к статье 1020 ГК РФ
1. В соответствии с п.4 ст.209 и п.1 ст.1012 ГК доверительный управляющий не приобретает
право собственности на переданное имущество. Однако в пределах, предоставленных ему
законом и договором, управляющий может владеть, пользоваться, распоряжаться этим
имуществом, в т.ч. передавать его в собственность других лиц, сдавать в аренду, отдавать в
залог и т.п.
Распоряжаться недвижимостью (продавать, сдавать в аренду, в безвозмездное пользование,
передавать в залог и т.п.) управляющий вправе лишь в случаях, предусмотренных договором, -
под страхом применения к соответствующей сделке последствий недействительности
ничтожной сделки (ст.166-168 ГК).
2. Поскольку общее бремя содержания имущества, переданного в доверительное управление,
лежит на собственнике (ст.210 ГК), именно он несет риск приращения и уменьшения такого
имущества, включая возникновение прав и обязанностей из доверительного управления. По
общему правилу, плоды, продукция и доходы от имущества, находящегося в доверительном
управлении, поступают в распоряжение учредителя (ст.136 ГК).
3. Пункты 1 и 2 коммент. статьи посвящены, главным образом, отношениям управляющего с
третьими лицами. Что же касается его "внутренних" отношений с учредителем управления, то
они должны быть четко регламентированы в договоре. Общая обязанность управляющего -
проявление должной заботливости об интересах учредителя и выгодоприобретателя и
своевременное представление им отчета о своей деятельности; основные права - получение
вознаграждения и покрытие расходов по управлению имуществом (см. ст.1023 и коммент. к
ней). Этим правам и обязанностям корреспондируют права и обязанности учредителя
управления. В тех случаях, когда учредитель и выгодоприобретатель в одном лице не
совпадают, право требовать исполнения договора переходит к выгодоприобретателю (ст.430
ГК).
Перечень дополнительных прав и обязанностей сторон в рамках отдельных видов договора
доверительного управления имуществом содержатся в постановлении Правительства РФ от 7
августа 1997 г. N 989 "О порядке передачи в доверительное управление закрепленных в
федеральной собственности акций акционерных обществ, созданных в процессе приватизации,
и заключении договоров доверительного управления этими акциями", постановлении
Правительства РФ от 11 декабря 1996 г. N 1485 "О проведении конкурсов на право заключения
договоров доверительного управления закрепленными в федеральной собственности акциями
акционерных обществ угольной промышленности (угольных компаний)", постановлении ФКЦБ
от 17 октября 1997 г. N 37 "Об утверждении Положения о доверительном управлении ценными
бумагами и средствами инвестирования в ценные бумаги".
4. Будучи законным (титульным) владельцем переданного ему имущества, управляющий
использует любые вещно-правовые способы защиты своих прав против любых третьих лиц,
включая учредителя управления, собственника имущества и выгодоприобретателя. В частности,
он может предъявить иск о признании своего права на имущество: об истребовании имущества
из чужого незаконного владения (виндикационный иск); об устранении всяких нарушений
своего права, хотя бы эти нарушения и не были соединены с потерей владения (негаторный
иск).
В случае, когда в доверительное управление было передано имущество, определяемое
родовыми признаками (например, деньги), данные способы зашиты не применяются.
Сказанное не дает, однако, оснований считать право доверительного управляющего на
переданное ему имущество вещным. Оно остается обязательственным, поскольку, помимо
прочих необходимых признаков вещных прав, у его владельца отсутствует так называемое
правомочие следования (п.3 ст.216 ГК). Если учредитель управления (собственник) решит,
например, продать переданное в управление имущество, то в силу личностно-
обязательственного характера взаимоотношений между ним и доверительным управляющим
переход прав и обязанностей по их договору к новому собственнику возможен не иначе как в
порядке цессии, предусмотренной гл.24 ГК. В противном случае новый собственник имущества
не считается правопреемником учредителя управления, а доверительный управляющий вправе
расторгнуть договор ввиду отказа от него учредителя (п.1 ст.1024ГК).
Напротив, если речь идет о вещном праве, то переход права собственности на имущество к
другому лицу не может служить основанием для прекращения этого вещного права.
Комментарий к статье 1021 ГК РФ
1. Коммент. статья предусматривает три основания передачи доверительного управления
третьему лицу. Этот перечень исчерпывающий и расширению в конкретных договорах
доверительного управления имуществом не подлежит.
2. Основное отличие этого действия от передоверия по ст.187 ГК состоит в том, что
доверительный управляющий даже после передачи управления продолжает нести
ответственность за действия поверенного. Кроме того, поверенный совершает юридические и
фактические действия с перешедшим к нему имуществом от имени доверительного
управляющего, а не от своего имени либо имени учредителя управления.
Комментарий к статье 1022 ГК РФ
1. П.1 коммент. статьи предусматривает общие основания и порядок ответственности
доверительного управляющего в его "внутренних" отношениях с учредителем управления и
выгодоприобретателем.
Нельзя не отметить, что содержание данного пункта является несколько противоречивым. С
одной стороны, речь идет об ответственности доверительного управляющего за отсутствие
должной заботливости об интересах выгодоприобретателя или учредителя управления, т.е. о
виновной ответственности. С другой, имеется норма, согласно которой доверительный
управляющий освобождается от ответственности только при наличии обстоятельств
непреодолимой силы либо соответствующих действий выгодоприобретателя или учредителя
управления, т.е. об ответственности без вины.
Думается, что общим правилом служит ответственность без вины (п.3 ст.401 ГК), поскольку в
качестве доверительных управляющих выступают, главным образом, предприниматели. Однако
управляющий вправе доказать, что убытки наступили не только вследствие непреодолимой
силы, но и действий учредителя управления и (или) выгодоприобретателя.
В тех случаях, когда доверительный управляющий - некоммерческая организация или
гражданин, не являющийся предпринимателем, их ответственность наступает по правилам п.1
ст.401 ГК при наличии вины.
2. Другой характерной чертой ответственности доверительного управляющего по договору
служит обязанность возместить убытки не только учредителю управления, но и
выгодоприобретателю - в виде упущенной выгоды. При определении размера причиненных
убытков необходимо руководствоваться ст.15 и 393 ГК.
3. П.3 коммент. статьи устанавливает общий порядок ответственности управляющего,
действовавшего в пределах предоставленных ему полномочий. Долги по обязательствам перед
третьими лицами должны погашаться за счет имущества, переданного в управление, а далее в
субсидиарном порядке сначала из личного имущества управляющего, а затем при
недостаточности и его - из личного имущества учредителя управления.
Такая сложная структура требует выяснения, кто отвечает в том случае, когда в отношения с
третьими лицами вступает доверительный управляющий, а долги в конечном итоге погашаются
за счет имущества учредителя, хотя и переданного управляющему? Бремя ответственности в
такой ситуации возлагается на учредителя (собственника имущества), однако в процессуальном
плане и он, и доверительный управляющий должны привлекаться к делу в качестве
соответчиков. Привлечение их в качестве соответчиков сразу, еще до наступления их
субсидиарной ответственности, можно объяснить также тем, что основания такой
ответственности (наличие или отсутствие вины и т.п.) будут во многом зависеть от того, кто
выступал в роли доверительного управляющего - предприниматель или гражданин
(некоммерческая организация) (ст.401 ГК). В целом такая структура совпадает со структурой
ответственности должника за действия третьих лиц, предусмотренной ст.403 ГК.
4. Если при совершении сделок с третьими лицами доверительный управляющий либо
назначенный им поверенный (п.2 ст.1021 ГК) выходит за пределы предоставленных
полномочий либо действует с нарушением установленных для него ограничений,
ответственность по сделкам должен нести сам управляющий своим личным имуществом.
Однако если третьим лицам удастся доказать, что они не знали и не должны были знать о
превышении управляющим (его поверенным) полномочий или об установленных для него
ограничениях, возникшие обязательства исполняются в общем порядке (п.3 ст.1022). В
дальнейшем учредитель управления вправе потребовать в порядке регресса возмещения
понесенных им убытков от доверительного управляющего.
Комментарий к статье 1023 ГК РФ
1. Коммент. статья предусматривает выплату вознаграждения и возмещение доверительному
управляющему понесенных им расходов, что позволяет сделать вывод о возмездном характере
договора в целом.
2. Вместе с тем содержащаяся в статье норма не носит императивного характера, следовательно,
во-первых, доверительный управляющий вправе выполнять свои обязанности безвозмездно, а
во-вторых, в договоре может быть изменен порядок выплаты ему вознаграждения и покрытия
расходов. В частности, вряд ли можно говорить о получении прибыли или доходов от
управления имуществом подопечного (ст.38 ГК), безвестно отсутствующего (ст.43 ГК), при
патронаже (ст.41 ГК) и т.п. Речь скорее идет о его поддержании или распределении, что тем не
менее предполагает значительные усилия и расходы со стороны управляющего.
Предлагаемая в статье система выплаты вознаграждения подходит, главным образом, для
управляющих - предпринимателей. Что же касается расходов, то возмещению подлежат лишь
необходимые из них, подкрепленные соответствующими документами или отчетом
управляющего (см. п.38 Приложения N 1 к постановлению Правительства РФ от 11 декабря
1996 г. N 1485; п.27 приложения к постановлению Правительства РФ от 7 августа 1997 г. N 989).
Комментарий к статье 1024 ГК РФ
1. Содержащиеся в статье основания прекращения договора подчеркивают, насколько значим
здесь личностный (доверительный) фактор. Поэтому смерть гражданина, являющегося
доверительным управляющим, признание его недееспособным, ограниченно дееспособным или
безвестно отсутствующим, а также признание гражданина, причем после внесения
соответствующих изменений в ГК не только индивидуального предпринимателя (п.2 ст.185, §1
гл.9 Закона о банкротстве) несостоятельным (банкротом), влечет за собой прекращение
договора. К аналогичным последствиям приводит и ликвидация юридического лица -
управляющего, в т.ч. в случае его банкротства (ст.419 ГК).
2. К прекращению договора может привести также признание несостоятельным (банкротом)
гражданина-предпринимателя или ликвидация юридического лица, являющихся учредителями
управления (п.1 ст.1024, ст.419 ГК.). Однако смерть гражданина-учредителя не приводит к
прекращению договора, поскольку его права переходят к наследникам. Последние вправе будут
сами решать, расторгать им договор с доверительным управляющим или нет.
3. Смерть гражданина или ликвидация юридического лица - выгодоприобретателя влечет
прекращение договора. При этом договор может быть оставлен в силе по соглашению сторон.
Если выгодоприобретатель откажется от причитающегося ему по договору, то это также ведет к
прекращению последнего, если иное не предусмотрено в самом договоре (например,
выгодоприобретателем по договору станет учредитель управления - п. 4 ст.430 ГК).
4. В коммент. статье в качестве оснований для прекращения договора называются также две
формы отказа от исполнения договора. Они соответствуют общим требованиям, изложенным в
п.3 ст.450 ГК, и включают в себя:
а) отказ доверительного управляющего или учредителя управления в связи с невозможностью
для доверительного управляющего осуществлять свои обязанности лично. При этом
управляющий не вправе требовать выплаты ему вознаграждения за весь срок;
б) отказ учредителя управления по иным обстоятельствам, нежели невозможность исполнения
договора доверительным управляющим лично. В этом случае управляющий вправе, при
расторжении договора, потребовать выплаты всей суммы причитающегося ему вознаграждения.
Если договором не предусмотрен иной срок, то необходимо уведомить другую сторону об
отказе его исполнять не позднее чем за три месяца до момента прекращения договора. Однако
данное правило не распространяется на отказ выгодоприобретателя, который стороной по
договору не является и вправе отказаться от участия в нем и ранее.
5. Если доверительному управляющему удастся доказать, что он не знал и не должен был знать
об обременении имущества, переданного ему в управление, залогом, он вправе в судебном
порядке потребовать расторжения договора и выплаты причитающегося ему вознаграждения за
год (см. коммент. к ст.1019).
6. По общему правилу, после прекращения договора имущество, находящееся в доверительном
управлении, должно быть передано учредителю управления - собственнику. Однако учредитель
и доверительный управляющий вправе предусмотреть в договоре иное (выкуп, дарение его
доверительному управляющему и т.п.).
Комментарий к статье 1025 ГК РФ
1. Передача в доверительное управление ценных бумаг обладает рядом особенностей, которые
должны быть определены в специальном законе.
Впредь до его принятия необходимо руководствоваться ст.5 Закона о рынке ценных бумаг, а
также рядом подзаконных нормативных актов: Указом Президента РФ от 9 декабря 1996 г. N
1660 "О передаче в доверительное управление закрепленных в федеральной собственности
акций акционерных обществ, созданных в процессе приватизации", постановлениями
Правительства РФ от 11 декабря 1996 г. N 1485 и от 7 августа 1997 г. N 989, постановлением
ФКЦБ от 17 октября 1997 г. N 37 "Об утверждении Положения о доверительном управлении
ценными бумагами и средствами инвестирования в ценные бумаги", постановлением ФКЦБ от
20 октября 1997 г. N 38 "Об утверждении Положения о ведении счетов денежных средств
клиентов и учете операций по доверительному управлению брокерами" (Экономика и жизнь,
1997, N 48, с.14). В случае расхождения между указанными правовыми актами и нормами ГК
должен применяться последний (пп.5 и 7 ст.3 ГК).
2. Согласно ст.5 Закона о рынке ценных бумаг к объектам доверительного управления
относятся: сами ценные бумаги; денежные средства, предназначенные для инвестирования в
ценные бумаги; денежные средства, ценные бумаги, получаемые в процессе управления
ценными бумагами.
Согласно этой же статье, а также п.2.2 Положения о порядке лицензирования различных видов
профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг Российской Федерации, утв.
постановлением ФКЦБ от 18 августа 1997 г. N 25 (Экономика и жизнь, 1997, N 41, с.14-17),
деятельность по доверительному управлению ценными бумагами является самостоятельным
видом профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг. Начиная с 1 января 1998 г., для
получения лицензии на занятие такой деятельностью размер собственного капитала
профессионального участника рынка ценных бумаг должен составлять не менее 1 млн. ЭКЮ.
В соответствии с п.1.4 Положения лицензия профессиональному участнику рынка ценных
бумаг, в т.ч. на доверительное управление ими, выдается исключительно ФКЦБ либо
федеральными органами исполнительной власти или ЦБР, действующими на основании
генеральной лицензии ФКЦБ.
Вопрос о праве осуществления профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг
кредитных организаций решается с учетом требований ст.39 и 52 Закона о рынке ценных бумаг,
Положения и письма ЦБР от 5 августа 1997 г. N 72-97 (Экономика и жизнь, 1997, N 3, с.9).
3. В соответствии с п.2.1 Положения о доверительном управлении ценными бумагами и
средствами инвестирования в Ценные бумаги оно распространяется на доверительное
управление акциями и облигациями.
При этом неотъемлемой частью договора доверительного управления признается
инвестиционная декларация (пп.7.1 и 7.2). Последняя является своеобразным планом действий
управляющего по размещению и приобретению ценных бумаг. Составной частью любого
конкретного договора доверительного управления ценными бумагами и средствами
инвестирования в ценные бумаги должны стать также ограничения на действия доверительного
управляющего, содержащиеся в разд.8 Положения.
4. Еще одну особенность доверительного управления ценными бумагами составляет
возможность их объединения. При этом во всех случаях основные права доверительного
управляющего по распоряжению ценными бумагами определяются в договоре.
Вот почему впредь до принятия специального закона, о котором говорится в коммент. статье,
представляется сомнительным отнесение к доверительному управлению ценными бумагами
деятельности управляющих компаниями паевыми инвестиционными фондами, осуществляемой
на основании Указа Президента РФ от 26 июля 1995 г. N 765 "О дополнительных мерах по
повышению эффективности инвестиционной политики Российской Федерации" (Экономика и
жизнь. 1995, N 31, с.7 и 24). Это объясняется тем, что, во-первых, в соответствии с п.5 Указа
условиями договора доверительного управления имуществом признаются правила паевого
инвестиционного фонда и проспект эмиссии инвестиционных паев такого фонда. Между тем
согласно коммент. статье и ст.5 Закона о рынке ценных бумаг содержание договора
доверительного управления ценными бумагами определяется сторонами самостоятельно. Во-
вторых, даже если признать инвестиционный фонд в качестве объединения инвестиционных
паев (ценных бумаг) инвесторов, собственник ценных бумаг безусловно вправе определять
пределы распоряжения управляющим своим имуществом. Напротив, в соответствии с п.11
Указа Президента РФ от 26 июля 1995 г. N 765 инвестор подобными полномочиями не
пользуется.
Комментарий к статье 1026 ГК РФ
1. В коммент. статье перечислены особые виды доверительного управления имуществом. Их
перечень можно дополнить случаями доверительного управления имуществом безвестно
отсутствующего (ст.42 и 43 ГК) и имуществом лица, над которым назначено попечительство в
форме патронажа (ст.41 ГК). Перечень не является исчерпывающим. Так, в соответствии с
Федеральным конституционным законом от 17 декабря 1997 г. "О Правительстве Российской
Федерации" (СЗ РФ, 1997, N 51, ст.5712) члены Правительства РФ обязаны передавать в
доверительное управление под гарантию государства находящиеся в их собственности доли
(пакета акций) в порядке, установленном федеральным законом.
2. Несмотря на специфику, которой обладает каждый, эти случаи имеют определенные общие
черты: а) они предусматриваются отдельно в ГК или специальным законом; б) в основе
правоотношения в этих случаях лежит, как правило, не просто договор, а сложный юридический
состав - решение органа опеки и попечительства о назначении попечительства и договор,
завещание и договор душеприказчика с доверительным управляющим и т.д.; в) в подобных
случаях, как правило, доверительное управление учреждает не сам собственник, а другое лицо
(орган опеки и попечительства, душеприказчик и т.п.); г) правоотношение по доверительному
управлению формируется в целом по правилам гл.53 ГК, если иное не предусмотрено законом и
не вытекает из существа таких отношений. Так, ст.37 и 38 ГК предусматривают дополнительные
пределы действий доверительного управляющего, вытекающие из существа отношений
попечительства. Здесь же говорится об особом случае прекращения договора - прекращении
самого попечительства.
3. В отдельных практических комментариях к части второй ГК по существу высказано мнение о
том, что к случаям доверительного управления имуществом, предусмотренным законом, наряду
с перечисленными следует также относить: а) действия ликвидационной комиссии
(ликвидатора) при ликвидации юридического лица (ст.62 ГК); б) действия временной
администрации по управлению кредитной организацией на срок до 18 месяцев (ч.2 ст.75 Закона
о ЦБР; Временное положение о временной администрации по управлению коммерческими
банками и другими кредитными учреждениями - Экономика и жизнь, 1994, N 39, с.5); в)
действия назначенного арбитражным судом внешнего управляющего с целью проведения
внешнего управления имуществом предприятия-должника; г) действия назначенного
арбитражным судом конкурсного управляющего.
4. Эти выводы представляются неточными и построены на желании охватить нормами гл.53 все
нестандартные формы управления предприятием. Во-первых, ни один из приведенных здесь
случаев не отвечает всей сумме признаков договора о доверительном управлении имуществом.
В частности, ни ликвидационная комиссия, ни временная администрация по управлению
кредитным учреждением не совершают сделки с имуществом предприятия (банка) от своего
имени. Во-вторых, ни в одном из перечисленных случаев нет обособления имущества. Никто из
названных субъектов управления не ставит принимаемое имущество на отдельный баланс и не
открывает для расчетов по нему отдельного банковского счета. В-третьих, непонятным с этих
позиций остается правовое положение временной администрации по управлению
коммерческими банками и другими кредитными учреждениями, которая представляет собой
группу лиц, не обладающих статусом юридического лица.
То, что ни один из арбитражных управляющих (ни временный управляющий, ни внешний
управляющий, ни конкурсный управляющий) не рассматриваются законодателем в качестве
доверительных управляющих имуществом должника, еще раз подтверждено вступившим в силу
с 1 марта 1998 г. Законом о банкротстве (см., в частности, ст.19-21).
5. С учетом изложенного следует прийти к выводу о том, что: а) в каждом из перечисленных
случаев имеет место особый вид управления предприятием (банком). Данный вид управления
ни по содержанию, ни по форме не совпадает с доверительным; б) управление осуществляется
лицом, на время заменяющим собой традиционные органы управления предприятием (банком);
в) в тех случаях, когда с этими лицами заключается договор, его содержание, как правило,
соответствует гражданско-правовому договору подрядного типа.
Глава 54. Коммерческая концессия
Статья 1027. Договор коммерческой концессии
Статья 1028. Форма и регистрация договора коммерческой концессии
Статья 1029. Коммерческая субконцессия
Статья 1030. Вознаграждение по договору коммерческой концессии
Статья 1031. Обязанности правообладателя
Статья 1032. Обязанности пользователя
Статья 1033. Ограничения прав сторон по договору коммерческой концессии
Статья 1034. Ответственность правообладателя по требованиям,
предъявляемым к пользователю
Статья 1035. Право пользователя заключить договор коммерческой концессии
на новый срок
Статья 1036. Изменение договора коммерческой концессии
Статья 1037. Прекращение договора коммерческой концессии
Статья 1038. Сохранение договора коммерческой концессии в силе при
перемене сторон
Статья 1039. Последствия изменения фирменного наименования или
коммерческого обозначения правообладателя
Статья 1040. Последствия прекращения исключительного права, пользование
которым предоставлено по договору коммерческой концессии
Данная Глава вводит в российское законодательство новый договорный институт. Его
наименование - "коммерческая концессия" - эквивалент известного в западном законодательстве
понятия "франчайзинг" (или "франшиза"). Договор применяется в сфере предпринимательской
деятельности (п.3 ст.1027).
Основным обязательством, определяющим особенности договора, является предоставление
"правообладателем" "пользователю" комплекса исключительных прав на использование
объектов интеллектуальной собственности (см. ст.138 ГК), что позволяет рассматривать его как
разновидность лицензионных договоров.
Договор коммерческой концессии заключается с целью создания новых хозяйственных
комплексов (магазинов, ресторанов, гостиниц и т.п.), расширения сети рынков сбыта товаров и
услуг под фирмой правообладателя. Это отличает его от традиционных лицензионных
договоров, позволяющих лицензиату использовать отдельные объекты интеллектуальной
собственности - изобретение, полезную модель, товарный знак, литературное произведение и
др. охраняемые объекты, права на которые принадлежат лицензиату (см., например, ст.13
Патентного закона).
Договор коммерческой концессии не относится к смешанным (см. п.3 ст.421 ГК), хотя и
опосредствует комплексные обязательственные отношения. Он регламентирован как
самостоятельный вид договора. Поэтому к нему применяются правила данной главы и
субсидиарно - правила специальных законов об охране исключительных прав. Включение
коммерческой концессии в ГК вызвано потребностями рыночных отношений в новой правовой
сфере. Первые договоры коммерческой концессии (они именовались лицензионными) были
заключены в России, когда на российский рынок вышли такие фирмы, как "Макдональдс",
"Пицца-хат" и "Баскин Роббинс".
Комментарий к статье 1027 ГК РФ
1. Фирменное наименование и (или) коммерческое обозначение, а также коммерческая
информация, охватывающая опыт организации соответствующей предпринимательской
деятельности, "ноу-хау", всегда включаются в передаваемый по договору коммерческой
концессии комплекс исключительных прав, определяя его предмет и особенности
обязательственных отношений (см. п.1 ст.1031 и п.3 ст.1037). Типичным для этих договоров
также является передача прав на обозначения, индивидуализирующие товары, работы и услуги,
прежде всего товарные знаки и знаки обслуживания.
Приведенный в п.1 коммент. статьи перечень исключительных прав не является
исчерпывающим. В договоре коммерческой концессии может быть предусмотрена передача
прав и на другие объекты интеллектуальной собственности, например промышленный образец
(охраняемую внешнюю форму изделия) или программу для ЭВМ.
Однако во всех случаях предметом договора служат отчуждаемые имущественные права. К ним
нельзя отнести указанную в п.2 коммент. статьи "деловую репутацию". Хотя при согласовании
цены договора обычно учитывается т.н. условная стоимость "деловой репутации"
правообладателя (его "фирмы"), которая весьма существенно влияет на стоимость передаваемых
прав.
2. Необходимость согласования в договоре коммерческой концессии объема передаваемых прав
(территории, охватываемой концессией, вида деятельности, количества выпускаемых или
продаваемых товаров, объема работ или услуг и т.п.) обусловлена нематериальным характером
объектов этих прав, возможностью их одновременного использования неограниченным кругом
лиц.
Неурегулированность подобных вопросов может создать неопределенность в отношениях
сторон по поводу предмета договора. За пределами согласованной в договоре сферы
деятельности пользователя правообладатель сохраняет возможность распоряжения этими
объектами.
3. Фирменное наименование ("фирма") - это наименование, которое закрепляется за
коммерческой организацией - юридическим лицом, либо за гражданином, осуществляющим
предпринимательскую деятельность (см. п.3 ст.23 ГК). Исключительное право на "фирму"
возникает и соответственно защищается с момента ее регистрации в государственном реестре
юридических лиц или граждан-предпринимателей. В качестве обязательного атрибута
коммерческой организации фирменное наименование регистрируется в том же порядке и в том
же реестре, что и сам правообладатель.
Общие правила о фирменном наименовании и его охране установлены в п.4 ст.54 ГК.
Специальные правила о фирменных наименованиях изложены в статьях ГК, регулирующих
образование соответствующих юридических лиц (см., например, п.3 ст.69, п.4 ст.82, п.3 ст.113,
п.3 ст.115). По ранее действующему законодательству (Положение о фирме 1927) право на
фирму не требовало регистрации. Оно возникало с начала фактического пользования
фирменным наименованием. Теперь под такой режим подпадает "коммерческое обозначение" -
применяемое предпринимателем общеизвестное незарегистрированное наименование. Его
охрана не регламентируется российским законодательством. Права на коммерческое
обозначение могут быть защищены в России на основе ст.8 Парижской конвенции по охране
промышленной собственности (участником которой является Россия как правопреемник СССР),
предусматривающей охрану фирменных наименований во всех странах - участницах Конвенции
без обязательной регистрации. В силу п.1 ст.15 Конституции, конкретизированного в ст.7 ГК,
предписания международных договоров имеют приоритет перед нормами других актов, в т.ч.
гражданского законодательства.
4. Основным актом, устанавливающим правовой режим использования товарных знаков и
знаков обслуживания, является Закон о товарных знаках (раздел 1), промышленных образцов -
Патентный закон, объекты авторских прав, в т.ч. программы ЭВМ и базы данных, охраняются
Законом об авторском праве.
5. Коммерческая информация и коммерческий опыт, предоставляемые пользователю по
договору, включают обычно документацию по ведению бизнеса (руководство, инструкции и
т.п.), а также профессиональное обучение персонала, специальный инструктаж в течение всего
периода действия договора по различным аспектам организации хозяйственной деятельности,
как-то: управление, создание бытовой сети, эксплуатация оборудования, ведение учета и
отчетности, обслуживание клиентуры, приготовление фирменных блюд и т.п.
Коммерческой информацией могут быть признаны по договоренности сторон сведения
экономического, методического, технического характера по различным аспектам организации и
осуществления хозяйственной деятельности правообладателя. Например, по технологии
приготовления фирменных блюд или иной продукции, по ведению учета и отчетности,
управлению сбытом, системе организации обслуживания и т.п. Имеется в виду
конфиденциальная информация, признаваемая коммерческой тайной в соответствии со ст.139
ГК, т.е. обладающая потенциальной коммерческой ценностью.
6. Договор коммерческой концессии рассчитан на сферу предпринимательской деятельности. В
нем участвуют как коммерческие организации, так и граждане, занимающиеся
предпринимательством, на которых распространяются правила ГК, регулирующие деятельность
коммерческих организаций за установленными изъятиями (см. ст.23 ГК).
Комментарий к статье 1028 ГК РФ
1. Коммент. статья предусматривает специальные требования к оформлению договорных
отношений, соблюдение которых является обязательным.
Договор должен быть заключен в письменной форме (см. ст.434 ГК).
Кроме того, он подлежит, во-первых, государственной регистрации в соответствующем органе,
ведущем реестр юридических лиц и граждан-предпринимателей (см. п.3 ст.433 ГК), и, во-
вторых, в Российском агентстве по патентам и товарным знакам, если по договору передаются
права на использование объектов, охраняемых патентом или свидетельством,
зарегистрированным и выданным Агентством.
2. Необходимость регистрационной процедуры для договоров коммерческой концессии в обоих
случаях обусловлена особенностями регистрационной системы возникновения и защиты
исключительных прав на фирменные наименования, товарные знаки и другие объекты
интеллектуальной собственности, а также вытекающими отсюда специальными правилами -
передачи прав (см. п.4 ст.54 ГК, ст.13 Патентного закона; ст.27 Закона о товарных знаках;
Правила рассмотрения и регистрации договоров об уступке патента и лицензионных договоров
о предоставлении права на использование изобретения, полезной модели, промышленного
образца, утв. Роспатентом 21 апреля 1995 г., - БНА РФ, 1995, N 7, с.57; Правила регистрации
договоров об уступке товарного знака и лицензионных договоров о предоставлении права на
использование товарного знака, утв. Роспатентом 26 сентября 1995 г., - БНА РФ, 1996, N 2,
с.61).
3. Несоблюдение письменной формы и требования о регистрации договора в Российском
агентстве по патентам и товарным знакам влечет его недействительность. Договор признается
ничтожным, и наступают последствия, предусмотренные ст.165 ГК.
Соблюдение требования о государственной регистрации в реестре предпринимателей важно для
отношений сторон с третьими лицами. Вступая в хозяйственные связи с широким кругом
потребителей, стороны не смогут ссылаться на договор до его регистрации. Для самих же
участников договор действует с момента его заключения, в изъятие из общих правил п.3 ст.433
ГК.
Комментарий к статье 1029 ГК РФ
1. Договор коммерческой субконцессии заключается на основе договора концессии, в котором
должно быть прямо предусмотрено право (или обязанность) пользователя предоставлять
субконцессии и условия их предоставления.
По договору субконцессии пользователь выступает в роли вторичного правообладателя, а
другая сторона - в роли вторичного пользователя. Предоставленные на основе субконцессии
исключительные права производны от прав, полученных пользователем по основному договору.
Их объем не может выходить за пределы прав пользователя (см. п.2 ст.1027). Превышение этих
пределов может рассматриваться как нарушение пользователем его обязанностей по договору
концессии.
2. Судьба договора коммерческой субконцессии непосредственно связана с судьбой договора
коммерческой концессии, на основе которого он заключен (см. абз.2 п.1 и пп.2 и 3 коммент.
статьи).
3. В правилах коммент. статьи закреплены присущие договору коммерческой концессии
элементы лицензионных отношений, возникающие в связи с передачей исключительных прав.
В случае досрочного прекращения субконцессии презюмируется, при определенных условиях,
трансформация субконцессионного договора в основной договор между правообладателем и
вторичным пользователем. Причем происходит не просто замена стороны договора (переход
прав кредитора к другому лицу). Дело в том, что договор субконцессии порождает не только
прямые отношения между сторонами договора, но и опосредственные отношения между
вторичным пользователем и основным правообладателем. Права всех пользователей
(независимо от того, являются ли они первичными или вторичными) производны от прав
основного правообладателя. Каждая сублицензия оформляется в том же порядке, как и основная
лицензия (вносится в реестр, где зарегистрировано фирменное наименование, товарный знак,
иные объекты интеллектуальной собственности, принадлежащие основному правообладателю, в
качестве обременения этих прав). И, следовательно, трансформация субконцессии в концессию
по сути означает преобразование уже существовавших опосредственных отношений между
этими сторонами в прямые договорные отношения.
4. В этой связи следует обратить внимание на особенности правил об ответственности,
предусмотренных п.4 коммент. статьи. В отличие от общих правил ответственности должника
перед кредитором за действия третьих лиц (см. ст.403, п.3 ст.706 ГК.) по договору субконцессии
вторичный пользователь отвечает за причиненный его действиями вред непосредственно перед
основным правообладателем, хотя и не состоит с ним в прямых договорных отношениях. К
пользователю в этом случае могут предъявляться требования в порядке субсидиарной
ответственности (см. ст.399 ГК) при условии, что это не противоречит договору коммерческой
концессии, на основе которого предоставлена субконцессия.
Презумпция преобразования субконцессии в концессию создает дополнительные гарантии
экономических интересов правообладателя, заинтересованного в расширении хозяйственного
оборота его фирменных знаков, а также вторичного пользователя, который может продолжить
свою хозяйственную деятельность на тех же условиях, на которые он рассчитывал, заключая
субконцессионный договор.
5. Во всем остальном к договору коммерческой субконцессии применяются правила гл.54 ГК, в
частности относительно оформления и регистрации договора, а также других прав и
обязанностей сторон.
Комментарий к статье 1030 ГК РФ
Правила коммент. статьи отражают сложившуюся практику и имеют рекомендательный
характер.
Наиболее распространенной формой оплаты является сочетание фиксированной суммы (т.н.
"паушальный платеж"), которая выплачивается сразу после заключения договора, и
периодических (чаще всего годовых) платежей (т.н. "роялти") в виде отчислений в
определенном проценте от суммы оборота (товаров, услуг, работ). Кроме того, за
предоставленные субконцессии пользователь обычно выплачивает правообладателю
определенный процент от оборота вторичного пользователя.
Комментарий к статьям 1031, 1032 ГК РФ
1. Коммерческая концессия предполагает создание сети однородных предприятий с
одинаковыми условиями ведения хозяйственной деятельности. Этому должно способствовать
выполнение сторонами установленных п.1 ст.1031 и ст.1032 обязательных правил,
определяющих их обязанности по договору коммерческой концессии, от которых они не вправе
отступить (см. ст.422 ГК).
Передача правообладателем пользователю документации, профессионального опыта и т.п.
необходима ему для надлежащего осуществления своей деятельности, а получение лицензий -
для реализации предоставленных ему прав на использование объектов интеллектуальной
собственности.
2. Правила ст.1032 обязывают пользователя реализовать в полном объеме полученные права. Он
должен осуществлять предусмотренную договором хозяйственную деятельность в
обусловленном масштабе и на обусловленном качественном уровне, полностью
соответствующем качеству товаров, работ или услуг, производимых, выполняемых или
оказываемых непосредственно правообладателем, включая требования эстетики, комфортности
и т.п.
При этом он не вправе вводить потребителя в заблуждение и обязан информировать его о том,
что торговля товаром или иная деятельность осуществляется им по договору коммерческой
концессии.
К основным обязанностям пользователя отнесено также неразглашение предоставленной ему
правообладателем конфиденциальной коммерческой информации, что предполагает
необходимость включения в трудовые соглашения с его работниками условий о неразглашении
соответствующих сведений. Нарушение этой обязанности может нанести весьма серьезный
ущерб обеим сторонам договора, т.к. тайна информации служит необходимой предпосылкой
защиты прав ее обладателя (см. ст.139 ГК).
Комментарий к статье 1033 ГК РФ
1. В силу п.1 допускается включение в договор коммерческой концессии отдельных
обязательств, ограничивающих свободу действий той или другой стороны в рамках договорных
отношений.
В частности, может быть предусмотрен отказ пользователя от получения аналогичных
коммерческих концессий по договорам с конкурентами правообладателя (абз.4 п.1).
Приведенный в п.1 перечень носит примерный характер. Однако во всех случаях договорные
условия, направленные на ограничение конкуренции, не должны подпадать под действие
запретительных правил Закона о конкуренции. В противном случае эти условия могут быть
оспорены и признаны недействительными.
2. Предусмотренные в п.1 обязательство правообладателя не выдавать концессию другим
пользователям на той же территории (абз.2 п.1) и обязательство пользователя не конкурировать
с правообладателем на территории действия договора обусловлены необходимостью четкого
определения объема предоставляемых по договору исключительных прав (см. п.2 ст.1027),
включая разграничение территориальной и иной сферы их использования между
правообладателем и пользователем. Аналогичные условия характерны и для традиционных
лицензионных договоров на объекты интеллектуальной собственности.
3. Обязательства пользователя согласовывать с правообладателем вопросы расположения и
оформления коммерческих помещений (абз.3 п.1) прямо вытекают из его обязанности
соблюдать инструкции и указания правообладателя относительно внешнего и внутреннего
оформления коммерческих помещений (см. абз.4 ст.1032 ГК).
4. Правила п.2 коммент. статьи имеют обязательный характер и содержат запреты на включение
в договор условий, ограничивающих права пользователя (по вопросам цены продаваемых им
товаров, выполняемых работ, оказываемых услуг и определения круга потребителей), под
страхом их недействительности.
Комментарий к статье 1034 ГК РФ
1. Коммент. статья устанавливает повышенную защиту прав потребителя концессионных
товаров, работ и услуг, предусматривая субсидиарную ответственность правообладателя за их
качество (о субсидиарной ответственности см. ст.399 ГК). Вступая в отношения с
пользователем, потребитель вправе рассчитывать на получение результата, эквивалентного
тому, который он получил бы непосредственно от правообладателя. Об определенных
обязанностях, возложенных на стороны договора по обеспечению такого результата, см. ст.1031
и 1032 ГК.
2. Требования к правообладателю подчинены общим правилам об ответственности продавца за
качество продаваемых товаров, установленным ст.469-477 ГК (см. также специальные правила о
розничной купле-продаже - ст.503-505 ГК), и общим правилам об ответственности подрядчика
за качество выполненных работ, установленным ст.721-725 ГК (см. также специальные правила
об ответственности за качество работ, выполняемых по бытовому подряду, - ст.737 ГК). Эти
правила распространяются и на оказание возмездных услуг (см. ст.783 ГК).
3. Если по договору концессии пользователь не только продает, но и сам производит товар
правообладателя (производственная концессия), то потребитель имеет право заявить свои
требования по поводу такого товара как обеим сторонам, так и любой из них (о солидарных
обязательствах см. ст.322-326 ГК). Ответственность поставщиков перед покупателем за
изготовленные им товары определяется правилами ст.518-522 ГК.
Комментарий к статье 1035 ГК РФ
Коммент. статья закрепляет преимущественное право пользователя на заключение нового
договора коммерческой концессии в течение трех лет с момента окончания срока действия
первоначального договора. В случае, если правообладатель нарушил права пользователя,