Пятин С.Ю. Гражданское и торговое право зарубежных стран
Подождите немного. Документ загружается.
вышеуказанными знаниями или опытом по причине использования услуг агента,
брокера или иного посредника, ведущего себя так, как будто он обладает такими
знаниями и опытом. Коммерсантом может быть признано не только физическое, но и
юридическое лицо (корпорация). Единоличный предприниматель занимается
коммерческой деятельностью от своего имени и за свой счет. Он отвечает всем
своим имуществом по обязательствам, возникшим в связи с ведением такой
деятельности. Несовершеннолетний не может самостоятельно заниматься торговой
(коммерческой) деятельностью.
Преимущества корпорации как формы ведения торговой (коммерческой)
деятельности заключаются:
• в ограничении гражданско-правовой ответственности ее участников;
• в ее постоянном существовании, вне зависимости от изменения состава ее
участников;
• в централизации управления;
• в возможности изменения состава участников (акционеров) путем передачи
акций;
• в свободном привлечении капитала путем выпуска акций.
Кроме того, не установлен размер минимального капитала, необходимого для
начала деятельности коммерческой корпорации.
Среди коммерческих корпораций выделяют по различным основаниям, в
частности:
• открытые и закрытые;
• единоличные или состоящие из большего числа лиц;
• местные и иностранные;
• де-юре и де-факто;
• материнские и дочерние;
• основные и зависимые и др.
Если юридическое или физическое лицо отвечают признакам коммерсанта, то
сфера их деятельности (производство, торговля, транспорт, страхование,
банковская деятельность и т.д.) значения не имеет.
Коммерческую деятельность в США вправе осуществлять также и неюридические
лица:
• торговые товарищества (полное, с ограниченной ответственностью,
коммандитное и др.)167;
• филиалы и представительства американских и иностранных юридических лиц;
• объединения лиц для ведения совместной деятельности.
Регистрация корпораций в качестве юридических лиц фактически является их
торговой регистрацией как коммерсантов. Для регистрации необходимо:
• представление так называемого официального устава корпорации (ее
учредительного документа), включающего сведения о сроке действия и целях
деятельности корпорации, а также о количестве и видах выпускаемых ею акций;
• наличие адреса зарегистрированного офиса и указание полного имени
поверенного секретаря данного офиса;
• указание числа директоров и полное имя генерального директора;
• указание полных имен всех учредителей.
Официальный устав регистрируется в офисе госсекретаря штата, при оплате
регистрационного сбора, а затем передается лицу, которое оформляло регистрацию
корпорации. Также этому лицу выдается сертификат о создании корпорации. Затем
происходит регистрация корпорации в том графстве, где она имеет свой
зарегистрированный офис. Корпорация считается созданной, а процесс ее создания
завершенным со дня выдачи зарегистрированного устава корпорации. Впоследствии
принимается внутренний регламент (определяющий отношения между участниками
корпорации); созывается собрание учредителей и первоначальных директоров;
готовятся штамп, протокольная книга и бланки корпорации; созывается собрание
акционеров и производится заключение трудовых договоров с работниками
корпорации; открывается банковский счет и присваивается налоговый номер от
Федеральной налоговой службы и налоговых ведомств штата168. Осуществление
отдельных видов коммерческой деятельности предполагает получение лицензии и
(или) аттестата, а иногда и статуса члена саморегулируемой организации. Для
физических лиц обязательной торговой регистрации не предусмотрено, их учет
осуществляется налоговыми органами. Регистрация товариществ является
факультативной.
Каждый коммерсант обязан вести бухгалтерский учет и торговые книги, в
которых отражаются его торговые дела и состояние его имущества, деловая
переписка. Заполненные книги доказывают ведение коммерсантом коммерческой
деятельности и позволяют осуществлять за ней контроль. Доказательственная сила
торговых книг признается в каждом случае судом.
Одним из составляющих статуса коммерсанта является право на фирму, т.е.
имя, которым он пользуется при совершении торговых сделок и для своей подписи.
Право на фирму, будучи исключительным правом, является одним из составляющих так
называемой промышленной собственности, подлежит специальной регистрации. В ряде
штатов, например в штате Нью-Йорк, необходимо включать в наименование корпорации
слова «корпорация» или «инкорпорированный» или «ограниченный», а для иностранной
корпорации необходимо в конце своего наименования использовать одно из указанных
слов или его аббревиатуру (§ 301 (1) Закона о предпринимательских корпорациях
штата Нью-Йорк). Наименование корпорации не должно совпадать с наименованием
других корпораций любого вида или типа, зарегистрированных в реестре
наименований существующих национальных или разрешенных иностранных корпораций,
или с названием, похожим на такие наименования. В названии не должны
использоваться слова, фразы или аббревиатура или производная от них:
• использование которых запрещено или ограничено законами штата;
• указывающие или подразумевающие, что корпорация создана для иных, нежели
указанные в ее уставе целей;
• являющиеся отдельно или в контексте неприличными или непристойными,
высмеивающими или оскорбляющими лицо или лиц или подразумевающими
противозаконную деятельность.
Охрана фирменному наименованию предоставляется с начала его фактического
использования. Недозволенное использование фирмы другим лицом влечет применение
мер ответственности в виде запрещения такого использования, штрафов, компенсации
убытков правообладателя.
По своей сути торговые товарищества в США юридическими лицами не
признаются, а являются договорными объединениями лиц в отличие от корпораций,
которые представляют собой объединения капиталов. Целью их создания является
извлечение прибыли, и они, как правило, образуются в форме партнершипа,
соответствующего в праве стран континентальной Европы полному товариществу или в
форме партнершипа с ограниченной ответственностью, соответствующего в праве
стран континентальной Европы коммандитному товариществу169.
Полное товарищество (партнершип) – договорное объединение лиц, которое
образуется и действует на основании Единообразного закона о партнершипе 1914 г.
( в ред. 1992 г.)170 под общей фирмой, а его члены несут полную ответственность
перед кредиторами. Полное товарищество возникает в явочно-нормативном порядке,
его членами могут быть физические и юридические лица171. Специальной регистрации
партнершип подлежит, если при этом не раскрываются имена его участников.
Учредительным документом полного товарищества является учредительный договор,
чаще всего оформляемый в виде документа за печатью. Если договор был заключен в
устной форме, то для признания его договором о партнершипе должны быть
установлены намерения сторон (к примеру, участие их в распределении прибыли).
Все участники партнершипа имеют право вести его дела, а также выступать в
качестве его агентов или агентов других членов. Полномочия их в указанном
качестве должны быть четко выражены или подразумеваемыми (при совершении обычных
для партнершипа сделок). Члены партнершипа несут совместную ответственность по
договорным обязательствам от его имени и солидарную ответственность по деликтным
обязательствам (§ 15 Единообразного закона о партнершипе).
Коммандитное товарищество (партнершип с ограниченной ответственностью) –
договорное объединение двух и более лиц, которое образуется и действует на
основании Единообразного закона о партнершипе с ограниченной ответственностью
1916 г.172 под общей фирмой, причем ответственность одного или нескольких
партнеров (коммандитистов) ограничена перед кредиторами их вкладами в общее
имущество, а другие партнеры (полные партнеры) несут полную и солидарную
ответственность по его обязательствам173. Партнершип с ограниченной
ответственностью не может применяться в качестве организационно-правовой формы
для банковских и страховых объединений. Коммандитисты не участвуют в руководстве
делами партнершипа с ограниченной ответственностью и имеют право на
первоочередное получение сумм, оставшихся при его прекращении. Управление и
представительство осуществляется полными партнерами, но некоторые их действия
требуют согласия или одобрения коммандитистов (§ 9 Единообразного закона о
партнершипе с ограниченной ответственностью). Коммандитисты вправе заключать с
партнершипом сделки, в том числе и приобретая такие же права требования к нему,
какие могут быть у кредиторов партнершипа.
Обществу с ограниченной ответственностью соответствует в праве США закрытая
корпорация, являющаяся юридическим лицом. Ее правовое положение легализовано
судебной практикой, а в отдельных штатах – законом (к примеру, подразделом 14
Общего закона о корпорациях штата Делавэр) и во многом сходно с положением
частной компании по английскому праву174. Отличия заключаются в ограничении
свободной передачи акций, запрещении публичной подписки на них и в ограничении
численности участников.175 Закрытые корпорации могут вести дела в упрощенном
порядке, их ответственность по долгам ограничена, а в их уставе могут
содержаться требования, предъявляемые к качествам их участников.
По американскому праву корпорация, не являющаяся закрытой, наиболее близка
по своему правовому положению к положению акционерного общества по праву стран
континентальной Европы. Правовая регламентация акционерных обществ
устанавливается законами штатов. Особенно стоит отметить Закон о
предпринимательских корпорациях штата Нью-Йорк 1963 г. и Общий закон о
корпорациях штата Делавэр 1899 г., которые оказали влияние на законодательство
других штатов. Кроме того, Американской ассоциацией адвокатов был разработан
Примерный закон о предпринимательских корпорациях 1969 г., на основании которого
штаты могли разрабатывать свои законы.
Корпорация имеет уставный (акционерный) капитал, размер которого определен
в ее уставе176 (что отличает ее как субъекта коммерческой деятельности от
товариществ) и который разбит на акции. Право собственности на акции принадлежит
акционерам корпорации, а имущество корпорации является ее собственностью,
отделенной от другой собственности акционеров. Акции определяют объем
обязательственных прав акционеров в отношении корпорации.177 Законодательство не
содержит указания на обязательную номинальную цену акций. Акционерный капитал
может быть образован путем публичной подписки на акции или путем распределения
акций между акционерами-учредителями корпорации178.
Различается номинальный капитал (на сумму которого корпорация имеет право
произвести выпуск акций), выпущенный капитал (т.е. соответствующий фактически
произведенному выпуску акций) и оплаченный капитал (т.е. размещенные и
оплаченные акционерами акции). Количество и категории (классы) акций указываются
в уставе корпорации (§ 501 Закона о предпринимательских корпорациях штата
Нью-Йорк). Каждый класс состоит из акций с номинальной стоимостью или из акций
без номинальной стоимости с определением: их назначения, предоставляемых ими
прав голосования, прав на дивиденд, прав при ликвидации корпорации и других
прав, привилегий, ограничений. Выпущенные акции должны быть оплачены деньгами
или другим имуществом, телесным или бестелесным; трудом или услугами акционеров,
полученными корпорацией; а также путем сочетания вышеназванных способов оплаты
(§ 504 Закона о предпринимательских корпорациях штата Нью-Йорк). Допускается
оплата акций в рассрочку. Возможен выпуск конвертируемых акций и выпуск
облигаций (§ 519 Закона о предпринимательских корпорациях штата Нью-Йорк).
Корпорация имеет двухзвенную структуру органов управления: собрание
акционеров (высший орган) и совет директоров (исполнительный орган). Контрольным
органом в корпорации являются ее аудиторы (ревизоры).
Собрание акционеров действует на основании внутреннего регламента
корпорации и может быть ежегодным (для выбора совета директоров и решения иных
вопросов) или специальным (т.е. созванным для решения определенных вопросов).
Голосование проводится самими акционерами или их уполномоченными доверенностью
представителями (§ 609 Закона о предпринимательских корпорациях штата Нью-Йорк).
В совет директоров могут входить лица не моложе 18 лет, отвечающие
установленным в уставе и внутреннем регламенте корпорации требованиям (§ 701
Закона о предпринимательских корпорациях штата Нью-Йорк). Как правило, число
директоров должно быть не менее трех, за исключением случаев, когда в корпорации
всего один или двое акционеров. В таких случаях число директоров должно быть
равно числу акционеров. Срок полномочий директоров может быть определенным или
неопределенным (т.е. до избрания на должность его преемника). Из состава совета
директоров избирается (назначается) президент и один или несколько
вице-президентов, а также другие управляющие, установленные внутренним
регламентом (§ 715 Закона о предпринимательских корпорациях штата Нью-Йорк).
Директора корпорации несут солидарную с корпорацией ответственность перед ее
кредиторами или акционерами в размере понесенных этими лицами убытков, вызванных
действиями корпорации, за которые голосовали или выполнению которых
содействовали директора (к примеру, предоставление займа директорам с нарушением
установленного порядка – § 719 Закона о предпринимательских корпорациях штата
Нью-Йорк).
Акционеры имеют имущественные (к примеру, получение дивиденда и части
имущества после ликвидации) и неимущественные (к примеру, получение информации)
права. Размер дивидендов определяется советом директоров корпорации.
4. Несостоятельность (банкротство)
В праве США институт несостоятельности (банкротства) урегулирован
федеральным законом о банкротствах и несостоятельности 1978 г. с изм. 1984 и
1986 гг. (далее – Закон о банкротстве)179. Данный закон закрепил отход от
положений английского права в урегулировании отношений при несостоятельности в
пользу правил, сходных с правом стран континентальной Европы. Отдельные вопросы
также урегулированы законами штатов.
Несостоятельностью (банкротством) лица признается его неспособность
погасить свои долговые обязательства перед третьими лицами, либо превышение
суммы его долгов над стоимостью его активов. Несостоятельными могут быть
признаны физические и юридические лица (корпорации), а также не являющиеся
юридическими лицами товарищества. Термин «банкротство», используется в основном
как синоним термину «несостоятельность», однако в более строгом смысле,
придаваемом законодательством, это частный случай несостоятельности, имеющий
уголовно-правовой аспект.
Для урегулирования задолженности и освобождения должника от долгов при его
неплатежеспособности открывается конкурсное производство, целью которого
является максимальное удовлетворение требований кредиторов. Формой достижения
этих результатов выступает ликвидация имущества должника путем его продажи.
Также реализация материально-правовых требований кредиторов происходит путем
проведения превентивных процедур. Это возможно как в результате соглашения
сторон, так и в принудительном порядке. Суды ориентируют стороны на проведение
переговоров о досудебном урегулировании проблем в связи с возникшей
неплатежеспособностью должника. Производство по делам о несостоятельности может
быть возбуждено по ходатайствам кредиторов или самого должника, подаваемых ими в
специальные суды по делам о несостоятельности и банкротствах. Для инициирования
производства в принудительном порядке необходимо, чтобы сумма долга составила не
менее 5 000 долларов США (§ 303 Закона о банкротстве). В связи с началом
производства неблагоприятные действия против имущества должника
приостанавливаются. Органами конкурсного управления являются комитет и собрание
кредиторов, которое назначает конкурсного управляющего.
Для защиты интересов кредитора и должника выявляется все имущество должника
(активы и пассивы) с учетом прав третьих лиц, происходит учет всех его прав и
обязанностей, кроме основанных на фактах злоупотребления правом, выявляется
имущество должника, находящееся у третьих лиц (формирование так называемой
конкурсной массы). Юридический контроль за сохранностью конкурсной массы
возлагается на конкурсного управляющего, имеющего статус доверительного
собственника. Он выявляет имущество должника и управляет этим имуществом, а
впоследствии осуществляет и его реализацию для удовлетворения требований
кредиторов.
Для предупреждения ликвидации юридического лица и серьезных экономических
потерь в процессе конкурсного производства в качестве превентивных процедур
используются:
• заключение мирового соглашения должника с кредиторами;
• предоставление должнику отсрочки по всем платежам или изменение их
размера;
• передача должником своего имущества одному из кредиторов для последующего
распределения между остальными;180
• назначение администратора доходов должника;
• установление доверительной собственности на ипотеку имущества должника в
пользу его личных кредиторов.181
Отдельные виды корпораций (муниципальные, страховые, железнодорожные)
запрещено ликвидировать, поэтому в их отношении применяется установленная
законом реорганизация. С момента утверждения плана такой реорганизации должник
освобождается от его задолженности.
Если превентивные меры не привели к урегулированию долгов, то выносится
решение о признании должника несостоятельным, что влечет ликвидацию его
имущества, а для корпораций – и прекращение статуса юридического лица.
Полученная сумма, после покрытия расходов, в установленном порядке
распределяется между кредиторами в соответствии с заявленными требованиями, что
прекращает производство. При недостаточности имущества производство также
прекращается.
5. Собственность и вещные права
Система вещных прав в США в основном повторяет английский образец. Все
имущественные (вещные) права приравниваются к праву собственности и считаются
лишь его разновидностями. Среди них различаются: право собственности, понимаемое
так же как в праве стран континентальной Европы, имущественные права по типу
прав на чужие вещи в романо-германской системе частного права (залог, сервитуты
и др.), доверительная собственность (так называемый траст).
Объектами таких прав в США является «вещественное» (материальное) и
«бестелесное имущество» (объекты исключительных прав в романо-германской
системе). Термины «движимое» и «недвижимое» имущество применяются судами в США
для отношений, регулируемых международным частным правом (т.е. с участием
иностранного элемента). Внутри страны такого деления имущества не проводится. В
большинстве штатов признается имущество реальное, для защиты которого может быть
заявлен иск о восстановлении владения (так называемый реальный иск) и
персональное – обеспечиваемое иском о получении денежной компенсации (так
называемый персональный иск).
К реальному имуществу (недвижимости) относится право на земельные участки и
объекты, существенно связанные с ними и не отделенные от него (здания,
сооружения, урожай на корню и т.п.), недра под участками и воздушное
пространство до «разумной высоты» над участками. Вещные права в отношении
недвижимости могут давать возможность владения ей или не предоставлять такой
возможности (к примеру, право прохода или проезда через земельный участок).
Права на недвижимость могут быть основаны на общем праве и на праве
справедливости.
Все остальное имущество, помимо реального (недвижимого), является
персональным (движимым). Персональное имущество разделяется на реальные
движимости (аренда) и персональные движимости. Персональные движимости могут
быть вещами во владении т.е. материальными, вещественными объектами, и вещами в
требовании, к числу которых относят «бестелесные объекты» (денежные требования,
исключительные права).
Ценными бумагами по праву США можно считать так называемые «оборотные
инструменты (документы)»: векселя, чеки, паевые свидетельства компаний,
облигации на предъявителя и др. Для них характерны облегченный порядок передачи
и независимость прав их держателя от прав его предшественника.
Правовыми последствиями разделения вещей на движимые и недвижимые являются
различия в возникновении и прекращении права собственности на них. Передача
вещных прав на недвижимость должна происходить в письменной форме документа за
печатью и соответствовать другим требованиям, устанавливаемым законами штатов. В
большинстве штатов письменная форма документа за печатью должна также
подтверждаться нотариусом или уполномоченным должностным лицом. В отдельных
штатах к этим требованиям добавляется необходимая регистрация вышеуказанных
документов в специальных реестрах. Сделки с движимыми вещами не требуют
соблюдения особых формальностей.
Право собственности выделяется Конституцией США в качестве одного из
основных и потому подлежит особой защите. Лишение лица его собственности не
может быть произведено иначе, как в порядке надлежащего судебного
разбирательства (14 поправка к Конституции США).
Содержание понятия «право собственности»182 в судебной практике и
доктрине183 дается через характеристику правомочий собственника184. Эти
правомочия определяются в зависимости от вида имущества, поэтому право
собственности на то или иное имущество различается по своему содержанию. К числу
правомочий собственника в частности относятся:
• право владения, т.е. право исключительного физического контроля
(господства) над вещью;
• право личного использования вещи;
• право управления, позволяющее определять субъекта и способ использования
вещи;
• право на получение доходов от вещи;
• право на отчуждение, уничтожение, потребление вещи;
• правовую гарантию от изъятия (экспроприации) вещи;
• право на передачу вещи третьим лицам;
• право на бессрочное обладание вещью. Выделяются также и другие
правомочия.185
Право исключительного физического контроля (господства) над вещью
представляет собой так называемое юридическое владение. Различают также
фактическое владение, право на владение и противопоставленное владение.
Фактическое владение возможно у лиц, которые обладают вещью физически, но лишены
права господства над вещью. Право на владение возникает у третьих лиц на
основании договора или ином основании и предоставляет этим лицам защиту даже от
собственника (держание). Противопоставленное владение недвижимостью признается
за лицом, утверждающим о наличии своего права на это имущество. Приобретение
права собственности возможно путем первоначальных и производных способов,
различаемых в зависимости от отсутствия или наличия правопреемства.
Право собственности возникает первоначально в полном объеме без
правопреемства, в результате:
• производства;
• переработки (спецификации) вещи, соединения (смешения) и приращения
вещей;
• давности владения (приобретательной давности);
• приобретения плодов и доходов.
Собственнику земельного участка принадлежат возведенные на нем строения и
посаженные растения, поскольку они связаны с этим участком, если не доказано
иного. Право на вещь, полученную в результате переработки (спецификации) чужого
материала определяется в зависимости от соотношения этого материала и
изготовленной (специфицированной) вещи. Если стоимость такой вещи выше стоимости
материала, то собственником признается ее изготовитель, если ниже – собственник
материала, который обязан в таком случае оплатить работу.
Допускается приобретательная давность как основание возникновения права
собственности на недвижимость в силу истечения 5-20 лет в зависимости от
законодательства конкретного штата. Движимое имущество не может быть приобретено
на основании давности владения.
Производным способом считается приобретение права собственности в
результате правопреемства, зависящее от объема полномочий прежнего собственника.
Оно возможно как в результате совершения сделок и договоров, т.е. по воле
прежнего собственника, так и вопреки воле последнего (к примеру, в случае
национализации).
Защита права собственности осуществляется в гражданском праве США исками из
причинения вреда (из деликтов)186, а также судебными приказами, выдаваемыми в
соответствии с правом справедливости.
При удовлетворении исков из деликтов (правонарушений), называемых исками из
прегрешения, собственнику, как правило, присуждается только денежная компенсация
понесенных убытков. С помощью судебного приказа нарушитель также может быть
изгнан владельцем путем применения последним силы в разумных пределах187. В
строгом смысле слова эти иски являются не столько собственническими, сколько
владельческими (т.е. направленными против нарушения владения).
Права собственника, не соединенные с лишением владения, получают защиту с
помощью исков из причинения неудобств. Такие иски предъявляются против помех,
беспокойств или иных неудобств в пользовании земельными участками или
сервитутами (к примеру, против причинения существенного вреда действиями с
соседнего участка). Такие иски вправе предъявлять и несобственник, доказавший
наличие у него оснований на владение имуществом.
Ограничения права частной собственности допускается в пользу публичного
или общественного интереса188. Если при этом будет допускаться отчуждение
собственности, то лишь на условиях справедливого возмещения.189
Прекращение права собственности может происходить: по воле собственника
передачей этого права другим лицам, в результате потребления или уничтожения
имущества, при переработке вещи или по объективным и независящим от воли
собственника причинам (к примеру, при гибели имущества в результате стихийного
бедствия, при национализации имущества, при потере вещи).
Права на чужие вещи имеют своим основанием закон, договоры, а также
регламентируются и судебной практикой.
Залог – наиболее распространенное вещное право на чужие вещи, выступает
одним из способов обеспечения исполнения обязательств. Возможен залог движимых
вещей и залог недвижимости, допускается залог имущественных прав. Залог движимых
вещей с передачей их во владение кредитору аналогичен институту заклада по
романо-германской системе частного права. Кредитор вправе удерживать заложенную
вещь до полного погашения основного долга, процентов по нему и расходов. В
случае неуплаты кредитор может обратиться в суд и потребовать продажи заложенной
вещи для удовлетворения своих требований. Залог возникает на основании договора
или норм закона190. Стороны могут предусмотреть право пользования
залогодержателя заложенным имуществом и возникающими по нему правами.
Сохранность заложенного имущества должна обеспечиваться залогодержателем на
условиях разумной заботливости. Допускается последующий залог имущества
залогодержателем, если это не ограничит права залогодателя. Как правило, при
залоге происходит передача его предмета кредитору, которая, однако, может иметь
и условный характер (к примеру, передача товарораспорядительных документов).
Залог недвижимости в праве США понимается как юридическое средство,
позволяющее должнику передать кредитору вещное право в качестве обеспечения
платежа, и в основном регламентирован так же как в Англии.191 Отношения в связи
с ипотекой регламентируются в США законодательством штатов, как правило, в виде
глав, включаемых в свод законов штата.192 Нормы об ипотеке содержатся и в
федеральных законах «О федеральном банке внутренних займов» 1932 г., «Об
Ипотечной корпорации Федерального банка внутренних займов» 1970 г., «О развитии
жилищного строительства и коммунального хозяйства» 1977 г., «Об обнародовании
ипотеки домов» 1975 г. и др. Ипотекой считается предоставление имущества для
обеспечения денежных обязательств или обязательств, имеющих денежную оценку, без
фактической передачи этого имущества кредитору. Такой залог сходен с понятием
ипотеки по праву стран континентальной Европы. Однако в отдельных штатах на
основании общего права ипотекой также называется переход права собственности на
имущество, являющееся ее предметом (в том числе и движимое). Такой залог
происходит в форме совершаемой сторонами фидуциарной (т.е. основанной на
доверии) сделки, по которой кредитору временно предоставляется право
собственности на передаваемую вещь (так называемый залог с уступкой титула).
Кредитор по такой сделке имеет право пользования заложенной вещью до момента
исполнения должником основного обязательства, после чего обязан вернуть титул
собственника залогодателю. В отдельных штатах кредитор также обязан передать
залогодателю все полученные доходы от использования переданного в залог
имущества, в других – оплачивать за счет таких доходов налоги и сборы,
установленные в отношении переданного в залог имущества. Если основное
обязательство не было исполнено в установленный срок, за кредитором окончательно
признается право собственности на переданное в залог имущество. В зависимости от
законодательства отдельных штатов, это возможно либо в силу самого факта
неисполнения, либо в результате предъявления иска о лишении должника права
выкупа.
Общим для правовой регламентации ипотеки во всех штатах является:
• признание ипотеки не только вещным правом, но и способом обеспечения
обязательств;
• акцессорный характер ипотеки по отношению к основному обязательству;193
• возможность исполнения основного обязательства не только должником, но и
другими лицами (если иное не оговорено в соглашении сторон).
Требование о специальной регистрации договора ипотеки не является
безусловным и не влияет на действительность этого договора194. Регистрация
осуществляется в специальных органах графств по месту нахождения передаваемого в
ипотеку имущества. По дате произведения регистрации удостоверяется приоритет
конкретной ипотеки.
Сервитутом признается обременение, служащее законным ограничением
полномочий собственника одного земельного участка (так называемого «служащего
земельного участка») в пользу собственника другого участка (так называемого
«господствующего»), не сопровождаемое передачей владения. Содержание этого
правового института регламентируется в США судебной практикой.
6. Доверительная собственность
Право США восприняло и один из своеобразных правовых институтов английского
права – доверительную собственность (траст). Появление данного института в
Англии стало возможным благодаря решениям суда на основании права
справедливости, позволяющим обходить ограничения и запреты по отчуждению
земельной собственности в пользу третьих лиц. Отношения доверительной
собственности регламентируются в США в основном судебными прецедентами. На
федеральном уровне принят Свод правил о доверительной собственности. В отдельных
штатах действует Единообразный закон о доверительной собственности и специальные
законы о видах траста195.
Сущность траста в том, что одно лицо признается доверительным собственником
имущества, отчужденного ему другим лицом (учредителем траста) для использования
данного имущества в интересах третьего лица или третьих лиц
(выгодоприобретателей или бенефициантов). Выгодоприобретателем может быть и сам
учредитель траста, а также неопределенный круг лиц (публичный траст). Таким
образом правомочия, составляющие право собственности, «расщепляются». Одна их
часть (управление, распоряжение имуществом) переходит к доверительному
собственнику, а другая часть (права на плоды, доходы и иные выгоды от имущества)
– к выгодоприобретателю.
Доверительная собственность может возникнуть в силу закона, договора или
одностороннего распоряжения учредителя траста (при жизни или в завещании).
Отношения по поводу доверительной собственности урегулированы в США практически
так же, как и в английском праве196. Отличием, в частности, является
обязательность права на вознаграждение у доверительного собственника, вне
зависимости от указания об этом праве в акте об учреждении траста (принцип
возмездности траста).
Объектом траста может быть движимое и недвижимое имущество, за
исключениями, установленными законом. Многие мелкие акционеры передают свои
акции доверительным собственникам (чаще всего банкам) для голосования при
принятии решений, с тем, чтобы последние передавали им получаемые дивиденды.
В праве США конструктивный траст197 используется в качестве средства защиты
при неосновательном обогащении.
7. Договорное право
Право США, как и английское, не содержит общих положений об обязательствах.
Наиболее значимыми являются обязательства из договоров и из гражданских
правонарушений (деликтов).
Договорное право регламентируется законодательством штатов, ЕТК и Сводом
договорного права. Практически во всех штатах (кроме Луизианы) применяется
схожее правовое регулирование договорных обязательств на основании положений
общего права и права справедливости. Нормы договорного права содержаться в
сводах законов штатов либо в гражданских и прочих кодексах. Весьма разработанным
обязательственным (в том числе договорным) правом обладает штат Калифорния.
Гражданское законодательство Калифорнии состоит из Гражданского кодекса (далее –
ГК Калифорнии), а также отдельных норм Гражданско-процессуального, Торгового,
Транспортного и других кодексов.198
Сторонами договорного обязательства выступают кредитор – лицо, обладающее
правом требовать исполнения обязательства, и должник – лицо, обязанное исполнить
обязательство.
Американское право придерживается принципа свободы договора, в силу
которого каждый волен самостоятельно решать: заключать ему договор или нет;
выбирать, с кем он будет заключать договор; а также свободно определять
содержание договора, не нарушая при этом норм закона. Соглашения, правомерно
заключенные сторонами, имеют для них силу закона. Свобода договора подлежит
ограничению для защиты общественных интересов, соблюдения публичного порядка и
требований добрых нравов.
Легальное определение договора дает ЕТК, согласно которому договор
понимается как правовое обязательство в целом, вытекающее из соглашения сторон в
соответствии с законом и иными подлежащими применению нормами права (ст. 1-201
(11) ЕТК)199.
В силу положений общего права договор понимается как обещание, или
гарантия, принимаемая одной стороной в отношении другой200. Для возникновения
правовых последствий другая сторона должна принять это обещание, в связи с чем
необходимо наличие взаимного соглашения сторон. Соглашением признается
фактически совершенная сделка сторон, существование которой вытекает из их
заявлений или иных обстоятельств, включая заведенный порядок, торговые
обыкновения или порядок исполнения (ст. 1-201 (3) ЕТК). Но не всякое соглашение
может быть признано договором. Стороны должны иметь намерение породить
заключением договора правовые последствия, в том числе предполагать, что будут
обращаться в суд при неисполнении его условий.
Договор, кроме того, должен быть основан на встречном удовлетворении, т.е.
на том, что кредитор передает за приобретение своего права201. Определения
данного понятия нет ни в законодательстве, ни в судебной практике, ни в
доктрине. К выводу о наличии или отсутствии встречного удовлетворения суды
приходят на основании анализа конкретных обстоятельств. Встречное удовлетворение
изначально трактовалось как доказательство наличия договорного обязательства
(т.е. принятие стороной на себя встречного обязательства или исполнение его),
наряду с особой формой обязательства (в виде документа за печатью). В последнем
случае необходимость в установлении наличия встречного удовлетворения отпадала
вообще. Встречное удовлетворение понимается в настоящее время, как некоторая
выгода для должника или некоторый ущерб для кредитора. Наличие встречного
удовлетворения не обязательно связано с возмездностью договора, поэтому
признается существование безвозмездных договоров. Например, передача денег
взаймы без уплаты процентов, лишает на время кредитора возможности пользоваться
этими деньгами, т.е. имеется определенная невыгода у кредитора. Встречное
удовлетворение должно быть реальным, иметь самостоятельную ценность, а не
проистекать из других обязательств должника – законных, служебных и т.п. Оно
должно исходить от кредитора или от третьих лиц202. Встречное удовлетворение не
должно являться предшествующим, т.е. существовавшим (или исполненным) ранее в
силу иных обязательств сторон. Стороны сами признают ценность встречного
удовлетворения, независимо от явной неэквивалентности их встречных обязательств,
что соответствует принципу свободы договора203. Довольно широко используется так
называемое номинальное встречное удовлетворение (к примеру, в один доллар),
которое предоставляется другой стороне в обмен на имеющее ценность право (к
примеру, права на служебные изобретения). Существуют и отступления от принципа
встречного удовлетворения (к примеру, правовое значение придается пожертвованиям
и другим актам благотворительности).
Также существенными условиями для действительности договора являются:
• отсутствие пороков воли у сторон;
• правомерность его содержания;
• наличие у сторон соответствующей правовой способности (активной и
пассивной).
Договор будет действительным при отсутствии так называемых пороков воли,
лишающих волеизъявление сторон юридической силы: заблуждения, обмана, угрозы,
насилия или недолжного влияния. Договор с пороками воли является оспоримым.
Заблуждение имеет место в случаях, когда лицо без постороннего воздействия
составляет себе неправильное представление о той или иной ситуации
(одностороннее заблуждение) или заблуждаются обе стороны (обоюдное заблуждение).
Оно может быть значительным и незначительным, очевидным и неочевидным,
фактическим (заблуждение о факте) и относительно мнения или суждения. Оспоримыми
будут случаи фактического, значительного и очевидного заблуждения.
Введение в заблуждение возможно лишь под влиянием другого лица. Умышленное
введение в заблуждение, т.е. обман, позволяет обманутой стороне дополнительно
заявить иск о компенсации убытков. При сообщении по небрежности лицом ложных
фактов, побудивших другую сторону к заключению договора, его действия
приравниваются к обману. Общее право не предусматривало возможности обязать лицо
к возмещению убытков при отсутствии в его действиях вины. Допускалось лишь
расторжение договора. Возможность взыскать в такой ситуации компенсацию потерь
потерпевшей стороны204, предоставлено ей правом справедливости.
Угроза или насилие (незаконное принуждение) – это противоправные действия,
исходящие от контрагента по договору или от третьего лица, оказывающие влияние
на сторону договора или его близких (к примеру, угроза причинения вреда,
физическое насилие, незаконное лишение свободы).
Понятие недолжного влияния (злоупотребления влиянием) выработано правом
справедливости для применения к доверительным отношениям сторон (к примеру,
между врачом и пациентом) или к отношениям зависимости (к примеру, между
опекуном и подопечным).
Правомерность содержания договора предполагает, что не будет
противозаконной его цель или такой договор по своей природе не является
противозаконным. Противозаконным может быть заключение и исполнение договора,
как в случае нарушения закона, так и в случае нарушения принципов общего права,
а также при несоответствии договора публичному порядку. Содержание данного
понятия в законодательстве не раскрывается. Установление противоречия договора
публичному порядку в каждом отдельном случае входит в компетенцию суда. Так,
противоречащими публичному порядку признаются соглашения: о совершении деликта
или преступления; вредящие государству в его отношениях с другими государствами;
направленные к нанесению вреда общественной службе; направленные к нарушению
порядка отправления правосудия; противоречащие добрым нравам; об ограничении
свободы торговли и др. Последствием признания договора противозаконным выступает
отказ лицу в судебной защите его прав.
Форма договора, как правило, свободно избирается сторонами. В отдельных
случаях требуется соблюдение простой письменной формы (к примеру, договоры
продажи на сумму свыше 500 долларов – ст. 2-201 (1) ЕТК – так называемые простые
договоры) или соблюдения письменной формы так называемых договоров за печатью.
Форма договора за печатью воспринята из английского права и в настоящее время
используется сравнительно редко. Его правовая регламентация осуществляется на
основании норм общего права205. Договоры за печатью необходимо отличать от
договоров, на которых стоят подписи и печати сторон, и которые по сути являются
простыми206. Несоблюдение предписанной обязательной формы договора является
основанием считать его недействительным, если он не был исполнен хотя бы
частично одной из сторон.
Порядок заключения договора связан с выражением вовне воли его сторон
действовать определенным образом для достижения правового результата. Основными
стадиями заключения договора являются оферта (предложение вступить в договорные
отношения) и акцепт (согласие на вступление в договорные отношения).
Офертой является не любое предложение, а лишь такое, содержание которого
достаточно ясно и полно содержит существенные условия будущего договора.
Правовые последствия для сторон наступают в момент поступления оферты в адрес
получателя. Доктрина и судебная практика США придерживаются положения о
несвязанности оферента сделанной им офертой и возможности в любой форме отозвать
ее в любое время до акцепта. Это объясняется, что до акцепта отсутствует
встречное удовлетворение. Признание оферты безотзывной возможно в случае, когда
она оформлена в виде документа за печатью, или сопровождается встречным
удовлетворением, или ее безотзывность прямо установлена законом (ст. 2-205 ЕТК).
Публичной офертой считается предложение, обращенное к неопределенному
кругу лиц (а не к конкретному лицу).
Акцепт должен быть безоговорочным, т.е. не отличаться по содержанию от
условий, сформулированных в оферте. Изменяющий или дополняющий оферту акцепт
расценивается как новая оферта, за исключением случаев обмена сторонами так
называемыми договорными проформами (готовыми формулярами с изложением типовых
условий договора, не подлежащих изменению контрагентом). Если в ответ на высылку
оферты в виде формуляра одной стороны, другая сторона направляет свой формуляр,
и между этими двумя формулярами имеются расхождения, то признается, что оферта
была принята с изменениями и дополнениями, а акцепт был надлежащим (ст. 2-207
ЕТК). Форма для акцепта специально не установлена. Он может быть выражен
конклюдентными действиями, а при определенных условиях даже молчанием стороны (к
примеру, если между сторонами уже существуют возникшие ранее деловые связи).
Требования к определенной форме акцепта могут содержаться в самой оферте. Акцепт
может быть направлен оференту по почте или телеграфу. В этом случае договор
считается заключенным с момента отправления акцепта путем передачи
корреспонденции соответствующему учреждению (так называемая доктрина «почтового
ящика»)207.
При множественности должников, участвующих в обязательстве они могут
обязаться совместно, порознь или солидарно (т.е. вместе и порознь одновременно).
Если из договора неясно, какой способ избран, то он устанавливается судом в
зависимости от намерений сторон в договоре. При совместной множественности
должников предполагается, что обязательство едино в отношении их всех, но каждый
отвечает за него в целом. Если установлено, что должники обязались отвечать
порознь, то в полном объеме можно требовать исполнения обязательства лишь от
одного из них. Неполученное может быть заявлено к взысканию со всех прочих
должников. Если должники обязались отвечать солидарно (вместе и порознь), право