Пятин С.Ю. Гражданское и торговое право зарубежных стран
Подождите немного. Документ загружается.
обычая34. Нет в Англии разделения на гражданское и торговое право, как и
разделения на частное и публичное право. Те правовые институты, которые в
континентальной Европе относятся к торговому праву, в Англии, как правило,
получили закрепление в законах. Гражданское право Англии в настоящее время все
более ориентируется на так называемые писаные источники права – законы и
подзаконные акты. Судебный прецедент более не является доминирующим источником
права, хотя и сохраняет свою роль в деле толкования законодательства и
восполнения пробелов права.
2. Особенности источников гражданского и торгового права США
Хотя в своей основе гражданское и торговое право США сложилось под влиянием
английской системы права, оно отличается определенными особенностями. Так в США
в большей степени, чем в Англии учитываются потребности крупного капитала, что
приводит к формированию новых институтов (к примеру, в регулировании
предпринимательских корпораций, в созданном специальном антитрестовском
законодательстве). Одним из важнейших отличий правовой системы США является
существование Конституции 1787 г., признаваемой основным источником права.
Отдельные положения английского гражданского права вообще не были восприняты в
США (к примеру, правовое регулирование вещных прав на недвижимость). Главное,
что было заимствовано при формировании гражданского и торгового права США – это
метод правового регулирования, т.е. ориентация на судебный прецедент. Свое
прецедентное право США было выработано путем применения и толкования положений
английского права35. Много общего имеют основные правовые институты и понятия
Англии и США36.
Специфика гражданского и торгового права США заключается и в его
федерализме, что обусловило наличие двух юрисдикций (федеральной и судов
штатов). Общее право развивалось в США как в федеральных судах, так и в судах
штатов. Верховным судом США в 1938 г. установлено, что общее право – это право
отдельного штата, а не федеральное общее право. Поэтому судебные прецеденты,
принятые судом одного штата не будут обязательны в случае принятия решения судом
в другом штате. Для правовой системы США характерно особое значение коллизионных
норм, т.е. норм, устанавливающих правом какого штата надлежит руководствоваться
в случаях, когда спор выходит за пределы одного штата.
В США законодательно урегулированы большинство институтов гражданского и
торгового права. Принятие законов по вопросам гражданского права относится к
компетенции законодательных органов штатов. Законы относительно авторского,
патентного права, прав на товарные знаки, правил несостоятельности компетентен
принимать федеральный законодатель. В отдельных штатах США гражданское право
имеет кодифицированный характер (Калифорния, Луизиана, Джорджия, Монтана,
Северная и Южная Дакота). Гражданский кодекс штата Калифорния (1873 г.) оказал
влияние на формирование гражданских кодексов других штатов. Исключение
составляет штат Луизиана, Гражданский кодекс которого является фактически копией
ФГК. В других штатах приняты законы, посвященные регулированию отдельных
гражданско-правовых и торгово-правовых институтов (о доверительной
собственности, о корпорациях и др.). Многие штаты восприняли опыт правового
регулирования штата Нью-Йорк, законодательство которого раньше других учло
потребности меняющегося гражданского и торгового оборота.
Для преодоления многочисленных противоречий и унификации правовых норм в
США с конца 19 века производились частные кодификации прецедентного права (о
договорах, о представительстве, о доверительной собственности, о деликтах). Эти
кодификации не являются нормами права в собственном смысле слова, но ссылки на
них можно встретить в решениях судов штатов, а также в решениях Верховного суда
США.
В целях упорядочения норм гражданского и торгового права в США была
осуществлена разработка проектов так называемых единообразных законов (о
товариществах, об оборотных документах и др.), принять которые должны были все
штаты. Однако всеми штатами были приняты лишь некоторые из таких законов (к
примеру, Единообразный закон об оборотных документах). Многими штатами были
одобрены акты о ценных бумагах, купле-продаже, коносаментах, об условной
продаже.
Центральное место в системе источников торгового права США занимает
Единообразный торговый кодекс (далее – ЕТК), принятый с небольшими поправками
всеми штатами, кроме Луизианы, Виргинских островов и федерального округа
Колумбия37. ЕТК состоит из 10 разделов («Общие положения», «Продажа», «Торговые
бумаги», «Банковские депозиты и инкассовые операции», «Аккредитивы»,
«Комплексное отчуждение», «Складские свидетельства, коносаменты и другие
товарораспорядительные документы»; «Ценные бумаги»; «Обеспечение сделок»;
«Вступление в силу и отмена других законов»), но не охватывает всех институтов
торгового права38. ЕТК допускает субсидиарное применение основных принципов
общего права и права справедливости, если это прямо не запрещено его
специальными положениями.
К числу других источников торгового права США можно отнести акты органов
исполнительной власти (приказы, директивы, инструкции, правила), принимаемые для
детализации и конкретизации законов.
Федеральное законодательство США инкорпорировано в Своде законов,
переиздаваемым каждые шесть лет. Это собрание состоит из 50 разделов,
посвященных определенным отраслям права или крупным правовым институтам (к
примеру, раздел 40 «Патенты»). При принятии определенного закона Конгресс США
устанавливает место этого закона в Своде законов США и вносит необходимые
изменения в другие разделы Свода.
В иерархии источников гражданского и торгового права США обычай в настоящее
время имеет небольшое значение и редко применяется судами. Более распространено
применение торговых обыкновений, т.е. любой практики или порядка деловых
отношений, соблюдение которых в тех или иных местах, профессии или сфере
деятельности носит настолько постоянный характер, что оправдывает ожидание их
соблюдения также и в связи с данной сделкой39. Торговые обыкновения не являются
правовыми нормами, но могут перерасти в нормы прецедентного права.
Глава 4
ПРОЦЕССЫ МЕЖДУНАРОДНОЙ И РЕГИОНАЛЬНОЙ ИНТЕГРАЦИИ И ИХ
ВЛИЯНИЕ НА ЗАРУБЕЖНОЕ ГРАЖДАНСКОЕ И ТОРГОВОЕ ПРАВО
1. Европейский союз
В настоящее время происходит сближение правовых систем в Европе, что
связано с потребностями международного торгового оборота. Способствует такому
сближению и создание Европейского союза (ЕС). Соглашение о создании Европейского
экономического сообщества (ЕЭС) было подписано в Риме в 1957 г. Францией,
Германией, Италией, Бельгией, Нидерландами и Люксембургом. Этот международный
договор предусматривал создание общего рынка. В дальнейшем число участников ЕЭС
увеличилось, интеграция между ними стала более тесной, что и получило в 1999 г.
отражение в Маастрихтском договоре о создании Европейского союза. Высшими
органами ЕС являются Европейский парламент, Совет Европейского союза, Комиссия и
Суд.
Частное право стран-участников ЕС из национального постепенно становится
европейским, т.е. происходит определенная правовая интеграция институтов
гражданского и торгового права40. В перспективе возможна конвергенция различных
национальных европейских систем права, что связано с их общими историческими
основами. Противоположная тенденция делает акцент на сохранении системного
разнообразия в праве, подчеркивая, что интеграция правовых систем способна
привести к уничтожению национальных и региональных различий41.
Унификация гражданского и торгового права государств – членов ЕС происходит
на основе предписаний, издаваемых высшими органами ЕС (Советом и Комиссией). Ими
могут издаваться различные виды юридических актов: регламенты, директивы,
решения, рекомендации и заключения. Регламенты – это акты прямого и
обязательного применения на территории государств – членов ЕС. Директивы – это
акты, адресованные отдельным государствам – членам ЕС, обязательные для них в
части устанавливаемой нормотворческой цели, но оставляющие свободу выбора
правовых средств для ее достижения. Решения – это акты, обязательные для
государства – члена ЕС, которому они адресованы и носящие характер прямого
предписания. Рекомендации и заключения не имеют обязательной силы, однако
Европейский суд правосудия (ЕСП) предлагает национальным суда принимать эти акты
во внимание при вынесении своих решений. Вышеуказанные акты, а также
учредительные договоры о создании ЕС обозначаются как право Европейского союза42
или Европейское право, которое представляет собой особый правопорядок, не
идентичный ни международному публичному, ни национальному праву. На интеграцию и
гармонизацию права государств – членов ЕС оказывает влияние и решения ЕСП.
В настоящее время в ЕС развивается идея так называемого Европейского
гражданского кодекса (ЕГК). В 1976 г. предлагался также проект Европейского
единообразного торгового кодекса или как альтернатива – Свода европейского
договорного права. Была сформирована Комиссия по европейскому договорному праву,
которая с 1982 г. занималась разработкой проекта «Принципов европейского
договорного права». За основу была принята в частности Венская конвенция 1980 г.
о международной купле-продаже товаров, а также различные международные конвенции
и своды договорного права США. Современная редакция этого акта состоит из девяти
глав: «Общие положения»; «Заключение договора»; «Полномочия агентов»; «Условия
действительности договора»; «Правила толкования»; «Содержание договора и
последствия его заключения»; «Исполнение договора»; «Неисполнение договора и
общие средства правовой защиты»; «Специальные средства правовой защиты при
неисполнении договора». Планируется подготовить главы об уступке требования,
признанию долга, исковой давности, зачету и т.д. При разработке данного
документа также учитывались положения правовой доктрины Германии, Англии,
Голландии.
В странах ЕС большое значение уделяется гармонизации законодательства о
защите прав потребителей. Этот процесс основан на принципах:
• правдивого информирования потребителей о мерах безопасности, при
обращении с продуктом43;
• изготовления продуктов с учетом повышенных разумных требований
безопасности для потребителей;
• использования потребителями продуктов с повышенной мерой
предосторожности44.
Изготовитель во всех случаях предполагается ответственным за вред,
причиненный продуктом и несет такую ответственность в пределах, поддающихся
предвидению. Если использование продукта представляет для потребителя опасность,
не устраняемую мерами инженерного конструирования или инструкциями по
использованию этого продукта, производство такого продукта запрещено. В случаях
заведомо опасного и неразумного использования продукта изготовитель
освобождается от ответственности за причиненный потребителю вред.
2. Всемирная торговая организация
Всемирная торговая организация (ВТО) представляет собой разветвленный
институт международного торгового права, существует с 01 января 1995 г. и на
сегодняшний день насчитывает порядка 150 членов. ВТО можно назвать
правопреемницей Генерального соглашения по тарифам и торговле (ГАТТ),
заключенного 23 государствами в 1947 г. Участники ВТО связаны обязательствами по
внесению таких изменений в свои национальные правовые системы, чтобы были
обеспечены всемерная либерализация торговли, защита и поддержание справедливой
конкуренции, ограничение недобросовестной конкуренции.
ВТО базируется на соглашениях в области торговли товарами (ГАТТ, Соглашение
по защитным мерам, Соглашение по антидемпинговым мерам, Соглашение по субсидиям
и компенсационным мерам, Соглашение по техническим барьерам в торговле,
Соглашение по применению санитарных и фитосанитарных мер и др.45), Генеральном
соглашении по торговле услугами (ГАТС) и Соглашении по торговым аспектам прав
интеллектуальной собственности (ТРИПС). Эти соглашения представляют собой
международные многосторонние договоры, правила которых обязательны для всех
стран-участниц ВТО. Однако существуют и многосторонние торговые соглашения с
ограниченным кругом участников: Соглашение по торговле гражданской авиатехникой,
Соглашение по государственным закупкам и др.
Правовая система ВТО схожа с правовой системой ЕС как в плане их
нормативного компонента, так и в плане похожих принципов формирования институтов
и органов, компетентных принимать правотворческие и правоприменительные решения,
а также сходства принципов принятия решений этими органами.46 Всем членам ВТО
предписывается обеспечить соответствие национального законодательства,
регулирующего гражданские и торговые отношения, обязательствам, основанным на
соглашениях ВТО. Особенность правовой системы ВТО в том, что обязательства,
принятые странами-участниками при вхождении в эту международную организацию, в
принципе не требуют специального закрепления в национальных правовых системах.
Но для реализации прав участника ВТО необходимо создание в национальных правовых
системах соответствующих институтов, понятий, процедур. Именно последнее
обстоятельство и характеризует степень воздействия ВТО на интеграцию правовых
систем стран-участниц, на их национальные системы гражданского и торгового
права. Например, Соглашение по торговым аспектам прав интеллектуальной
собственности (ТРИПС) является документом, принципиально схожим с Директивами
ЕС47, поскольку предписывает обязательность непосредственного отражения ряда
содержащихся в нем правовых положений в национальном гражданском и торговом
законодательстве государств – членов ВТО. При этом формы и методы реализации
таких положений остаются на усмотрении самих государств. В перспективе возможно
прямое действие норм базовых соглашений ВТО при применении в национальных
правовых системах стран-участниц48.
Глава 5
ОСНОВНЫЕ ИНСТИТУТЫ ГРАЖДАНСКОГО ПРАВА ФРАНЦИИ
1. Правовое положение физических лиц
Правовое положение физических лиц во Франции урегулировано книгой первой
ФГК «О лицах» и раскрывается через категории правоспособности и дееспособности.
В гражданском праве Франции используется единый термин «правосубъектность»,
обозначающий правоспособность и дееспособность. ФГК не делает различий между
правоспособностью и дееспособностью. Разделение этих понятий проводится в
судебной практике и юридической литературе.
Правоспособность – способность физического лица быть носителем гражданских
прав и обязанностей, допускаемых законодательством. Принцип равной для всех
гражданской правоспособности, не зависящей от умственных способностей, здоровья,
общественного положения, был провозглашен во Франции во время буржуазной
революции и позже нашел свое закрепление в ст. 8 ФГК. Формальное равенство прав
всех физических лиц, однако, не всегда последовательно проводилось в
законодательстве и судебной практике. Например, ст. 37 ФГК (отменена в 1919 г.)
устанавливала, что свидетелями при составлении актов гражданского состояния
вправе быть только мужчины, а ст. 1124 ФГК (отменена в 1938 г.) признавала
замужнюю женщину недееспособной. Согласно ФГК правоспособность приобретается
физическим лицом с момента его рождения и прекращается с его смертью. ФГК
предусматривает возможность охраны наследственных интересов еще не родившегося
ребенка (ст. 906 ФГК). Объем правоспособности меняется с возрастом: с самого
рождения человек не может иметь права супруга, родителя, опекуна и некоторые
другие. Гражданин Франции становиться способным ко всем актам гражданской жизни
по достижении 18 лет (ст. 488 ФГК).
Ограничение правоспособности совершеннолетнего лица допускается на
основании решения суда, если это лицо в силу расстройства психического здоровья
не в состоянии самостоятельно заботиться о своих собственных интересах, либо в
результате своего расточительства, неумеренности или праздности рискует впасть в
нищету или ставит под угрозу исполнение своих семейных обязанностей (ст. 488
ФГК). В настоящее время ФГК не предусматривает возможности лишить физическое
лицо всех гражданских прав, т.е. подвергнуть его «гражданской смерти».
Дееспособность – это способность физического лица приобретать своими
действиями гражданские права и обязанности, осуществлять их, а также нести
ответственность. Для этого лицо должно осознавать и адекватно оценивать характер
совершаемых им действий, что зависит от его умственного развития. В полном
объеме дееспособным лицо становится с момента своего совершеннолетия. Ребенок,
не достигший 18 лет, считается недееспособным, его имуществом управляют
родители, являющиеся законными представителями несовершеннолетнего (ст. 389
ФГК). В случае смерти родителей назначается опека. Сделки от имени
несовершеннолетнего совершаются его родителями (опекунами) или с их согласия им
самим. Отдельные сделки, совершаемые несовершеннолетним от 16 до 18 лет,
признаются действительными при отсутствии согласия родителей или опекунов
несовершеннолетнего (к примеру, распоряжение своим заработком, распоряжение
своим вкладом в банке и другие сделки, не нарушающие интересы
несовершеннолетнего и не являющиеся убыточными – ст. 1305 ФГК). Восполняет
дееспособность несовершеннолетних эмансипация, т.е. объявление
несовершеннолетнего с 16 лет достигшим возраста совершеннолетия по специальному
решению суда или при вступлении его в брак (ст. 476 ФГК). Несмотря на то что
положение эмансипированного приближается к правовому положению совершеннолетнего
лица, все же эти статусы имеют определенные различия. Эмансипированный способен
не ко всем действиям гражданской жизни (к примеру, он не может быть коммерсантом
– ст. 487 ФГК).
Ограничения дееспособности совершеннолетних лиц возможны в виде взятия их
под «охрану юстиции» для предоставления защиты в действиях гражданской жизни
(ст. 491 ФГК). Такие лица продолжают осуществлять свои права, но совершенные ими
сделки и принятые ими обязательства могут быть признаны недействительными по
мотивам простой убыточности, либо при чрезмерности таких обязательств. Для
постоянного представительства интересов таких лиц в действиях гражданской жизни
судом может быть установлена опека и определены сделки, которые подопечный
вправе совершать либо самостоятельно, либо с согласия опекуна (замещающего его
лица).
Место жительства лица определяется местом нахождения его постоянного
обзаведения, т.е. основной части его имущества (ст. 102 ФГК). Муж и жена вправе
иметь раздельное место жительства, несовершеннолетний проживает с родителями
(ст. 108, 108-2 ФГК). Если лицо отсутствует в месте своего жительства, оно на
основании иска любого заинтересованного лица может быть объявлено безвестно
отсутствующим по решению суда по делам опеки (ст. 112 ФГК). Такое признание
проходит в два этапа: установление презумпции безвестного отсутствия и
объявление безвестного отсутствия. Между первым и вторым этапом должно пройти 10
лет. Безвестно отсутствие может быть также объявлено, если лицо не появляется в
месте своего жительства или пребывания и о нем нет известий более 20 лет.
Безвестно отсутствующее лицо не может быть объявлено во Франции умершим не
зависимо от срока отсутствия49. Решение о признании безвестно отсутствующим
публикуется в печати, регистрируется в реестре смертей и после этого влечет те
же последствия, как если бы была установлена смерть отсутствующего, в том числе
с прекращением брака (ст. 123, 127, 128 ФГК). При появлении безвестно
отсутствующего ему возвращается его имущество и сумма отчужденного в его
интересах имущества, но брак такого лица остается прекращенным (ст. 132 ФГК).
Одним из элементов правового статуса лица является его имя, состоящее из
фамилии (так называемого семейного имени) и как минимум из одного имени. Оно
может сопровождаться и другими придаточными частями (прозвищем или дворянским
титулом).
2. Юридические лица
Легального определения юридического лица гражданское законодательство
Франции не содержит. Французская доктрина гражданского права выработала теорию
коллективной собственности, автором которой был Планиоль. Согласно данной теории
юридическое лицо – это особое воплощение собственности, субъектом которой
является коллектив. Развитием теории юридического лица занимались французские
цивилисты Мишу и Салейль. Они обосновывали представление о юридическом лице, как
о реальном общественном образовании (коллективе людей), обладающем своей волей и
собственными интересами, на формирование которых оказывает влияние его
внутренняя структура.
Основными признаками юридического лица являются его наименование,
организационная структура и обособленность его имущества, наличие которого
предопределяет его самостоятельную имущественную ответственность50. Юридические
лица по французскому праву подразделяются на частные и публичные.
Частными юридическими лицами являются различные виды союзов. К их числу
относятся ассоциации, товарищества и объединения по экономическим интересам.
Понятие частного учреждения французскому законодательству неизвестно.
Ассоциацией называется юридическое лицо, преследующее культурные,
просветительские, научные, благотворительные и другие подобные цели. Среди
ассоциаций различают признанные общественно-полезными (к примеру, «Анонимное
общество курильщиков») и не признаваемые таковыми (к примеру, «Клуб обладателей
длинных носов»). Признанные общественно-полезными ассоциации имеют несколько
больший объем прав.
Товариществами51 согласно французскому законодательству называются
юридические лица, созданные ради извлечения прибыли (полное, коммандитное и
акционерное коммандитное товарищества, а также общества с ограниченной
ответственностью и акционерные общества открытого и закрытого типов). Они
различаются в зависимости от источника правового регулирования. Гражданские
товарищества руководствуются в своей деятельности гражданским законодательством:
ФГК и другими актами, содержащими гражданско-правовые нормы. Торговые
товарищества руководствуются в своей деятельности законодательством торговым:
ФТК, а также специальными законами, среди которых главным является – Закон о
торговых товариществах 1966 г.
К числу союзов относятся также и так называемые объединения по
экономическим интересам, которые не имеют в качестве своей основной цели
извлечение прибыли. Они создаются, чтобы обеспечить проведение единой
экономической политики своих участников.
Публичное юридическое лицо создается непосредственно государством или его
органами с целью выполнения властных или общественно-полезных функций, в том
числе хозяйственных функций, которые выполняют соответствующие государственные
предприятия52. К числу юридических лиц, признаваемых во французском праве
публичными, относятся: государственные департаменты, государственные учреждения,
государственные учебные заведения, торговые палаты, благотворительные
организации, государственные хозяйственные предприятия. Согласно французскому
законодательству публичным юридическим лицом признается и само государство в
целом. Такая юридическая конструкция позволяет государству участвовать в
гражданском и торговом обороте наряду с другими его участниками.
Порядок образования юридических лиц
Юридические лица публичного права образуются на основании
публично-правового акта, т.е. в распорядительном порядке. Юридические лица
частного права, образуемые на основании соглашения (решения) частных лиц, могут
возникать в разрешительном или явочном (заявительном) порядке.
Разрешительный порядок помимо решения учредителя предполагает и
специальное разрешение компетентного государственного органа, выносимое в
зависимости от целесообразности создания такого юридического лица. Например, в
разрешительном порядке создаются во Франции торговые товарищества, учредителями
которых являются иностранцы.
В явочном (заявительном) порядке во Франции возникают ассоциации. В
соответствующую префектуру подается заявление от союза лиц с указанием
наименования такого союза, предмета деятельности, данных о лицах, на которых
будет возложено управление делами союза.
Юридическое лицо должно быть внесено в соответствующий реестр (т.е.
зарегистрировано), после чего оно признается государством существующим.
С момента своего создания юридическое лицо вправе приобретать гражданские
права и нести гражданские обязанности в соответствии с предметом деятельности,
определенным своим уставом (так называемая специальная правоспособность).
Специальной правоспособностью во Франции обладают, ассоциации и другие
юридические лица, не преследующие в своей деятельности цели извлечения прибыли.
Например, ассоциации не имеют права приобретать имущество на основании акта
дарения и завещания и могут владеть лишь необходимое им в уставных целях
недвижимое имущество.
Развитие экономики и потребности унификации гражданского оборота (в том
числе и с учетом принятых ЕС директив) способствуют легализации общей
правоспособности (т.е. возможности приобретать любые гражданские права и нести
любые обязанности) для большинства юридических лиц, деятельность которых
направлена на извлечение прибыли.
Осуществление прав и исполнение обязанностей осуществляется через органы
юридического лица, уполномоченные на это законом или уставом.
Прекращение деятельности юридических лиц может происходить добровольно (по
решению его органов управления или учредителя, по достижении цели его создания
или окончании срока, на который оно было создано) или в принудительном порядке
по решению суда (ст. 1844-7 ФГК).
3. Право собственности и другие вещные права
Вещные права считаются подвидом абсолютных имущественных прав и
устанавливаются исключительно законодательством (т.е. перечень их является
закрытым). Таковыми могут быть право собственности и ограниченные права
(узуфрукт, право проживания, сервитуты), также права на чужие вещи (залог,
ипотека). Абсолютный характер вещных прав выражается в так называемом праве
следования (т.е. в сохранении вещного права при переходе от одного владельца к
другому) и праве преимущества (т.е. в приоритете вещных прав перед правами
обязательственными). Кроме того, носителю вещного права предоставляются
специфические формы защиты, связанные с возможностью непосредственно
воздействовать на вещь.
Объектами вещных прав по гражданскому праву Франции является имущество
движимое и недвижимое (ст. 516 ФГК). Обязательственные права могут быть как
движимым (доли в торговых компаниях – ст. 529 ФГК), так и недвижимым имуществом
(узуфрукт на недвижимость – ст. 526 ФГК).
К недвижимости ФГК относит широкий круг объектов: земельный участок и
строения; животные, служащие для обработки земли; земледельческие орудия, голуби
в голубятнях, кролики в садках и другие предметы, которые собственник земли
поместил на свой участок для его обслуживания и эксплуатации (ст. 518, 520, 524
ФГК).
Движимым является имущество в силу своей природы или по определению закона
(ст. 527 ФГК). В силу их природы движимостями являются предметы, способные
изменять свое местонахождение, в частности, когда двигаются сами (животные) или
которые изменяют свое место нахождения под воздействием посторонней силы
(неодушевленные вещи). Движимым имуществом признаются обязательства, акции, доли
участия, а также вечные или пожизненные ренты (ст. 529 ФГК).
Правовыми последствиями разделения вещей на движимые и недвижимые являются
различия в возникновении и прекращении права собственности на них. Сделки с
движимыми вещами не требуют специальной формы, если иное не установлено законом.
Сделки с недвижимым имуществом должны регистрироваться в официальном реестре.
Понятие и содержание права собственности
Право собственности – главное вещное право, центральный институт
гражданского права Франции. Его содержание раскрывается в ФГК через
характеристику правомочий собственника по пользованию и распоряжению своим
имуществом. Право собственности, согласно ст. 544 ФГК, есть право пользоваться и
распоряжаться вещами наиболее абсолютным образом, не запрещенным законом. Все
прочие лица могут реализовывать свои полномочия в отношении определенного
имущества только в границах, установленных собственником. О владении
(фактическом обладании вещью) ФГК упоминает как о состоянии принадлежности вещи
определенному владельцу (к примеру, ст. 537, 2279 ФГК). Владение, осуществляемое
для себя собственником (ст. 2230 ФГК), отличается от владения для другого (так
называемого временного держания – ст. 2236 ФГК). Владение может иметь законный и
незаконный характер, быть основанным на своей или чужой воле, быть
добросовестным или недобросовестным, осуществляться лично или через
представителя. Право пользования понимается как не запрещенная законом
возможность эксплуатации имущества, извлечения из него полезных свойств, а также
получения плодов и доходов от этого имущества. Право распоряжения – это
предоставленная собственнику возможность по своему усмотрению определять
юридическую судьбу своего имущества, совершая соответствующие действия и вступая
в сделки.
Приобретение права собственности возможно в результате наследования,
дарения и в силу обязательств, а также путем присоединения или включения в
состав другой вещи и путем давности (ст. 711, 712 ФГК). Если имущества не имеют
хозяина, они считаются принадлежащими государству (ст. 713 ФГК).
Приобретение права собственности возможно путем первоначальных и
производных способов, различаемых в зависимости от отсутствия или наличия
правопреемства.
Право собственности возникает первоначально в полном объеме без
правопреемства, в результате: производства, присоединения или включения одной
вещи в другую, а также давности владения (ст. 732 ФГК); приобретения плодов и
доходов от своего имущества (ст. 547 ФГК) и присвоения движимой бесхозяйной вещи
(ст. 715 ФГК). Принадлежат собственнику земельного участка возведенные на нем
строения и посаженные растения (ст. 553-555 ФГК). Право на вещь, полученную в
результате переработки материала нескольких собственников (или смешение),
принадлежит собственнику более дорогого материала, который компенсирует другому
стоимость его материала (ст. 574 ФГК).
Приобретательная давность как основание возникновения права собственности
на недвижимость допускается для добросовестного приобретателя в силу истечения
10 лет, если действительный собственник недвижимости проживает на территории
округа апелляционного суда, где она расположена; и по истечении 20 лет, если
собственник проживает вне округа (ст. 2265 ФГК). Срок давности для движимых
вещей особо не установлен. Если же прошло более 30 лет, то лицо, ссылающееся на
истечение этого срока, не обязано указывать на то, что владеет имуществом по
давности лет. Такое лицо нельзя признать недобросовестным.
Производным способом считается приобретение права собственности в
результате правопреемства, т.е. по воле прежнего собственника имущества на
основании договоров и односторонних сделок (к примеру, в результате покупки вещи
или получения ее по наследству), а потому зависит от объема имевшихся у него
полномочий. К производным способам приобретения права собственности относятся
способы перехода этого права от одного лица к другому. Это возможно в результате
совершения сделок и договоров, т.е. по воле прежнего собственника, и вопреки
воле последнего. Например, в случае национализации, т.е.
отчуждения на основании специального акта общего действия компетентного
госоргана имущества частных лиц в собственность государства53. Противоположным
национализации является приватизация, т.е. передача государственного имущества
на основании договора частным лицам. Приватизация во Франции была широко
распространена после Второй мировой войны.
Защита права собственности
При осуществлении своих правомочий собственник вправе требовать от всех
прочих лиц соблюдения его прав и может обратиться за защитой в установленном
законом порядке. Это обусловлено абсолютным характером права собственности,
предполагающим обязанность всех иных лиц «уважать» права собственника на его
имущество и не препятствовать собственнику в осуществлении им его полномочий.
Защита права собственности осуществляется в гражданском праве Франции
обязательственно-правовыми и вещно-правовыми средствами.
Обязательственно-правовые способы защиты обеспечивают охрану прав
собственника и его имущественных интересов в отношениях по поводу совершаемых им
сделок и договоров. Кроме того, собственник, понесший ущерб в результате
внедоговорного нанесения вреда его имуществу, вправе претендовать на компенсацию
такого вреда. Формами защиты выступают иски о возмещении убытков вследствие
нарушения обязательств по сделкам и договорам, иски о возмещении внедоговорного
вреда, иски о возврате неосновательного обогащения.
Защита права собственности и отдельных правомочий собственника
осуществляется с помощью вещно-правовых способов: виндикационного54 и
негаторного исков55. В ФГК нормы об этих исках отсутствуют, они разработаны в
результате толкования гражданского и гражданско-процессуального кодексов.
Для владельца имущества ФГК устанавливает презумпцию права собственности
(ст. 2279 ФГК). Если вещь была утеряна или похищена, то лишенный вещи владелец
вправе ее истребовать обратно в течение трех лет, с момента утраты или похищения
от лица, в чьих руках эту вещь обнаружит (ст. 2279 ФГК). Если новый владелец
вещи приобрел ее в результате публичной продажи, на ярмарке, на рынке или у
лица, продающего аналогичные вещи, то собственник может потребовать возврата
вещи, лишь уплатив новому владельцу цену ее приобретения (ст. 2280 ФГК). Кроме
того, собственник обязан возместить все необходимые и полезные расходы, которые
были сделаны для сохранения вещи, даже недобросовестному владельцу.
Ограничения права частной собственности допускается в пользу публичного
или общественного интереса (для охраны окружающей среды, обеспечения прав и
интересов других лиц и т.д.). В настоящее время часть правовых предписаний по
ограничению права частной собственности перешла из гражданского права в сферу
действия административного и других отраслей права. Например, ограничиваются
права собственника земельного участка на недра земли под участком56 и воздушное
пространство над участком .57
Прекращение права собственности может происходить по воле собственника:
передачей этого права другим лицам; в результате потребления или уничтожения
имущества; при переработке вещи, или по объективным и независящим от воли
собственника причинам (к примеру, при гибели имущества в результате стихийного
бедствия).
Вещные права на чужие вещи, как правило, имеют своим основанием
соответствующие договоры.
Залог – наиболее распространенное вещное право на чужие движимые вещи –
выступает одним из способов обеспечения исполнения обязательств и определяется
ст. 2071 ФГК как договор, заключаемый в устной или письменной форме. Допускается
как залог движимых вещей (заклад), так и залог недвижимости (ипотека)58.
При закладе движимые вещи обязательно передаются во владение
залогодержателя, а залогодателю выдается специальный документ. Кредитор вправе
удерживать заложенную вещь до полного погашения основного долга, процентов по
нему и расходов. В случае неуплаты кредитор может обратиться в суд и потребовать
продажи заложенной вещи для удовлетворения своих требований.
Ипотека устанавливается на основании закона, судебного решения, договора и
завещания. Ипотека неделима и распространяется на всю недвижимость, включая ее
принадлежности (ст. 2114 ФГК). Ипотека может быть установлена на недвижимое
имущество, находящееся в обороте и его принадлежности, также признаваемые
недвижимостью; на узуфрукт на это имущество и принадлежности. Ипотека должна
быть облечена в нотариальную форму (ст. 2127 ФГК). В нотариальном акте об
ипотеке должны быть указаны род недвижимости, ее местонахождение, размер и
основания обеспечиваемых ею требований. Акт об ипотеке может быть именным, на
предъявителя или ордерным (т.е. с указанием имени кредитора и оговоркой «или его
приказу»). Устанавливать договорную ипотеку вправе лишь собственник недвижимости
(ст. 2124 ФГК).
Вещные и личные сервитуты восприняты французским гражданским правом из
римского права. Со временем их число расширилось и они стали чаще приобретать
обязательственный характер. Сервитутом признается по ст. 637 ФГК обременение,
наложенное на имение для использования имения, принадлежащего другому
собственнику, и для выгод этого имения. Сервитут не устанавливает преимуществ
одного имения над другим и его источником является или естественное расположение
участков, или обязательства, установленные законом, или соглашения между
собственниками (ст. 638, 639 ФГК). На основании вещного сервитута любое лицо
вправе пользоваться вещью на соседнем участке для прохода, проезда на свой
участок. Личный сервитут устанавливается в пользу отдельного лица (к примеру,
при пользовании жилым помещением).
Узуфрукт в соответствии со ст. 578 ФГК представляет собой право
пользования вещами, собственность на которые принадлежит другому лицу, так же,
как ими пользуется сам собственник, но с обязанностью сохранять существо вещи.
Узуфрукт устанавливается законом или по воле лица на любое движимое или
недвижимое имущество физическому или юридическому лицу. Срок узуфрукта для его
пользователя (узуфруктария) может быть установлен пожизненно, быть определенным
или быть установленным до наступления условия, прекращающего право пользования.
У собственника в течение этого срока остается право осуществлять контроль
узуфруктария, который извлекает из имущества выгоды в виде получаемых плодов (от
растений, деревьев и т.д.) и доходов (в виде сумм арендной платы, процентов и
т.д.). Узуфруктарий обязан сохранять используемое имущество, оберегать его от
порчи и эксплуатировать его в соответствии с назначением.
4. Общие положения об обязательствах из договоров
ФГК не содержит общих положений об обязательствах, определяя лишь понятие
договора и нормы о порядке исполнения договоров, об ответственности и т.д.
Понятие обязательства разработано цивилистической доктриной на основании
определения договора, данного в ст. 1101 ФГК.
Договором признается соглашение, посредством которого одно или несколько
лиц обязываются перед другим лицом или несколькими другими лицами дать что-либо,
сделать что-либо или не делать чего-либо.
Основанием возникновения обязательства являются сделка, односторонняя или
многосторонняя (договор); а также иные факты, из которых обязательство возникает
помимо соглашения (ст. 1370 ФГК). К последним относятся квазидоговор
(неосновательное обогащение и ведение чужих дел без поручения), деликты и
квазиделикты, нормы закона.
Сторонами обязательств выступают кредитор – лицо, обладающее правом
требовать исполнения обязательства, и должник – лицо, обязанное исполнить
обязательство.
Договор является главным основанием возникновения обязательств. Выделяют
договоры следующих видов: двусторонние (т.е. взаимно обязывающие стороны) и
односторонние (ст. 1103 и 1104 ФГК), меновые и рисковые (т.е. ст. 1104 ФГК)59,
благотворительные (безвозмездные) и возмездные (ст. 1105 и 1106 ФГК), имеющие
особые наименования и не имеющие таковых (ст. 1107 ФГК). Договоры могут быть:
консенсуальными, для заключения которых достаточно лишь соглашения сторон (к
примеру, договор купли-продажи (продажи) – ст. 1583); формальными, т.е.
требующими выражения согласия сторон в определенной форме (к примеру, договор
дарения – ст. 931 ФГК) и реальными, для заключения которых кроме соглашения
сторон требуется еще передача вещи (к примеру, договоры займа – ст. 1875 ФГК).
Договоры могут быть разделены и по источнику их регулирования на общегражданские
договоры и торговые сделки. Признается возможность заключения договора в пользу
третьего лица (ст. 1121 ФГК). Также ФГК выделяет условные и срочные
обязательства; альтернативные обязательства; обязательства солидарные и делимые;
акцессорные (дополнительные) обязательства (глава 4 ФГК).
Существенные условия для действительности договора как соглашения сторон,
предусмотрены ст. 1108 ФГК. Таковыми являются согласие стороны, которая
обязывается; способность заключить договор; определенный предмет, составляющий
содержание обязанности; дозволенное основание обязательства. Согласие будет
действительным при отсутствии в нем так называемых пороков воли, лишающих
волеизъявление юридической силы: заблуждения, обмана, насилия (ст. 1109, 1112,
1115 ФГК). Договор с пороками воли является оспоримым. Согласие должно исходить
от дееспособного лица.
ФГК не разделяет понятий «предмет договора» и «предмет обязательства», хотя
более правильным доктрина считает второе. Предметом обязательства может быть
любое исполнение или действие должника (дать что-либо, сделать что-либо или не
делать чего-либо). Предмет этот должен представлять интерес для кредитора, быть
определенным, быть возможным и дозволенным действующим правом.
Принцип свободы договора означает, что каждый волен самостоятельно решать:
заключать ему договор или нет; выбирать, с кем он будет заключать договор;
свободно определять содержание договора, не нарушая при этом норм закона.
Согласно ст. 1134 ФГК соглашения, законно заключенные сторонами, имеют для них
силу закона. Свобода договора подлежит ограничению для защиты общественных
интересов, соблюдения публичного порядка и требований добрых нравов.
Порядок заключения договора детально в ФГК не урегулирован. Существует
общая принципиальная формулировка ст. 1134, относящаяся к заключению,
исполнению, изменению договоров и ответственности за их нарушение. Из анализа
положений ФГК об общих положениях о договоре и о различных видах обязательств
можно сделать выводы, что договор заключается в результате взаимного согласия
сторон, выражаемого в совпадении их встречных волеизъявлений.
Волеизъявление представляет собой внешнее выражение лицом своей воли
действовать определенным образом для достижения правового результата. Договор
может быть заключен в результате переговоров сторон, путем обмена письмами,
телеграммами, телефаксами и др., а также в виде совершения действий, явно
свидетельствующих о взаимном согласии сторон на вступление в договорные
отношения друг с другом.
Для заключения договора необходимо достижение соглашения между сторонами
относительно так называемых существенных условий договора. Таковыми являются
права и обязанности сторон по исполнению характеризующих конкретный договор
условий60. Без согласования данных условий договор нельзя считать заключенным.