Пятин С.Ю. Гражданское и торговое право зарубежных стран
Подождите немного. Документ загружается.
Праву Англии неизвестно понятие коммерсанта, хотя в нем существуют правовые
нормы, регулирующие торговую (коммерческую) деятельность. Например, Закон 1979
г. о продаже товаров предусматривает особые обязанности продавца, т.е. лица,
ведущего торговую деятельность в виде промысла. Под коммерсантом подразумевается
не только физическое (индивидуальный предприниматель), но и юридическое лицо,
которое совершает торговые сделки в процессе осуществления своей коммерческой
деятельности. Индивидуальный предприниматель занимается коммерческой
деятельностью от своего имени и за свой счет. Он отвечает всем своим имуществом
по обязательствам, возникшим в связи с ведением такой деятельности.
Несовершеннолетний не может самостоятельно заниматься торговой деятельностью.
Торговую (коммерческую) деятельность в Англии вправе осуществлять торговые
товарищества и компании, а также филиалы иностранных компаний.
Товарищества (полное и с ограниченной ответственностью) не признаются
юридическими лицами, а компании (с акционерным капиталом и без такового, с
ограниченной и неограниченной ответственностью) – являются юридическими лицами
на основании ст. 13(1) Закона о компаниях 1985 г. (далее – Закона 1985 г.).
Регистрация их в качестве юридических лиц осуществляется в порядке,
установленном Законом 1985 г., и фактически является торговой регистрацией как
коммерсантов.
Торговый реестр ведется в Англии министерством торговли. Для регистрации
необходимо представление меморандума и внутреннего регламента компании.
Осуществление отдельных видов коммерческой деятельности предполагает получение
лицензии и (или) аттестата, а иногда и статуса члена саморегулируемой
организации. Для физических лиц обязательной торговой регистрации не
предусмотрено, их учет осуществляется налоговыми органами. Регистрация
товариществ является факультативной.
Каждый коммерсант обязан вести бухгалтерский учет и торговые книги, в
которых отражаются его торговые дела, состояние его имущества и деловая
переписка. Заполненные книги доказывают ведение коммерсантом коммерческой
деятельности и позволяют осуществлять за ней контроль. Доказательственная сила
торговых книг признается в каждом случае судом.
Одним из составляющих статуса коммерсанта является право на фирму, т.е.
имя, которым он пользуется при совершении торговых сделок и для своей
подписи108. Право на фирму, будучи по своей природе исключительным, является
одним из составляющих так называемой промышленной собственности и подлежит
специальной регистрации. В Англии допустимо включать в фирменное обозначение
товарищества любое имя или наименование, не увязывая их с истинным именем
правообладателя или его деятельностью. Публичные компании (с ограниченной
ответственностью или с акционерным капиталом) обязаны включать в свое фирменное
обозначение указание на их вид. Выбор фирменного наименования компаний ограничен
в возможности использования личных имен (кроме имени руководителя компании), а
также наименований, способных ввести в заблуждение (к примеру, «королевский» или
«муниципальный» применительно к частным компаниям). Охрана фирменному
наименованию предоставляется с начала его фактического использования.
Недозволенное использование фирмы другим лицом влечет применение мер
ответственности в виде запрещения такого использования, штрафов, компенсации
убытков правообладателя.
Понятие торгового товарищества
По своей сути торговые товарищества в Англии являются договорными
объединениями лиц в отличие от компаний, которые представляют собой объединения
капиталов. Товарищества не являются юридическими лицами и могут быть образованы
в форме партнершипа или в форме партнершипа с ограниченной ответственностью,
соответствующих в праве стран континентальной Европы полному и коммандитному
товариществу.
Полное товарищество (партнершип) – договорное объединение лиц, которое
образуется и действует на основании Закона о товариществе 1890 г. под общей
фирмой, а его члены несут полную ответственность перед кредиторами. Его членами
могут быть физические и юридические лица, имеющие статус коммерсантов.
Учреждается полное товарищество на основании учредительного договора, чаще всего
оформляемого в виде документа за печатью. Если договор был заключен в устной
форме, то для признания его договором о партнершипе должны быть установлены
намерения сторон (к примеру, участие их в распределении прибыли). Регистрация
партнершипа допустима, если при этом не будут раскрыты имена его членов. Все
участники партнершипа имеют право вести его дела, а также выступать в качестве
его агентов или агентов других членов. Полномочия их в указанном качестве должны
быть четко выраженный или подразумеваемыми (при совершении обычных для
партнершипа сделок). Члены партнершипа несут совместную ответственность по
договорным обязательствам от его имени и солидарную ответственность по деликтным
обязательствам.
Коммандитное товарищество (партнершип с ограниченной ответственностью) –
договорное объединение лиц, которое образуется и действует на основании Закона о
товариществе с ограниченной ответственностью 1890 г. под общей фирмой, причем
ответственность одного или нескольких партнеров (коммандитистов) ограничена
перед кредиторами их вкладами в общее имущество, а другие партнеры (полные
партнеры) несут полную и солидарную ответственность по его обязательствам.
Договор о создании партнершипа с ограниченной ответственностью регистрируется в
реестре компаний.
Если такой регистрации не производится, то все партнеры будут иметь статус
полных. Коммандитисты не участвуют в руководстве делами партнершипа с
ограниченной ответственностью и имеют право на первоочередное получение сумм,
оставшихся при его прекращении. Эта форма в Англии особого развития не получила.
Законом 1985 г. предусмотрены несколько видов компаний в зависимости от
способа их образования и границ ответственности акционеров по долгам компаний.
Все компании являются юридическими лицами, объединяющими капиталы их участников,
и подлежат регистрации в реестре компаний.
По порядку образования различают публичные и частные компании. Капитал
публичных компаний создается в результате публичной подписки на акции, а капитал
частных компаний оплачивается ее учредителями109.
По границам ответственности акционеров по долгам компании различают
компании с ограниченной и неограниченной (дополнительной) ответственностью.
Наиболее распространены публичные и частные компании с ограниченной
ответственностью. Такие компании могут быть созданы двумя или более лицами,
которые несут риск утраты своего имущества лишь в пределах произведенных ими
вкладов и не отвечают по долгам компании. Ответственность компаний может быть
ограничена:
• номинальной стоимостью акций, принадлежащих каждому акционеру;
• гарантийной суммой;
• номинальной стоимостью акций и дополнительной гарантией на случай
недостачи имущества при ликвидации компании110.
Правовое положение частной компании с ответственностью, ограниченной
номинальной стоимостью акций, принадлежащих каждому акционеру, (далее – частной
компании с ограниченной ответственностью или компании) наиболее близко к
правовому положению общества с ограниченной ответственностью по праву стран
континентальной Европы и в большей степени отвечает существующему там понятию
торгового товарищества111.
Уставный капитал частной компании с ограниченной ответственностью при ее
регистрации может быть не указан, что является одним из преимуществ этой
организационно-правовой формы в сравнении с публичной компанией с ограниченной
ответственностью112. Законом 1985 г. были сняты ограничения на предельное число
акционеров частной компании с ограниченной ответственностью и запрет на передачу
акций с согласия акционеров компании. Ей разрешен выпуск облигаций. Все это
способствовало популярности данной организационно-правовой формы.
Порядок учреждения
Для учреждения компании необходимы меморандум компании и ее внутренний
регламент, призванные регулировать отношения компании соответственно с третьими
лицами и с ее участниками. Содержание этих двух документов включает все то, что
по законодательству стран континентальной Европы должно быть отражено в уставе
общества с ограниченной ответственностью: наименование113 и местонахождение
компании, ее вид, цели ее создания и основные направления деятельности114,
размер акционерного капитала, виды акций, права и обязанности акционеров,
структуру и компетенцию органов управления и т.д. Частная компания с
ограниченной ответственностью признается созданной с момента ее регистрации в
торговом реестре, осуществляемой в явочно-нормативном порядке в офисе
Регистратора компаний Англии и Уэльса (г. Кардиф).
Права акционеров зависят от вида имеющихся у них акций (обыкновенных,
привилегированных, неголосующих, конвертируемых, выкупаемых и др.) и их
количества. Возможен выпуск только именных акций.
Имущественными правами участников являются право на получение прибыли
пропорционально размеру имеющихся у них акций (если иное не определено договором
о создании компании), получение части имущества при прекращении компании, а
также право на выход из нее и отчуждение своих акций.
Участие в управлении обеспечивается правом голоса при участии в общих
собраниях акционеров, правом на получение информации и ознакомление с
документацией компании.
Обязанностью акционеров является оплата распределенных между ними акций в
денежной и неденежной (внесение имущества, оказание услуг) форме. Допускается
оплата акций в форме зачета долговых требований, имеющихся у акционера по
отношению к компании.
Ведение дел и представительство интересов компании осуществляется через ее
директоров и секретаря (исполнительные органы). Акционеры могут принимать
участие в управлении компанией и в основном определять направления ее
деятельности через высший орган – общее собрание акционеров. Четкого разделения
компетенции высшего и исполнительных органов Закон 1985 г. не содержит. Контроль
за деятельностью компании осуществляется ревизорами (аудиторами), являющимися ее
служащими.
Прекращение компании происходит вследствие ее роспуска или ликвидации
(добровольной или по решению суда).
Публичная компания с ответственностью, ограниченной номинальной стоимостью
акций, принадлежащих каждому акционеру (далее – публичная компания с
ограниченной ответственностью или компания) наиболее близка по своему правовому
положению к положению акционерного общества по праву стран континентальной
Европы.
Черты правового статуса данной организационно-правовой формы (учредительные
документы, правоспособность, положения об акциях, правах и обязанностях
акционеров, органы управления, условия прекращения) в основном совпадают со
статусом частной компании с ограниченной ответственностью. Отличия, в частности,
заключаются в необходимости наличия определенной суммы минимального акционерного
капитала, в указании на публичный характер компании в ее наименовании; в наличии
у компании обязанностей, обусловленных ее публичным характером, в том числе:
• по раскрытию информации о ее деятельности, заключаемых ею сделках и др.;
• в установлении ограничений по предоставлению директорам определенных
преимуществ (займов, гарантий, финансовой помощи и т.п.);
• в установлении минимального числа акционеров (двух);
• в ограничении способов оплаты приобретаемых акционерами акций.
4. Несостоятельность (банкротство)
Законодательство о несостоятельности имеет в Англии солидную историю.
Первый конкурсный закон был принят в Англии в 1543 г., а с 1825 по 1883 год было
принято 433 закона, посвященных несостоятельности. В настоящее время действует
Закон о несостоятельности 1986 г., распространяющий свое действие на физических
лиц, большинство компаний115 и на товарищества.
Несостоятельностью (банкротством) лица признается его неспособность
погасить свои долговые обязательства перед третьими лицами либо превышение его
долгов над стоимостью его активов. При разрешении случаев несостоятельности
происходит реализация материально-правовых требований кредиторов путем
проведения реорганизационных и ликвидационных процедур. Это возможно как в
результате соглашения сторон, так и в принудительном порядке. Суды ориентируют
стороны на проведение переговоров о досудебном урегулировании проблем в связи с
возникшей неплатежеспособностью должника.
Производство по делам о несостоятельности может быть возбуждено по
инициативе самой компании-должника, по ходатайству ее директоров, по
ходатайствам кредиторов или вкладчиков компании, либо по инициативе суда и
государственных органов. Для защиты интересов кредитора и должника выявляется
все имущество должника (активы и пассивы), происходит учет всех его прав и
обязанностей (кроме основанных на фактах злоупотребления правом) выявляется
имущество должника, находящееся у третьих лиц, а также учитываются права третьих
лиц на имущество должника. Обязательства должника, возникшие до начала
производства, прекращаются с их новацией в отношения по урегулированию
требований кредиторов. Производится выравнивание в правах кредиторов с
преимущественными правами требования (к примеру, обеспеченными залогом) и всех
остальных кредиторов.
Для реализации этих задач в качестве реорганизационных процедур
используется:
• заключение мирового соглашения должника с кредиторами;
• управление имуществом должника специально назначенным лицом;
• администрирование, осуществляемое конкурсным специалистом, назначаемым
судом.
Ликвидационные процедуры могут происходить добровольно или по принуждению.
Добровольная ликвидация компании производится ликвидатором на основании решения
ее органов управления. Принудительная ликвидация осуществляется по решению суда.
В частности:
• если публичная компания не разместила акции в течение года с момента
создания;
• количество участников компании стало менее двух116;
• компания не осуществляет платежи по обязательствам и сумма долга
превысила 750 фунтов стерлингов.
В ходе процедур ликвидации принимаются меры по обеспечению интересов
кредиторов (ограничиваются права должника по распоряжению имуществом), его
движимое и недвижимое имущество реализуется. Полученная сумма, после покрытия
расходов, распределяется в установленном порядке между кредиторами в
соответствии с заявленными требованиями, что прекращает производство.
Производство также прекращается при недостаточности имущества компании. По
завершении процедуры ликвидации компания прекращает свое существование, что
регистрируется Регистратором компаний.
5. Собственность и вещные права
Самобытность вещных прав в Англии определяется особенностями исторического
развития их системы в эпоху феодализма. Все имущественные (вещные) права
приравниваются к праву собственности и считаются лишь его разновидностями. Среди
них различаются: право собственности, понимаемое так же как в праве стран
континентальной Европы, имущественные права по типу прав на чужие вещи в
романо-германской системе частного права (залог, сервитуты и др.), доверительная
собственность (так называемый траст).
Объектами таких прав в Англии является так называемое «вещественное»
(материальное) и так называемый «бестелесное имущество» (объекты исключительных
прав в романо-германской системе). Термины «движимое» и «недвижимое» имущество
применяются судами Англии для отношений, регулируемых международным частным
правом (т.е. с участием иностранного элемента). Внутри страны такого деления
имущества не проводится.
Признается имущество реальное, для защиты которого может быть заявлен иск о
восстановлении владения (так называемый реальный иск) и персональное –
обеспечиваемое иском о получении денежной компенсации (так называемый
персональный иск).
К реальному имуществу (недвижимости) относится право на земельные участки и
объекты, существенно связанные с ними (здания, сооружения, урожай на корню и
т.п.), недра под участками и воздушное пространство до «разумной высоты» над
участками. Вещные права в отношении недвижимости могут давать возможность
владения ей или не предоставлять такой возможности (к примеру, право прохода или
проезда через земельный участок). Права на недвижимость могут быть основаны на
общем праве и на праве справедливости117.
Все остальное имущество помимо реального (недвижимого) является
персональным (движимым). Персональное имущество разделяется на реальные
движимости (аренда) и персональные движимости. Персональные движимости могут
быть вещами во владении т.е. материальными, вещественными объектами, и вещами в
требовании, к числу которых относят «бестелесные объекты» (денежные требования,
исключительные права).
Ценными бумагами по праву Англии можно считать так называемые «оборотные
инструменты (документы)»: векселя, чеки, паевые свидетельства компаний,
облигации на предъявителя и др. Для них характерны облегченный порядок передачи
и независимость прав их держателя от прав его предшественника.
Правовыми последствиями разделения вещей на движимые и недвижимые являются
различия в возникновении и прекращении права собственности на них. Так, право
собственности на землю подлежит регистрации в Земельном реестре118.
Понятия права собственности английское право не дает, его содержание
раскрывается в Законе о собственности 1925 г., судебной практике и доктрине119
через характеристику правомочий собственника. Эти правомочия определяются в
зависимости от вида имущества, поэтому право собственности на то или иное
имущество различается по своему содержанию. К числу правомочий собственника, в
частности, относятся:
• право владения, т.е. право исключительного физического контроля
(господства) над вещью;
• право личного использования вещи;
• право управления, позволяющее определять субъекта и способ использования
вещи;
• право на получение доходов от вещи;
• право на отчуждение, уничтожение, потребление вещи;
• правовая гарантия от изъятия (экспроприации) вещи;
• право на передачу вещи третьим лицам;
• право на бессрочное обладание вещью.
Выделяют и другие правомочия120. Право исключительного физического контроля
(господства) над вещью представляет собой так называемое юридическое владение.
Различают также фактическое владение, право на владение и противопоставленное
владение. Фактическое владение возможно у лиц, которые обладают вещью физически,
но лишены права господства над вещью. Право на владение возникает у третьих лиц
на основании договора или ином основании и предоставляет этим лицам защиту даже
от собственника (держание). Противопоставленное владение недвижимостью
признается за лицом, утверждающим о наличии своего права на это имущество.
Приобретение права собственности возможно путем первоначальных и
производных способов, различаемых в зависимости от отсутствия или наличия
правопреемства.
Право собственности возникает первоначально в полном объеме без
правопреемства, в результате:
• производства;
• переработки (спецификации) вещи, соединения (смешения) и приращения
вещей;
• давности владения (приобретательной давности);
• приобретения плодов и доходов.
Собственнику земельного участка принадлежат возведенные на нем строения и
посаженные растения, поскольку они связаны с этим участком, если не доказано
иного. Право на вещь, полученную в результате переработки (спецификации) чужого
материала определяется в зависимости от соотношения стоимости этого материала и
изготовленной (специфицированной) вещи. Если стоимость такой вещи выше стоимости
материала, то собственником признается ее изготовитель, если ниже – собственник
материала, который обязан в таком случае оплатить работу.
Приобретательная давность как основание возникновения права собственности
на недвижимость допускается в силу истечения 12 лет. Движимое имущество не может
быть приобретено на основании давности владения.
Производным способом считается приобретение права собственности в
результате правопреемства, т.е. по воле прежнего собственника имущества в
результате совершения сделок и договоров, а потому зависит от объема имевшихся у
него полномочий. Возможно приобретение права собственности и вопреки воле
прежнего собственника имущества. Например, в случае национализации, т.е.
отчуждения имущества частных лиц в собственность государства на основании
специального акта общего действия компетентного госоргана121. Путем
национализации в Англии были приобретены многие судостроительные и
автомобилестроительные компании. Противоположным национализации является
приватизация, т.е. передача государственного имущества на основании договора в
собственность частных лиц.
Защита права собственности осуществляется в гражданском праве Англии
исками из причинения вреда (из деликтов)122, а также судебными приказами,
выдаваемыми в соответствии с правом справедливости. При удовлетворении исков из
деликтов (правонарушений), называемых исками из прегрешения, собственнику, как
правило, присуждается только денежная компенсация понесенных убытков. Изъятие
вещи возможно на основании судебного приказа. С помощью судебного приказа
нарушитель также может быть изгнан владельцем путем применения последним силы в
разумных пределах. В строгом смысле слова эти иски являются не столько
собственническими, сколько владельческими (т.е. направленными против нарушения
владения).
Права собственника, не соединенные с лишением владения по английскому праву
получают защиту с помощью исков из причинения неудобств. Такие иски
предъявляются против помех, беспокойств или иных неудобств в пользовании
земельными участками или сервитутами (к примеру, против причинения существенного
вреда действиями с соседнего участка). Иски из причинения неудобств вправе
предъявлять и несобственник, доказавший наличие у него оснований на владение
имуществом.
Ограничения права частной собственности допускается в пользу публичного
или общественного интереса. Например, установлены особые правила использования
памятников старины и доступа к ним.123
Прекращение права собственности может происходить:
• по воле собственника передачей этого права другим лицам;
• в результате потребления или уничтожения имущества, при переработке вещи;
• по объективным и независящим от воли собственника причинам (к примеру,
при гибели имущества в результате стихийного бедствия, при национализации
имущества, при потере вещи).
Права на чужие вещи имеют своим основанием закон, договоры и
регламентируются в Англии также судебной практикой.
Залог – наиболее распространенное вещное право на чужие вещи, выступает
одним из способов обеспечения исполнения обязательств. Возможен залог движимых
вещей и залог недвижимости. Залог движимых вещей с передачей их во владение
кредитору аналогичен институту заклада по романо-германской системе частного
права124. Кредитор вправе удерживать заложенную вещь до полного погашения
основного долга, процентов по нему и расходов. В случае неуплаты кредитор может
обратиться в суд и потребовать продажи заложенной вещи для удовлетворения своих
требований. Залог возникает на основании договора и, как правило, передачи его
предмета кредитору. Передача закладываемого имущества может иметь и условный
характер (к примеру, передача товарораспорядительных документов).
Залог движимых вещей возможен в Англии также и в форме совершаемой
сторонами фидуциарной (т.е. основанной на доверии) сделки, по которой кредитору
временно предоставляется право собственности на передаваемую вещь (так
называемый залог с уступкой титула). Кредитор по такой сделке имеет право
пользования заложенной вещью до момента исполнения должником основного
обязательства, после чего обязан вернуть титул собственника залогодателю. Если
основное обязательство не было исполнено в установленный срок, кредитор вправе
реализовать заложенную вещь с публичных торгов, а при несостоятельности должника
кредитор сохраняет право собственности на заложенную вещь.
Залог недвижимости по английскому праву понимается как юридическое
средство, позволяющее должнику передать кредитору вещное право в качестве
обеспечения платежа125. Такой залог сходен с понятием ипотеки по праву стран
континентальной Европы. Ипотека (ипотечный залог) определяется Законом о
собственности 1925 г. как предоставление имущества для обеспечения денежных
обязательств или обязательств, имеющих денежную оценку.126 Ипотечный залог
недвижимости может иметь своим основанием общее право или право справедливости.
Последнее предоставляет должнику право обратного выкупа земельного участка,
перешедшего к кредитору в силу просрочки неисполнения основного обязательства.
Условием обратного выкупа является фактическая оплата долга, соблюдение
«разумного» срока после отчуждения кредитором заложенной недвижимости и передачи
должнику оставшейся после удовлетворения требований кредитора части выручки.
Такое отчуждение возможно исключительно в порядке публичных торгов.
Сервитутом признается обременение, служащее законным ограничением
полномочий собственника одного земельного участка (так называемого «служащего
земельного участка») в пользу собственника другого участка (так называемого
«господствующего»), не сопровождаемое передачей владения. Содержание этого
правового института регламентируется в Англии судебной практикой.
В праве Англии существуют и обременения в отношении движимого имущества,
объединенные институтом зависимого держания. Он был сформирован под влиянием
римского права и развит судебной практикой. Все виды зависимого держания имеют в
качестве общего признака передачу индивидуально-определенной движимой вещи ее
собственником в целях ее хранения или использования определенным образом. Они
возникают на основании различных договоров, но в качестве средства правовой
защиты применяются иски из гражданских правонарушений (деликтов). Выделяют:
• безвозмездное хранение движимого имущества в интересах его
собственника127;
• передачу движимого имущества по договору ссуды в безвозмездное
пользование ссудополучателя и в его интересах;
• передачу движимого имущества держателю для безвозмездного совершения
последним действий в отношении переданного имущества или с его помощью;
• передачу движимого имущества в залог для обеспечения обязательства;
• передачу движимого имущества в наем (за плату) другому лицу;
• передачу движимого имущества другому лицу на условиях найма услуг,
предоставляемых за вознаграждение, для выполнения этим лицом обязанностей по
договорам хранения, подряда, перевозки128.
6. Доверительная собственность
Одним из своеобразных правовых институтов Англии является доверительная
собственность (траст). Появление данного института стало возможным благодаря
решениям суда на основании права справедливости, позволяющим обходить
ограничения и запреты по отчуждению земельной собственности в пользу третьих
лиц. Отношения доверительной собственности регламентируются Законом о трасте
1925 г. с последующими изменениями и дополнениями, а также законами,
регулирующими благотворительную деятельность129.
Сущность траста в том, что одно лицо признается доверительным собственником
имущества, отчужденного ему другим лицом (учредителем траста) для использования
данного имущества в интересах третьего лица или третьих лиц
(выгодоприобретателей или бенефициантов)130.
Выгодоприобретателем может быть и сам учредитель траста, а также
неопределенный круг лиц (публичный траст). Таким образом, правомочия,
составляющие право собственности, «расщепляются». Одна их часть (управление,
распоряжение имуществом) переходит к доверительному собственнику, а другая часть
(права на плоды, доходы и иные выгоды от имущества) – к выгодоприобретателю.
Доверительная собственность может возникнуть в силу закона, договора или
одностороннего распоряжения учредителя траста (при жизни или в завещании).
Объектом траста может быть движимое и недвижимое имущество, за
исключениями, установленными законом.
Главной обязанностью доверительного собственника (управляющего) является
управление переданным в траст имуществом в соответствии с указаниями учредителя
траста и с необходимой мерой заботливости. Свои обязанности доверительный
собственник (управляющий) должен исполнять, как правило, безвозмездно и имеет
право лишь на компенсацию понесенных расходов.
Отношения доверительной собственности прекращаются достижением целей, ради
которой учреждался траст, истечением его срока, смертью выгодоприобретателя,
наступлением заранее установленного обстоятельства (к примеру, вступление
выгодоприобретателя в брак).
От отношений доверительной собственности отличаются отношения в связи с так
называемым «конструктивным трастом» (квазидоверительной собственностью).
Последний возникает по праву справедливости:
• на основании норм закона, предполагающих наличие особых доверительных
отношений между сторонами (к примеру, между адвокатами и их клиентами, опекунами
и подопечными и т.д.);
• в отношениях между продавцом и покупателем недвижимого имущества (до
момента окончательного оформления договора);
• в отношениях по ипотеке недвижимости между залогодателем и
залогодержателем (относительно оставшихся от продажи заложенной недвижимости
сумм).
7. Договорное право
Английское право не содержит общих положений об обязательствах, а все
обязательства разделяются по основанию их возникновения на:
• обязательства из договоров;
• обязательства из правонарушений (деликты);
• обязательства из квазидоговоров;
• обязательства из других оснований.
Основные положения договорного права Англии были разработаны судами общего
права. Регламентация договоров содержится в отдельных английских законах: законе
о продаже товаров 1893 г., законе о тщетных договорах 1943 г., законе о введении
в заблуждение 1967 г., законе о несправедливых условиях договора 1977 г. и
др.131
Сторонами договорного обязательства выступают кредитор – лицо, обладающее
правом требовать исполнения обязательства, и должник – лицо, обязанное исполнить
обязательство.
Английское право придерживается принципа свободы договора, в силу которого
каждый волен самостоятельно решать: заключать ему договор или нет; выбирать, с
кем он будет заключать договор; а также свободно определять содержание договора,
не нарушая при этом норм закона. Из законодательства и судебной практики Англии
следует, что соглашения, правомерно заключенные сторонами, имеют для них силу
закона. Свобода договора подлежит ограничению для защиты общественных интересов,
соблюдения публичного порядка и требований добрых нравов.
Договор понимается как обещание или гарантия, принимаемая одной стороной в
отношении другой132. Для возникновения правовых последствий другая сторона
должна принять это обещание, в связи с чем необходимо наличие взаимного
соглашения сторон. Но не всякое соглашение может быть признано договором.
Стороны должны иметь намерение породить заключением договора правовые
последствия, в том числе предполагать, что будут обращаться в суд при
неисполнении его условий.
Договор, кроме того, должен быть основан на встречном удовлетворении, т.е.
на том, что кредитор передает за приобретение своего права. Определения данного
понятия нет ни в законодательстве, ни в судебной практике, ни в доктрине. К
выводу о наличии или отсутствии встречного удовлетворения суды приходят на
основании анализа конкретных обстоятельств. Встречное удовлетворение изначально
трактовалось как доказательство наличия договорного обязательства (т.е. принятие
стороной на себя встречного обязательства или исполнение его), наряду с особой
формой обязательства (в виде документа за печатью). В последнем случае
необходимость в установлении наличия встречного удовлетворения отпадала вообще.
Встречное удовлетворение понимается в настоящее время, как некоторая выгода для
должника или некоторый ущерб для кредитора. Причем главным является наличие
ущерба (невыгоды) у кредитора, а не выгоды у должника133. Встречное
удовлетворение должно быть реальным, иметь самостоятельную ценность, а не
проистекать из других обязательств должника – законных, служебных и т.п. Оно
должно исходить от кредитора, а не от третьих лиц. Встречное удовлетворение не
должно являться предшествующим, т.е. существовавшим (или исполненным) ранее в
силу иных обязательств сторон. Стороны сами признают ценность встречного
удовлетворения, независимо от явной неэквивалентности их встречных обязательств,
что соответствует принципу свободы договора134.
Также существенными условиями для действительности договора являются:
• отсутствие пороков воли у сторон;
• правомерность его содержания;
• наличие у сторон соответствующей правовой способности (активной и
пассивной).
Договор будет действительным при отсутствии так называемых пороков воли,
лишающих волеизъявление сторон юридической силы: заблуждения, обмана, угрозы,
насилия или недолжного влияния. Договор с пороками воли является оспоримым.
Заблуждение (ошибка) по английскому праву имеет место в случаях, когда
лицо без постороннего воздействия составляет себе неправильное представление о
той или иной ситуации. Заблуждение может быть существенным и несущественным. В
последнем случае его наличие не влияет на действительность сделки, но лишает
сторону права требовать исполнения в натуре.
В отличие от ошибки, введение в заблуждение возможно лишь под влиянием
другого лица. Умышленное введение в заблуждение, т.е. обман, позволяет обманутой
стороне дополнительно заявить иск о компенсации убытков. При сообщении по
небрежности лицом ложных фактов, побудивших другую сторону к заключению
договора, его действия приравниваются к обману. Общее право не предусматривало
возможности обязать лицо к возмещению убытков при отсутствии в его действиях
вины. Допускалось лишь расторжение договора. Возможность взыскать в такой
ситуации компенсацию потерь потерпевшей стороны предоставлена ей правом
справедливости135.
Угроза или насилие (незаконное принуждение) – это противоправные действия,
исходящие от контрагента по договору или от третьего лица, оказывающие влияние
на сторону договора или его близких (к примеру, угроза причинения вреда,
физическое насилие, незаконное лишение свободы).
Понятие недолжного влияния (злоупотребления влиянием) выработано правом
справедливости для применения к доверительным отношениям сторон (к примеру,
между врачом и пациентом) или к отношениям зависимости (к примеру, между
опекуном и подопечным).
Правомерность содержания договора предполагает, что не будет
противозаконной его цель или такой договор по своей природе не является
противозаконным. Противозаконным может быть заключение и исполнение договора как
в случае нарушения закона, принятого парламентом, так и в случае нарушения
принципов общего права, а также при несоответствии договора публичному порядку.
Противоречащими публичному порядку признаются соглашения:
• о совершении деликта или преступления;
• вредящие государству в его отношениях с другими государствами;
направленные к нанесению вреда общественной службе;
• направленные к нарушению порядка отправления правосудия;
• противоречащие добрым нравам;
• об ограничении свободы торговли и др.136 Последствием признания договора
противозаконным будет отказ лицу в судебной защите его прав.
Форма договора, как правило, свободно избирается сторонами. В отдельных
случаях требуется соблюдение простой письменной формы (к примеру, договоры на
срок свыше года – так называемые простые договоры) или соблюдения особой
письменной формы так называемых договоров за печатью. Действительность договора
за печатью не связана с наличием соглашения сторон или наличием встречного
удовлетворения, а обусловлена лишь соблюдением установленной для него формы.
Данная форма договора изначально представляла собой текст соглашения с
прикрепленной к нему восковой печатью, передаваемый другой стороне. Подписи
сторон не требовалось. В настоящее время печатью может быть признан любой знак
(изображение), признаваемые сторонами в качестве таковой (даже само слово
«печать»). Однако, помимо печати, договор должен быть подписан лицом, его
составившим, либо должен быть проставлен знак этого лица.137 Стороны должны
получить по экземпляру надлежаще оформленного договора за печатью, без чего не
наступят правовые последствия его совершения. В форме договоров за печатью
должны совершаться договоры о передаче правового титула на землю, безвозмездные
договоры, а также другие договоры, установленные законом138.
Несоблюдение предписанной обязательной формы договора является основанием
считать его недействительным, если он не был исполнен хотя бы частично одной из
сторон.
Порядок заключения договора связан с выражением вовне воли сторон
действовать определенным образом для достижения правового результата. Основными
стадиями заключения договора являются оферта (предложение вступить в договорные
отношения) и акцепт (согласие на вступление в договорные отношения).
Офертой является не любое предложение, а лишь такое, содержание которого
достаточно ясно и полно содержит существенные условия будущего договора.
Правовые последствия для сторон наступают в момент поступления оферты в адрес
получателя. Доктрина и практика Англии придерживаются положения о несвязанности
оферента сделанной им офертой и возможности в любой форме отозвать ее в любое
время до акцепта. Это объясняется тем, что до акцепта отсутствует встречное
удовлетворение.
Публичной офертой считается предложение, обращенное к неопределенному
кругу лиц (а не к конкретному лицу).
Акцепт должен быть безоговорочным, т.е. не отличаться по содержанию от
условий, сформулированных в оферте. Изменяющий или дополняющий оферту акцепт
расценивается как новая оферта. Форма для акцепта специально не установлена. Он
может быть выражен конклюдентными действиями, а при определенных условиях даже
молчанием стороны (к примеру, если между сторонами уже существуют возникшие
ранее деловые связи). Требования к определенной форме акцепта могут содержаться
в самой оферте.
Акцепт может быть направлен оференту по почте или телеграфу. В этом случае
договор считается заключенным с момента отправления акцепта путем передачи
корреспонденции соответствующему учреждению (так называемая доктрина «почтового
ящика»)139.
При множественности должников, участвующих в обязательстве, они могут
обязаться совместно, порознь или солидарно (т.е. вместе и порознь одновременно).
Если из договора неясно, какой способ избран, то он устанавливается судом в
зависимости от намерений сторон в договоре. При совместной множественности
должников предполагается, что обязательство считается единым в отношении их
всех, но каждый отвечает за него в целом. Если установлено, что должники
обязались отвечать порознь, то в полном объеме можно требовать исполнения
обязательства лишь от одного из них. Неполученное может быть заявлено к
взысканию со всех прочих должников. Если должники обязались отвечать солидарно
(вместе и порознь), право выбора ответственного принадлежит кредитору. Вынесение
решения в отношении такого лица или освобождение его от обязательства прекращает
право кредитора требовать исполнения от остальных. Множественность кредиторов
может быть совместная (т.е. они выступают как единый кредитор) и раздельная
(каждый из кредиторов может потребовать, только определенную долю исполнения).
Перемена кредитора в обязательстве основана на праве справедливости,
поскольку нормы общего права не признавали возможности передачи права требования
(цессии), кроме случаев перехода оборотных документов. Сейчас цессия признается
и судами и законом (к примеру, ст. 9-102, 9-106 Закона о собственности 1925 г.).
Цессия может быть возмездной или безвозмездной. Совершение ее в письменной форме
необходимо, когда это специально предусмотрено законом. Согласия должника на
передачу права требования третьему лицу по праву справедливости не требуется. В
этом случае цессия считается состоявшейся для участвующих в ней лиц в момент
заключения договора о ней, а для должника – с момента уведомления его об этом.
По общему праву цессия считается состоявшейся для всех участвующих в ней лиц
лишь после извещения об этом должника.
Замена должника в обязательстве производится по гражданскому праву Англии
с помощью особого института – так называемого поглощения, которое является одним
из способов прекращения договора в силу действия норм права. Поглощение имеет
место, если вместо одного правового обеспечения, обладающего меньшей силой,
принимается правовое обеспечение с большей силой, поглощающее и погашающее
первое (к примеру, замена формы простого договора на форму договора за печатью).
Прекращение договорного обязательства происходит:
• путем его надлежащего исполнения;
• по соглашению сторон (путем освобождения от обязательства, заменой
исполнения, расторжением договора, отказом от прав, зачета140);
• вследствие его тщетности;
• в силу действия норм права (поглощением, прекращением договора по решению
суда, изменением или аннулированием документа, банкротством);
• вследствие нарушения договора.
Тщетность договора – понятие, означающее, что договор прекращается, если
вследствие изменения обязательств, имеющих место после заключения договора, его
исполнение становится юридически или физически невозможным141.
Изначально понятие тщетности было сформулированное применительно к
договорам морской перевозки, но затем было распространено и на случаи
прекращения других договоров в силу наступления событий, не подконтрольных
сторонам.
Исполнение договорного обязательства представляет собой реализацию его
содержания, т.е. когда должник исполнил все, что на него возлагалось, а кредитор
получил результат, на который рассчитывал. Цель обязательства достигается его
надлежащим исполнением, которое прекращает само обязательство. Для признания
исполнения договора надлежащим имеют значение срок исполнения и место
исполнения. Договор должен быть исполнен в срок, согласованный сторонами (или в
разумный срок)142, и в определенном месте. Надлежащим будет исполнение по месту
жительства кредитора. Исполнение неделимого договорного обязательства по частям
не допускается, однако принятие частичного исполнения другой стороной будет
считаться заключением между сторонами нового соглашения по оплате этого
частичного исполнения. Имеет значение также и существенность исполненной части