Пятин С.Ю. Гражданское и торговое право зарубежных стран
Подождите немного. Документ загружается.
для всех. С информацией желающие могут ознакомиться как в суде, ведущем реестр,
так и в Торгово-промышленной палате, членами которой обязаны быть коммерсанты.
Коммерсанты-физические лица представляют основную часть малого и среднего
бизнеса.
Каждый коммерсант обязан вести бухгалтерский учет и торговые книги, в
которых отражаются его торговые дела, состояние его имущества и деловая
переписка. Заполненные книги доказывают ведение коммерсантом коммерческой
деятельности и позволяют осуществлять за ней контроль. Срок хранения торговых
книг – 10 лет. Содержание их является коммерческой тайной и получить к ним
доступ можно лишь на основании решения суда. Коммерсант должен иметь специальный
счет в банке и уведомлять суд о своем семейном положении подачей соответствующей
декларации.
Одним из составляющих статуса коммерсанта является право на фирму, т.е.
имя, которым он пользуется при совершении торговых сделок и для своей подписи.
Право на фирму (исключительное право) является одним из составляющих так
называемой промышленной собственности и распространяется на территорию, в
пределах которой действует торговый реестр, содержащий запись о данном
коммерсанте. Коммерсант может от имени своей фирмы предъявлять иски и отвечать
по искам. Недозволенное использование фирмы другим лицом влечет применение мер
ответственности в виде запрещения такого использования, штрафов, компенсации
убытков правообладателя.
2. Торговые товарищества
Исторически возникновение торговых товариществ вызвано развитием
капиталистического способа производства и расширением торговли. Регламентация
торговых товариществ осуществляется нормами торгового права (ФТК и специальными
законами71), что отличает их от товариществ, подчиненных нормам гражданского
права. По своей сути торговые товарищества в зависимости от их вида могут быть
объединением лиц (так называемые персональные товарищества) или капиталов (так
называемые хозяйственные общества)72. Торговые товарищества могут быть следующих
видов: полное товарищество, коммандитное товарищество, общество с ограниченной
ответственностью, акционерное общество73.
Указанные юридические лица имеют специальную правоспособность,
устанавливаемую учредителями при их создании и закрепляемую в уставе или ином
учредительном документе.
Торговые товарищества возникают в явочно-нормативном порядке, кроме
товариществ, учредителями которых являются иностранцы. Такие товарищества
создаются во Франции в разрешительном порядке.
Полным товариществом является объединение лиц, преследующих цель ведения
торгового предприятия под общей фирмой, если все товарищи несут полную и
солидарную ответственность перед кредиторами (ст. L. 221-1 ФТК). Полное
товарищество является юридическим лицом, участниками которого могут быть
физические и юридические лица, имеющие статус коммерсантов. Учредительным
документом полного товарищества является учредительный договор. В нем должно
быть определено:
• название товарищества и его местонахождение;
• цель и предмет деятельности;
• срок, на который оно создается;
• размер складочного капитала,
• сведения об участниках.
Минимальный размер пая каждого участника и минимальный размер складочного
капитала законом не определен. Оплата пая может быть произведена участником
любым образом (кроме внесения ценных бумаг) в срок, установленный учредительным
договором. Отчуждение пая допускается лишь по согласию остальных участников.
Выход участника из полного товарищества, созданного без указания срока
деятельности, допускается при предварительном уведомлении остальных. Прибыль и
убытки распределяются пропорционально вкладам участников. Все товарищи
управомочены и обязаны вести дела товарищества и вправе осуществлять контроль за
его деятельности. Полное товарищество прекращается с регистрацией в торговом
реестре:
1) истечением срока, на который оно было создано;
2) решением участников;
3) открытием конкурса над имуществом товарищества или одного из участников;
4) смертью одного из участников;
5) по иным обстоятельствам, установленным учредительным договором.
Коммандитное товарищество (простая коммандита) согласно ст. L. 222-1,
222-3 ФТК представляет собой торговое товарищество, объединяющее паи участников
под общей фирмой, причем ответственность одного или нескольких товарищей
(коммандитистов) ограничена перед кредиторами внесением определенной суммы, а
ответственность других товарищей не ограничена (полных товарищей, имеющих статус
коммерсантов). Коммандитисты не участвуют в руководстве делами товарищества,
могут произвести уступку своего пая полным товарищам, а при наличии согласия
всех полных товарищей и большинства коммандитистов – третьим лицам. Коммандитное
товарищество является юридическим лицом, учреждаемым на основании учредительного
договора. Если ФТК не указано иное, то на коммандитное товарищество
распространяются положения, установленные для полного товарищества (к примеру,
положения об исчислении и распределении прибыли и убытков).
Общество с ограниченной ответственностью – одна из наиболее часто
используемых форм торговых товариществ, особенно в малом и среднем бизнесе. ООО
может быть создано с любой целью, допустимой законом, несколькими лицами (не
более 50) или одним лицом (ст. L. 223-1, 223-3 ФТК). ООО несет ответственность
перед кредиторами только принадлежащим ему имуществом, а его участники рискуют
лишь в пределах своих вкладов (ст. L. 223-1 ФТК).
Для защиты интересов кредиторов ООО должно иметь уставный капитал (не менее
7 500 Евро – ст. L 223-2 ФТК), размер которого может быть изменен лишь с
соблюдением предусмотренных законом условий.
Ведение дел и представительство интересов ООО ведется через физических лиц
– управляющих (распорядителей), которые могут быть назначены и не из состава
участников ООО (ст. L. 223-18 ФТК). Однако указания участников имеют высшую силу
и в основном определяют ведение дел ООО через высший орган – собрание
участников. Когда число участников ООО более двадцати допускается образование
наблюдательного совета. Контроль за деятельностью ООО осуществляется ревизорами
(ст. L. 223-35 ФТК).
Порядок учреждения ООО
Для учреждения ООО учредители подписываются учредительный договор и устав,
который заверяется в нотариальной форме. В уставе отражаются: наименование и
местонахождение ООО, предмет его деятельности, размер уставного капитала и суммы
вкладов участников. ООО признается созданным с момента его регистрации в
торговом реестре.
Права участников ООО определяются отношениями членства и зависят от
размера их долей (размера участия в уставном капитале ООО).
Имущественными правами участников являются: право на получение прибыли
пропорционально размеру их доли; получение части имущества при ликвидации ООО;
право на выход из ООО и отчуждение своей доли.
Участие в управлении заключается в праве голоса на общих собраниях ООО, а
также в правах на получение информации и ознакомление с документацией ООО.
Обязанностями участников является внесение вкладов в уставной капитал ООО
и недопущение конкуренции с ООО.
Доля участника может свободно переходить к наследникам участника. Уступка
доли третьим должна быть совершена с согласия 3/4 голосов участников ООО.
Прекращение ООО происходит вследствие:
• истечения срока, на который оно было создано;
• решения общего собрания ООО;
• решения суда.
Акционерное (анонимное) общество (далее АО) – юридическое лицо, капитал
которого разделен на акции, представляет собой объединение капиталов и также
несет ограниченную ответственность в пределах стоимости своего имущества. АО
представляет собой распространенную организационно-правовую форму, подходящую
для создания крупных объединений, привлекающих капиталы многих инвесторов. Число
участников АО должно быть не менее семи (ст. L. 225-1 ФТК).
АО, проводящие публичную подписку на акции, могут предлагать акции
неопределенному кругу лиц, обычные АО – распределяют акции среди
акционеров-учредителей. Порядок создания и деятельности АО, проводящих публичную
подписку, более сложен и требования к ним повышены. В такой форме, в частности,
создаются:
• общества, ценные бумаги которых продаются по официальному курсу или по
курсу вторичного рынка ценных бумаг;
• общества, пользующиеся для размещения ценных бумаг услугами банков или
биржевых маклеров;
• общества, пользующиеся для размещения ценных бумаг рекламой или
использующие для их продажи такие методы, как доставка на дом, заказы по
телефону, почтовая рассылка.
Минимальный размер уставного капитала АО, обращающихся к публичной
подписке, должен составлять не менее чем 225 000 Евро, прочих АО – 37 000 Евро
(ст. L. 224-2 ФТК). Его размер может быть изменен лишь с соблюдением
предусмотренных законом условий.
Порядок учреждения АО
Учредительным документом АО является устав, который требует нотариальной
формы и указания в нем:
• формы АО и его целей;
• наименования и местонахождения АО;
• срока деятельности;
• размеров денежных вкладов;
• размера уставного (акционерного капитала);
• видов акций;
• порядка образования и деятельности органов управления и контроля;
• правил распределения прибыли;
• данных о руководителях АО и подписавших устав акционерах-учредителях).
АО, размещающие свои акции путем публичной подписки, должны давать
объявление о проведении такой подписки и собрать в оплату не менее 50% размера
заявленного акционерного капитала (ст. L. 225-3 ФТК). После утверждения отчета о
проведении подписки утверждается устав АО и формируются органы управления (ст.
L. 225-3 ФТК). АО признается созданным с момента его регистрации в торговом
реестре.
Органы управления АО
Структура управления АО может быть двухзвенной: высший орган (общее
собрание акционеров), исполнительный орган (административный совет во главе с
президентом (генеральным директором) или трехзвенной: высший орган (общее
собрание акционеров), орган контроля (наблюдательный совет) и исполнительный
орган (совет директоров во главе с президентом). В большинстве случаев
используется первый вариант, называемый также «классическим».
В компетенцию высшего органа управления (общего собрания акционеров)
входят решения по любым вопросам АО. Собрания могут быть очередными (не реже 1
раза в год), чрезвычайными (для внесения изменений в устав) и специальными (с
участием держателей определенных категорий акций).
Компетенция исполнительного органа управления включает в себя
представление АО в отношениях с третьими лицами, совершение сделок в интересах
АО, ведение бухгалтерского учета и составление годового баланса, а также созыв
общего собрания акционеров.
Наблюдательный совет состоит из представителей акционеров и наемных
работников в числе от 3 до 12 членов (ст. L. 225-69 ФТК). Задачами
наблюдательного совета являются: контроль за ведением дел в АО, в том числе
получение информации от правления и проверка бухгалтерских книг АО, проверка и
утверждение годового отчета (ст. L. 225-68 ФТК).
Контроль за деятельностью АО осуществляется также ревизорами, а проверкой
публичной отчетности АО занимаются комиссары.
Права акционеров подтверждаются обладанием акциями и определяются их
количеством. Допускается выпуск акций различных категорий, предоставляющих
различные права (Раздел 2 главы 8 ФТК).
Имущественными правами акционеров являются право на получение дивидендов
(части прибыли АО) пропорционально числу и категории акций, получение часть
имущества при ликвидации АО.
Право на участие в управлении состоит в праве голоса на общих собраниях
акционеров АО, а также в правах на получение информации и на оспаривание
неправомерных решений общего собрания акционеров.
Основной обязанностью акционеров является внесение вкладов в уставной
капитал АО.
Акции на предъявителя могут свободно отчуждаться как любые движимые вещи.
Именные акции переходят к третьим лицам на основании индоссамента, т.е.
передаточной надписи. Чаще всего купля-продажа акций происходит на бирже по
установленному курсу.
Прекращение АО происходит вследствие:
• истечения срока, на который оно было создано;
• решения общего собрания акционеров;
• ликвидации по решению суда;
Прекращение АО должно быть зарегистрировано в торговом реестре.
3. Несостоятельность (банкротство)
Несостоятельностью (банкротством) лица признается его неспособность
погасить свои долговые обязательства перед третьими лицами. Французское
законодательство о несостоятельности преследует цель сохранения работающих
предприятий и рабочих мест и удовлетворение требований кредиторов, т.е. в
большей степени ориентировано на интересы должников74. При разрешении случаев
несостоятельности происходит реализация материально-правовых требований
кредиторов путем санации, санирующей ликвидации предприятия или ликвидации
имущества должника. Несостоятельными могут быть признаны любые физические и
юридические лица, признаваемые коммерсантами, а также юридические лица частного
права. Это возможно как в результате соглашения сторон, так и в принудительном
порядке. Суды ориентируют стороны на проведение переговоров о досудебном
урегулировании проблем в связи с возникшей неплатежеспособностью должника.
Производство по делам о несостоятельности может быть возбуждено в отношении
всего имущества должника при его неплатежеспособности, т.е. неоплате им своих
платежей; в случае нарушения должником обязательств по заключенному им с
кредиторами мировому соглашению; а также, если нарушаются установленные планом
реструктуризации условия. Ходатайствовать об этом могут кредиторы и сам должник.
Производство может начать суд по своей инициативе, либо по представлении
информации от работников или администрации предприятия-должника, а также на
основании требования прокурора. Судом принимаются меры по обеспечению интересов
кредиторов (ограничиваются права должника по распоряжению имуществом). Движимое
и недвижимое имущество должника реализуется. Полученная сумма после покрытия
расходов распределяется между кредиторами в соответствии с заявленными
требованиями и в установленном порядке, что прекращает производство. При
недостаточности имущества производство также прекращается.
Решение о завершении производства восстанавливает управляющих юридического
лица в правах, отменяются запретительные меры. Должник-юридическое лицо по
завершении ликвидации его имущества прекращает свое существование,
должник-физическое лицо – считается освобожденным от долгов.
4. Торговое представительство и посредничество
Представительством является совершение уполномоченным лицом
(представителем) сделок от имени и за счет другого лица (представляемого).
Представительство может быть урегулировано ФГК (общегражданское
представительство) и ФТК (торговое представительство).
Торговый представитель – это самостоятельный предприниматель, которому
доверено представлять интересы другого предпринимателя или от имени последнего
заключать сделки. Он свободен в своих действиях и сам распоряжается своим
рабочим временем. Торговый представитель должен стараться добросовестно
исполнять свои обязанности по заключению сделок. При этом он должен учитывать
интересы предпринимателя, сообщать предпринимателю все необходимые сведения, в
частности, незамедлительно оповещать его обо всех сделках, в которых он
участвует как посредник и как представитель.
В отличие от представителя посредник действует от своего лица по договорам,
вытекающим из ведения предпринимательства, не являясь постоянно уполномоченным
для других лиц (биржевые маклеры, куртье и торговые агенты – ст. L. 131-1 – L.
134-17). Самостоятельным является комиссионер, действующий от своего имени, за
свой счет и в своем интересе. Коммивояжерами являются служащие торговых
предприятий, имеющие право на сбыт товаров вне территории этого предприятия за
определенное вознаграждение в виде процента от проданных с их помощью товаров.
Коммивояжер лишь подыскивает клиентуру, а договоры с клиентами заключается
уполномоченными лицами торговых предприятий.
5. Договоры в деятельности предпринимателей (торговые сделки)
Торговыми сделками являются сделки, указанные в качестве таковых в законе
(ст. L. 110-1, L. 110-2 ФТК), независимо от того, кто их совершает. Торговыми
сделками признаются:
• приобретение движимых вещей (товаров) с целью дальнейшей перепродажи без
различия, будут ли товары переданы в неизменном виде или после переработки;
• посреднические операции при купле-продаже недвижимого имущества, акций,
долей участия в торговых товариществах;
• сделки, связанные с ведением производства, перевозки;
• сдача внаем движимого имущества;
• сделки с валютой, банковские и страховые операции, а также операции с
векселями;
• сделки комиссионеров;
• договоры, связанные с торговым мореплаванием.
Торговыми будут и сделки, осуществляемые коммерсантов в виде промысла, т.е.
систематически. Все прочие сделки, не являющиеся торговыми, регулируются
гражданским законодательством. Смешанные сделки (т.е. сделки между коммерсантом
и некоммерсантом) регулируются торговым и гражданским правом. Торговые сделки
предполагаются возмездными.
Глава 7
ОСНОВНЫЕ ИНСТИТУТЫ ГРАЖДАНСКОГО ПРАВА ГЕРМАНИИ
1. Правовое положение физических лиц
Правовое положение физических лиц в Германии урегулировано гл. 1 книги 1
ГКГ и раскрывается через категории правоспособности, дееспособности и
деликтоспособности.
Правоспособность – способность физического лица быть носителем гражданских
прав и обязанностей, допускаемых законодательством. Эта способность присуща
каждому человеку и не зависит от его умственных способностей, здоровья,
общественного положения. На момент принятия в ГКГ были установлены некоторые
привилегии для части дворянства, которые были впоследствии отменены.75 В
настоящее время ГКГ не содержит специальной статьи, устанавливающей равенство
всех граждан перед законом. О том, что всем гражданами в равной мере принадлежит
способность иметь гражданские права и обязанности можно сделать вывод из
положений Основного закона – Конституции ФРГ. Согласно ГКГ правоспособность
приобретается физическим лицом с момента окончания рождения и прекращается с его
смертью или объявлением его умершим (§ 1 ГКГ). Предусмотрена возможность охраны
наследственных интересов еще не родившегося ребенка (абз. 2 § 1923 ГКГ). Объем
правоспособности меняется с возрастом: с самого рождения человек не может иметь
права супруга, родителя, опекуна и некоторые другие. В полном объеме
правоспособность признается за физическим лицом с момента совершеннолетия – 18
лет (§ 2 ГКГ) .
Ограничения правоспособности совершеннолетних лиц – допускаются на
основании решения суда (например, решения о запрете заниматься определенной
профессией, так называемый запрет на профессию). ГКГ в настоящее время не
предусматривает лишения физического лица всех гражданских прав (так называемой
гражданской смерти).
Дееспособность – это способность физического лица приобретать своими
действиями гражданские права и обязанности и осуществлять их, а также нести
ответственность. Для этого лицо должно осознавать и адекватно оценивать характер
совершаемых им действий, что зависит от его умственного развития.
В полном объеме дееспособным лицо становится с момента своего
совершеннолетия. Ребенок, не достигший семи лет полностью недееспособен (§ 104
ГКГ). Лицо в возрасте от семи до восемнадцати лет обладает ограниченной
дееспособностью, т.е. может совершать большинство сделок только с согласия
своего законного представителя. Исключение составляют сделки, направленные к
выгоде несовершеннолетнего (§ 107 ГКГ) или совершаемые им в пределах средств,
предоставляемых его законным представителем или с согласия такового другим лицом
(§ 110 ГКГ). Законными представителями несовершеннолетнего являются его
родители, которые вправе совершать от его имени сделки и обязаны отвечать за
причиненный им вред (§ 1629 ГКГ). Восполняет дееспособность несовершеннолетних
эмансипация – т.е. объявление несовершеннолетнего достигшим возраста
совершеннолетия по специальному решению суда или при вступлении его в брак. В
ФРГ несовершеннолетний мог быть эмансипированным только по достижении 18 лет. В
настоящее время этот институт в Германии утратил свое значение, поскольку ГКГ
был снижен возраст совершеннолетия до 18 лет.
Ограничения дееспособности совершеннолетних лиц – допускались ранее в ФРГ
в судебном порядке по установленным законом основаниям. Например, § 6 ГКГ (в
настоящее время отмененный) предусматривал такую возможность для лица в случае
злоупотребления им алкоголем, если оно способно подвергнуть семью в состояние
крайней нужды или привести самого злоупотребляющего алкоголем к объявлению
состоящим под опекой. Ограниченная дееспособность установлена абз. 2 § 104 ГКГ
для лица, находящегося в состоянии постоянного слабоумия, исключающего свободу
волеизъявления. Такое лицо считается имеющим потребность в помощи и ему может
быть назначен социальный надзор в виде опеки, попечительства или кураторства (§
1773, 1896, 1909 ГКГ). Опекуны и попечители назначаются опекунским судом для
охраны личных и имущественных прав подопечных. Опекун дает согласие на
совершение подопечным сделок и в целом осуществляет контроль над деятельностью
подопечного. При попечительстве лицо совершает сделки самостоятельно, но с
согласия попечителя.
Деликтоспособность – это способность физического лица нести
гражданско-правовую ответственность за вред, причиненный его противоправными
действиями (§ 828 ГКГ). В соответствии с доктриной и законодательством Германии
деликтоспособность является частным случаем дееспособности. Возрастные пределы и
объем ограничений – те же, что и для дееспособности, однако ГКГ устанавливает,
что для возникновения ответственности лиц от семи до восемнадцати лет нужно,
чтобы они обладали достаточным разумением для осознания этой ответственности
(абз. 3 § 828 ГКГ).
Место жительства определяется местом постоянного проживания лица и может
быть в нескольких местах (§ 7 ГКГ), малолетний ребенок разделяет место
жительства своих родителей.
Безвестно отсутствующее лицо, не достигшее двадцати пяти лет, может быть
по решению суда объявлено умершим, если с момента его отсутствия прошло десять
лет. Если же такому лицу к моменту вынесения судом решения исполнилось бы
восемьдесят лет, то срок его безвестного отсутствия должен быть не менее пяти
лет. Законодательством установлены и более краткие сроки безвестного отсутствия
лица, необходимые для объявления его умершим. Так, военнослужащий или иное лицо,
находившееся в войсках во время военных действий и пропавшее без вести, может
быть объявлено умершим, если с момента подписания мирного договора или со дня
окончания военных действий прошел один год76. Еще более короткие сроки
установлены для случаев безвестной пропажи лица в результате несчастного случая:
гибели самолета или гибели морского судна, на котором такое лицо находилось. Эти
сроки составляют соответственно три и шесть месяцев после даты несчастного
случая.
Одним из элементов правового статуса лица является его имя, состоящее из
фамилии и как минимум из одного имени. Частью имени являются академическая
степень и титулы лица. Защита имени осуществляется по требованию лица, если его
право на имя оспаривается другим лицом или другое лицо присваивает себе такое же
имя. Управомоченное лицо может потребовать устранения нарушения, а также
потребовать запретить нарушения в будущем (§ 12 ГКГ).
2. Юридические лица
Институт юридического лица относится к центральным институтам гражданского
права Германии. Именно германская доктрина гражданского права выработала
основные теории юридического лица, обосновывающие его правосубъектность (теорию
фикции и органическую теорию)77. Легального определения юридического лица
гражданское законодательство ФРГ не содержит. Основными признаками юридического
лица является его наименование, организационная структура и обособленность его
имущества, наличие которого предопределяет самостоятельную имущественную
ответственность юридического лица.78 Разделение имущества учредителей и членов
юридического лица от имущества самого юридического лица является принципиальным
положением гражданского права Германии, позволяющим использовать институт
юридического лица в качестве действенного инструмента концентрации капитала.
Виды юридических лиц
В зависимости от того, какой акт положен в основание возникновения
юридического лица законодательство и доктрина Германии различают юридические
лица публичного права79 и юридические лица частного права. Основанием
возникновения юридических лиц публичного права (государственных учреждений,
учебных заведений, государственных хозяйственных предприятий и др.) является
публично-правовой акт, т.е. закон или иной административно-распорядительный акт.
Юридические лица частного права разделяются на общества (союзы лиц) и учреждения
(§ 21-88 ГКГ) и возникают по усмотрению и на основании соглашения (решения)
частных лиц. При выступлении в качестве субъектов гражданско-правового оборота
юридические лица публичного права и юридические лица частного права имеют равный
правовой режим.
Союз (объединение лиц) имеет свою структуру и преследует общую цель,
определяемую его членами. Смена лиц, входящих в союз, не влияет на его
существование. Союзы могут быть хозяйственные (§ 22 ГКГ), преследующие цели
извлечения прибыли в результате ведения предпринимательской деятельности80 и
нехозяйственные (§ 21 ГКГ), преследующие политические, научные, социальные,
благотворительные и т.п. цели.
Учреждением является такое юридическое лицо, которое создается на
основании односторонней сделки (учредительного акта) частного лица. Учредитель
определяет цель создания такого юридического лица, выделяет необходимое для
этого имущество, определяет его структуру и органы управления. Цели создания
учреждений могут быть как общеполезными (благотворительными), так и частными. В
первом случае учреждение вправе претендовать на определенные налоговые льготы.
Существуют также учреждения публичного права, к которым относятся
государственные финансовые и кредитные учреждения, транспортные организации,
организации связи, больницы, тюрьмы и др.
Порядок образования юридических лиц
Юридические лица публичного права образуются на основании
публично-правового акта, т.е. в распорядительном порядке. Юридические лица
частного права, образуемые на основании соглашения (решения) частных лиц, могут
возникать в разрешительном, явочно-нормативном или явочном порядке.
Разрешительный порядок помимо решения учредителя предполагает и специальное
разрешение компетентного государственного органа, выносимое в зависимости от
целесообразности создания такого юридического лица. Например, в разрешительном
порядке создаются в ФРГ хозяйственные союзы (§ 22 ГКГ), учреждения (§ 80 ГКГ).
При явочно-нормативном порядке процесс создания нового юридического лица
определенного вида установлен в нормативном акте. Например, создание союза
регламентируется правилами § 21-40 ГКГ. Созданное в любом из названных порядков
юридическое лицо должно быть зарегистрировано с соблюдением необходимых
формальностей, после чего оно будет считаться государством официально созданным.
С момента своего создания юридическое лицо вправе приобретать любые
гражданские права и нести любые гражданские обязанности (так называемая общая
правоспособность). Возможности юридического лица по участию в гражданском
обороте могут быть ограничены необходимостью соблюдения определенной цели,
указанной в законе или уставе юридического лица (так называемая специальная
правоспособность). Например, преследование союзом цели, не предусмотренной в его
уставе, может явиться основанием для лишения его правоспособности (абз. 4 § 43
ГКГ). Однако судебная практика и доктрина гражданского права ФРГ все больше
склоняется в пользу допущения общей правоспособности для большинства юридических
лиц, деятельность которых направлена на извлечение прибыли.
Органы юридического лица реализуют его правоспособность, поскольку само
юридическое лицо не признается ГКГ дееспособным. Органы юридического лица
выступают как его представители, имеющие соответствующие полномочия (например,
полномочия правления союза, согласно § 26 ГКГ соответствуют полномочиям его
законного представителя). В качестве специальных представителей юридического
лица могут действовать руководители его филиалов. Юридическое лицо несет
ответственность за действия членов своих органов управления, если такими
действиями причинены убытки третьим лицам (§ 31 ГКГ).
Прекращение деятельности юридических лиц может происходить добровольно (по
решению его органов управления или учредителя, по достижении цели или окончании
срока) или в принудительном порядке (по решению суда).
3. Право собственности и другие вещные права
Вещные права считаются подвидом абсолютных имущественных прав и
устанавливаются в ФРГ исключительно законодательством (т.е. перечень их является
закрытым). Таковыми могут быть право собственности и ограниченные права.
Последние, в свою очередь, подразделяют на права пользования (узуфрукт,
сервитуты, наследственное право застройки, право пользования жилыми
помещениями); права распоряжения, называемые также правами на чужие вещи (залог,
ипотека и обременения земельного участка – поземельный и рентный долг); права
приобретения (преимущественное право покупки, право на присвоение бесхозяйной
вещи и др.).
Объектами вещных прав по гражданскому праву ФРГ являются лишь материальные
(телесные) предметы, т.е. вещи (§ 90 ГКГ). Обязательственные права и
нематериальные блага за некоторыми исключениями не регламентируются вещным
правом. Отдельные права требования могут быть выражены в ценных бумагах, тогда
переход права собственности на них и их залог регламентируются вещным правом
(абз. 2 § 935, 1293 ГКГ). Залоговое право и узуфрукт определены в ГКГ как «право
на права» (§ 1273-1276, 1067-1084 ГКГ).
Недвижимой вещью ГКГ признает землю и составные части земельного участка,
т.е. вещи, прочно связанные с землей (строения, растения на корню, семена,
высаженные в почву), а также и права, связанные с правом собственности на
земельный участок. Все то, что не является недвижимостью, признается движимыми
вещами.
Правовыми последствиями разделения вещей на движимые и недвижимые являются
различия в возникновении и прекращении права собственности на них.
Вещное право на недвижимость может возникнуть или прекратиться только при
условии занесения его в так называемую поземельную книгу (§ 873, 874 ГКГ).
Существует презумпция истинности сделанной в поземельной книге записи о
принадлежности недвижимости указанному в ней лицу. Такое лицо будет считаться
носителем прав на недвижимость, пока в поземельную книгу не будут внесены
исправления. При споре преимущество признается за правом, которое ранее указано
в поземельной книге.
Сделки с движимыми вещами не требуют специальной формы, если иное не
установлено законом (к примеру, договор о потребительском кредите должен быть
заключен в письменной форме).
Понятие и содержание права собственности
Право собственности – главное вещное право, центральный институт
гражданского права Германии. ГКГ исходит из концепции единого права
собственности и закрепляет цельность понятия собственности. Право собственности
не является простой суммой отдельных правомочий собственника. Собственник
вправе, если этому не препятствуют указания закона или права третьих лиц,
распоряжаться вещью по своему усмотрению и отстранять других от всякого на нее
воздействия (§ 903 ГКГ)81. Все прочие лица могут реализовывать свои полномочия в
отношении определенного имущества только в тех пределах, которые предоставлены
им собственником.
Право владения – предоставляемая законом возможность фактического
обладания движимой или недвижимой вещью. Владение может быть элементом большого
числа обязательственных и вещных правоотношений. Гражданское право Германии
рассматривает владение в качестве самостоятельного института, регламентируемого
более подробно, нежели право собственности (§ 854-872, 1006 и др. ГКГ).
Соответственно расширена и сфера владельческой защиты. Теоретической базой,
оказавшей влияние на гражданское право Германии, является теория Р. Иеринга (так
называемая объективная теория владения). Основным элементом владения является
фактическое осуществление господства над вещью, в котором воплощается также и
владельческая воля (§ 854 ГКГ)82. Владение может быть непосредственным и
опосредованным. Непосредственным владельцем признается лицо, которое не только
«держит в руках» вещь, но и способно осуществлять господство над ней, не
соприкасаясь с ней (к примеру, владелец автомобиля, оставленного на стоянке).
Лицо, допускающее фактическое обладание вещью другим лицом, считается
опосредованным владельцем. Для признания факта владения вещью необходимо
намерение создать такое владение.
Юридическая защита обеспечивается владельцам самостоятельным, т.е.
правомочным устанавливать временное владение другим лицам (несамостоятельным
владельцам). Так, собственник, как самостоятельный владелец вещи, вправе
передать вещь во временное владение арендатора, залогодержателя и т.д.
Несамостоятельный владелец, если ему предоставлено такое право собственником,
также может передать вещь во владение другому лицу (например, субарендатору или
в последующий залог). В таком случае будет несколько несамостоятельных и один
самостоятельный владелец одной вещи. Законом предоставляется охрана всем
владельцам, независимо от титула владения. Исключение сделано для лиц,
осуществляющих господство над вещью на предприятии, принадлежащем другому лицу,
или в его домашнем хозяйстве, или в схожих условиях, когда такие лица обязаны
подчиниться в отношении вещи указаниям лица, признаваемого владельцем (§ 885
ГКГ). Для правовой защиты владения, которое соответствует требованиям,
установленным § 858 ГКГ и судебной практикой, владельцам предоставляется
возможность защиты путем подачи иска или применения средств самозащиты (§ 859
ГКГ). Защита предоставляется, в первую очередь, против лишения владения
имуществом, а также против совершения действий, ограничивающих владение или
создающих угрозу ограничения в будущем (§ 861, 862 ГКГ). Вышеуказанные действия
должны иметь противозаконный характер (§ 858 ГКГ).
Основаниями приобретения права собственности являются сделки и юридические
факты, установленные законом.
Выделяются первоначальный и производный способы возникновения права
собственности, различаемые в зависимости от отсутствия или наличия
правопреемства.
В первом случае право собственности возникает в полном объеме без
правопреемства, в результате: производства, соединения, смешения или переработки
вещей (§ 950 ГКГ), приобретения плодов (§ 99, 987-993 ГКГ), приращения вещей (§
946, 997 ГКГ), присвоения бесхозяйной вещи (§ 958 ГКГ).
Основанием возникновения права собственности § 937 ГКГ называет также и
факт продолжительного владения имуществом, если такое владение отвечает
установленным законом условиям (приобретательная давность). Согласно указанному
параграфу на основании давности владения не менее десяти лет можно приобрести
право собственности лишь на движимое имущество. Причем все это время фактический
владелец этого имущества должен считаться добросовестным, т.е. рассматривающим
себя в качестве собственника и не проявляющим грубой неосторожности. Факт
приобретения права собственности по данному основанию должен быть установлен
соответствующим решением суда. В Германии установлена система так называемой
поземельной записи, по которой собственником земельного участка и связанной с
ним недвижимости признается лицо, занесенное в поземельную книгу. Поэтому
приобретение права собственности на недвижимость по факту давности владения
исключено. Однако тот, кто внесен в поземельную книгу в качестве собственника
земельного участка, хотя и не приобрел на этот участок право собственности,
будет считаться приобретшим такое право, если внесенная запись не была оспорена
в течение 30 лет, а он владел все это время участком, как своей собственностью
(§ 900 ГКГ).
Производным способом считается приобретение права собственности в
результате правопреемства, т.е. по воле прежнего собственника имущества на
основании договоров и односторонних сделок (например, в результате покупки вещи
или получения ее по наследству), а потому зависит от объема имевшихся у него
полномочий.
Защита права собственности
При осуществлении своих правомочий собственник вправе требовать от всех
прочих лиц соблюдения его прав и может обратиться за защитой в установленном
законом порядке. Это обусловлено абсолютным характером права собственности,
предполагающим обязанность всех иных лиц «уважать» права собственника на его
имущество и не препятствовать собственнику в осуществлении им его полномочий.
Защита права собственности осуществляется в гражданском праве ФРГ
обязательственно-правовыми и вещно-правовыми способами.
Обязательственно-правовые способы защиты обеспечивают охрану прав
собственника и его имущественных интересов в отношениях по поводу совершаемых им
сделок и договоров. Кроме того, собственник, понесший ущерб в результате
внедоговорного нанесения вреда его имуществу, вправе претендовать на компенсацию
такого вреда. Средствами защиты выступают:
иски о возмещении убытков вследствие нарушения обязательств по сделкам и
договорам, иски о возмещении внедоговорного вреда, иски о возврате
неосновательного обогащения.
Защита права собственности и отдельных правомочий собственника
осуществляется в соответствии с ГКГ с помощью вещно-правовых способов:
виндикационного (§ 985 ГКГ) и негаторного (§ 1004 ГКГ) исков.
Виндикационный иск – иск невладеющего имуществом собственника к владеющему
несобственнику о возврате этого имущества (§ 985, 1004 ГКГ). В гражданском праве
ФРГ существует презумпция, что владелец движимой вещи предполагается ее
собственником (§ 1006 ГКГ). В связи с этим правила истребования собственником
своей вещи на основании виндикационного иска требуют представления доказательств
неправомерного владения вещью ответчиком со стороны собственника-истца.
Например, представление собственником доказательств об отсутствии оснований
владения вещью ответчиком или доказательств недобросовестности владения вещью
ответчиком, знающим о том, что вещь была украдена, потеряна или иным образом
утрачена собственником (§ 1006 ГКГ).
Законом предусматриваются ограничения при истребовании вещи из чужого
владения. Вещь может быть истребована собственником только у недобросовестного
владельца. Таковым признается лицо, завладевшее вещью противоправно, либо
знающее о том, что приобретает вещь от неуправомоченного на ее отчуждение лица
(к примеру, от хранителя, противоправно завладевшего этой вещью – § 932 ГКГ).
Права добросовестного приобретателя вещи защищены законом даже от требований
невладеющего собственника этой вещи. Добросовестным является приобретатель,
который, действуя без грубой небрежности, не знает о том, что вещь не
принадлежит отчуждателю (§ 932 ГКГ). Исключения сделаны лишь для случаев
истребования вещей, вышедших из владения собственника помимо его воли; для
случаев виндикации денежных знаков и ценных бумаг на предъявителя; а также для
случаев виндикации вещей, приобретенных на публичных торгах (§ 932-935 ГКГ).
При истребовании вещи из чужого незаконного владения собственник вправе
потребовать также и передачи плодов (доходов) от нее. Добросовестный
приобретатель обязан передать плоды (доходы) за время, прошедшее с момента
предъявления к нему виндикационного иска. Недобросовестный приобретатель обязан
передать плоды (доходы) от вещи за все время неправомерного владения вещью (§
987 ГКГ). И тот и другой владельцы вправе потребовать от собственника возместить
расходы на содержание вещи со времени, когда собственнику причитаются плоды
(доходы) от вещи (§ 989 ГКГ).
Негаторный иск, т.е. иск собственника о прекращении неправомерных
действий, мешающих ему пользоваться и (или) распоряжаться своим имуществом, хотя
бы такие действия и не были связаны с лишением владения (к примеру, устранение
помех в пользовании земельным участком). Собственник может потребовать
устранения помех или запрета на совершение подобных действий в будущем. В
отличие от обязательственно-правовых способов защиты прав собственника, при
предъявлении негаторного иска не требуется наличия вины нарушителя или ущерба в
результате его действий.
Ограничения права частной собственности
В ходе развития общественных отношений произошло определенное сужение
правомочий собственника, а часть правовых предписаний перешла из гражданского в