Пятин С.Ю. Гражданское и торговое право зарубежных стран

Подождите немного. Документ загружается.

Общая характеристика. Наследственное право урегулировано в ГКГ очень

подробно. Ему посвящена книга 5 ГКГ, содержащая около 500 параграфов.

Наследованием является переход имущества умершего лица (наследодателя) к

одному или нескольким лицам (наследникам) (§ 1922 ГКГ). Имуществом (наследством)

является совокупность всех активов и пассивов умершего лица. Наследование

возможно по одностороннему распоряжению наследодателя на случай смерти (т.е. по

завещанию) и в порядке, установленном законом.

Наследование по завещанию – это односторонняя сделка, совершенная в

установленной законом форме, которая выражает волеизъявление наследодателя

относительно юридической судьбы его имущества после смерти (§ 1937 ГКГ).

Завещание может быть составлено собственноручно, с заверением у нотариуса (или в

приравненном к этому порядке) или быть тайным (§ 2231, 2232 ГКГ). Наследодателем

может быть лицо, достигшее 16 лет (§ 2229 ГКГ). В качестве наследника может быть

любое избранное наследодателем лицо. При нарушении интересов родителей, супруга

и нисходящих прямых родственников в завещании, они вправе претендовать по суду

на обязательную долю, составляющую 1/2 от причитающейся им по закону (§ 2303

ГКГ). Лицо может унаследовать все права и обязанности наследодателя (наследник в

собственном смысле этого слова), либо только часть имущественных прав

(отказополучатель).

Завещание в целом и в частности может быть отменено или изменено

наследодателем составлением нового завещания, а также уничтожением или

изменением завещания с намерением его отменить (§ 2255 ГКГ). Оно может быть

признано недействительным при установлении заблуждения, угрозы, иных

противоправных действий, в случаях признания брака недействительным или

расторгнутым после смерти наследодателя.

Гражданскому праву ФРГ известен так называемый договор о наследовании, по

которому наследодатель с одной стороны и одно или несколько лиц – с другой

приходят к соглашению о судьбе имущества наследодателя после его смерти (§

2274-2302 ГКГ). В отличие от завещания договор о наследовании вступает в силу с

момента его заключения и не может быть расторгнут в одностороннем порядке.

Наследование по закону происходит при отсутствии завещания. Законом

определен круг лиц, которые вправе в этом случае получить имущество умершего (§

1924-1929 ГКГ). Они наследуют в определенной очередности, причем наличие

предшествующей очереди исключает призвание к наследованию все последующие.

Наследниками первой очереди являются дети наследодателя, наследующие в равных

долях. Наследниками второй очереди являются родители наследодателя и их потомки,

третьей – бабушка и дедушка наследодателя и их потомки, четвертой – прабабушка и

прадедушка наследодателя, пятой и последующих – отдаленные предки наследодателя

и их потомки. Переживший супруг наследодателя наследует как законный наследник с

наследниками первой очереди 1/4 часть, с наследниками второй очереди – 1/2 часть

наследственного имущества.

Переход наследственного имущества происходит с момента смерти

наследодателя и не предполагает его специального принятия наследником (§ 1947

ГКГ). Принятие наследства исключает последующий отказ от него и влечет

ответственность по долгам наследодателя. Ограничить эту ответственность

наследник может, установив управление наследством или открыв конкурс (§ 1975

ГКГ). Наследник вправе в письменной форме с нотариальным заверением отказаться

от наследства, в том числе и в пользу другого лица (§ 2350 ГКГ) в течение шести

недель с момента, когда он узнал о своем праве на наследство.

13. Семейное право

Источником правового регулирования семейного права в ФРГ является книга

четвертая ГКГ93, а также Закон о браке 1946 г. с последующими изменениями, Закон

об усыновлении 1976 г., Первый закон о реформе брачного и семейного права 1976

г., Закон о равноправии мужа и жены в области гражданского права 1957 г. и

другие законы.

Понятие брака в законодательстве ФРГ не дается. В литературе, посвященной

исследованию семейного права, исходят из трех основных представлений о браке:

брак-договор (гражданско-правовое соглашение сторон), брак-статус (приобретаемый

субъектами в результате совершения установленных законом действий),

брак-партнерство (т.е. союз двух равноправных и независимых лиц).

Заключение брака должно происходить в гражданской форме, т.е. в ходе

определенной церемонии с участием как самих лиц, вступающих в брак, так и

совершеннолетних свидетелей (§ 1317 ГКГ). Заключению брака должно предшествовать

публичное оглашение, т.е. официальное извещение о предстоящем браке, на

основании которого до завершения церемонии заключения брака могут быть заявлены

возражения против этого.

Условиями заключения брака являются: принадлежность вступающих в него к

разным полам, достижение сторонами брачного возраста в 18 лет94, наличие

добровольного согласия вступающих в брак (§ 1317 ГКГ). Не должно быть

препятствий к браку. В частности, запрещено заключать второй брак, если первый

не расторгнут (§ 1309 ГКГ), запрещены браки между родственниками третьей

степени, т.е. между дядей и племянницей, тетей и племянником. При нарушении

условий заключения брака он может быть признан недействительным (ничтожным или

оспоримым в зависимости от вида нарушения).

Правоотношения между супругами связаны с реализацией ими прав и

обязанностей имущественного и личного характера.

Режим имущества супругов может быть договорным, т.е. установленным на

основании заключенного ими брачного договора и законным, т.е. установленным

непосредственно в законе. В качестве законного в ФРГ установлен режим так

называемой «условной общности» имущества супругов или режим «общности прироста».

Все имущество супругов находится в их раздельной собственности, а в случае

развода супруги имеют право на половину от стоимости прироста имущества, т.е.

разницы между стоимостью их имущества на момент заключения брака и на момент его

расторжения. Супруги обязаны взаимно содержать друг друга.

Личные неимущественные отношения супругов должны строится на началах

взаимного согласия, с совместным решением ими возникающих проблем (к примеру,

при выборе общей фамилии, определении места жительства).

Правоотношения между родителями и детьми могут носить имущественный

(взаимное алиментирование и др.) и личный (осуществление так называемой

родительской власти, обязанности по воспитанию детей и др.) характер.

Происхождение ребенка от супругов предполагается. В случае смерти отца

ребенок считается рожденным в браке, если родился в течение 302 дней после этого

(§ 1592 ГКГ). Ребенок признается законнорожденным в случае вступления родителей

в брак после его рождения (§ 1719 ГКГ).

Допускается добровольное установление отцовства ребенка на основании

заявления отца (§ 1723, 1724 ГКГ) и судебное установление отцовства путем

предъявления соответствующего иска.

Усыновителем может быть лицо, достигшее 25 лет, с разницей в возрасте

между ним и усыновленным в 18 лет (§ 1744, 1745 ГКГ). Усыновляемый должен

выразить свое согласие на усыновление.

Прекращение брака происходит в случае смерти одного из супругов,

объявления его умершим в результате безвестного отсутствия или в результате

развода.

Основанием для развода является окончательный и непоправимый распад брака,

что подтверждается отсутствием совместного проживания супругов (не менее года)

без перспективы его восстановления и при условии обоюдного согласия на

расторжение брака. Если один из супругов не дает на это своего согласия, то при

раздельном проживании в три года и более другой супруг вправе расторгнуть брак.

Брак расторгается в судебном порядке, с обязательным представлением адвокатами

интересов сторон во время процесса.

Последствием расторжения брака является прекращение правоотношений между

супругами, если не установлены обязанности супругов по вопросам воспитания

детей, разделом супружеского имущества, предоставление содержания бывшему

супругу95.

Глава 8

ОСНОВНЫЕ ИНСТИТУТЫ ТОРГОВОГО ПРАВА ГЕРМАНИИ

1. Статус коммерсанта

Поскольку торговое право является специальным правом предпринимателей, его

нормы подлежат применению в отношениях, одной из сторон в которых является лицо,

имеющее статус коммерсанта. Этот статус определяется на основании Торгового

кодекса Германии – ТКГ. К отношениям с участием коммерсантов нормы ГКГ

применяются субсидиарно. Под коммерсантом подразумевается не только физическое,

но и юридическое лицо.

Обязательным коммерсантом по смыслу § 1 ТКГ признается тот, кто ведет

торговый промысел. Торговым промыслом считается всякая производственная

деятельность, предметом которой являются следующие действия:

1) приобретение движимых вещей (товаров) или ценных бумаг с целью

дальнейшей перепродажи без различия, будут ли товары переданы в неизменном виде

или после переработки;

2) принятие на себя обязанностей по обработке или переработке товаров для

других лиц, если такой промысел выходит за пределы простого ремесла;

3) страховые операции за вознаграждение;

4) банкирские и валютные сделки;

5) морская и сухопутная перевозка грузов, и пассажиров, сделки фрахтовщиков

по перевозке пассажиров на суше или по внутренним водным путям, а также сделки

по банкирским морским операциям;

6) сделки комиссионеров, экспедиторов, владельцев складов;

7) сделки торговых агентов или торговых маклеров;

8) сделки издательские, а также иные сделки по книжной торговле и торговле

художественными произведениями;

9) типографские сделки, если промысел выходит за пределы простого ремесла.

Коммерсант по желанию согласно § 1 ТКГ занимается ремесленной или прочей

производственной деятельностью, не являющейся торговым промыслом, но которая по

виду и объему требует организации торгового предприятия. Такая деятельность

признается торговым промыслом, если фирма владельца занесена в торговый реестр,

с соблюдением специальных правил.

Торговый реестр ведется судами и любое лицо вправе знакомиться с торговым

реестром и со всеми документами и копиями, относящимися к нему (§ 8, 9 ТКГ).

Можно требовать удостоверенных копий с записей, сделанных в реестре, и со всех

документов, относящихся к реестру. Суд публикует данные о занесении фирмы в

торговый реестр в специальном издании («Федеральный вестник») и еще, по крайней

мере, в одной газете. Если в законе не установлено иное, содержание записи

подлежит публикации полностью.

Возможный коммерсант – это лицо, занимающееся сельским или лесным

хозяйством и прошедшее регистрацию в торговом реестре (§ 3 ТКГ). Согласно § 5

ТКГ возражения предприятия, занесенного в торговый реестр, что его деятельность

не является торговой или что эта фирма относится к лицам, указанным в абз. 1 § 4

ТКГ96, не имеют правового значения против лиц, которые ссылаются на регистрацию

(так называемый коммерсант на основе регистрации).

Коммерсантом по форме являются торговые товарищества, независимо от их

деятельности (§ 6 ТКГ).

Одним из составляющих статуса коммерсанта является право на фирму. Фирма

коммерсанта – это имя, которым он пользуется при совершении торговых сделок и

для своей подписи (§ 17 ТКГ). Коммерсант может от имени своей фирмы предъявлять

иски и отвечать по искам. Коммерсант, ведущий дело без товарища или с негласным

товариществом, должен применять для фирмы свою фамилию или хотя бы одно из своих

имен. Запрещается делать добавления к фирме, которые могли бы ввести в

заблуждение о роде или объеме предприятия и положении его владельца. Допустимы

добавления с целью индивидуализации лица или предприятия.

Фирма полного товарищества должна содержать фамилии всех товарищей или хотя

бы одного из них с добавлением, указывающим на существование товарищества. Фирма

коммандитного товарищества должна содержать фамилию хотя бы одного из лично

ответственных членов с указанием на существование коммандитного товарищества.

Товарищество может продолжать свою деятельность под прежней фирмой при перемене

фамилии владельца предприятия или входящего в фирму товарищества. Фирма не может

быть отчуждена отдельно от торгового предприятия (§ 23 ТКГ). Недозволенное

использование фирмы другим лицом влечет применение мер административной

ответственности по решению суда (§ 37 ТКГ).

Каждый коммерсант обязан вести торговые книги, в которых отражаются его

торговые дела и состояние его имущества. Начиная свой торговый промысел, он

должен точно определить свое недвижимое имущество, свои требования и долги,

количество своих наличных денег и другие составные части своего имущества,

указав при этом стоимость каждого предмета, и подвести баланс имущества и долгов

(§ 39 ТКГ).

2. Торговые товарищества и общества

Понятие торгового товарищества

Исторически возникновение торговых товариществ вызвано развитием

капиталистического способа производства и расширением торговли. Регламентация

торговых товариществ осуществляется нормами торгового права (ТКГ и специальными

законами), что отличает их от товариществ, подчиненных нормам гражданского

права.

По своей сути торговые товарищества в зависимости от их вида могут быть

объединением лиц (так называемые персональные товарищества) или капиталов (так

называемые хозяйственные общества)97. Торговые товарищества могут быть следующих

видов: полное товарищество, коммандитное товарищество, общество с ограниченной

ответственностью, акционерное общество. Также выделяются негласные товарищества

(раздел 5 ТКГ). Товарищества могут быть неправосубъектными, т.е. не имеющими

прав юридического лица (полное товарищество) и правосубъектными, т.е.

признаваемыми юридическими лицами (все остальные). В Германии допускается

сочетание двух или более видов торговых товариществ. Торговые товарищества

возникают в нормативно-явочном порядке.

Полным товариществом является объединение лиц, преследующих цель ведения

торгового предприятия под общей фирмой, если все товарищи несут полную

ответственность по отношению к кредиторам (§ 105 ТКГ). На полное товарищество

распространяются правила ГКГ о союзах, если ТКГ не установлено иное.

Все товарищи управомочены и обязаны вести дела товарищества. Если по

договору товарищества ведение дел поручено одному или нескольким товарищам, то

остальные товарищи освобождены от ведения дел (§ 114 ТКГ). Каждый товарищ

вправе, даже если он освобожден от ведения дел, получать сведения о делах

товарищества, знакомиться с торговыми книгами и документами товарищества и

составлять баланс. Для принятия решения товариществом необходимо согласие всех

или большинства участвующих товарищей, если это установлено в договоре о

создании товарищества.

На основе баланса в конце каждого хозяйственного года определяются прибыль

или убытки и доля в них, причитающаяся каждому товарищу. Причитающаяся товарищу

прибыль присоединяется к его капиталу; убытки и потери в капиталовложениях в

течение хозяйственного года списываются с капитала (§ 120 ТКГ).

Полное товарищество прекращается:

1) истечением срока, на который оно было создано;

2) решением товарищей;

3) открытием конкурса над имуществом товарищей;

4) смертью товарища, если в договоре товарищества не предусмотрено иное;

5) открытием конкурса над имуществом одного из товарищей;

6) ликвидацией по решению суда.

Согласно § 161 ТКГ коммандитным считается товарищество, преследующее цели

ведения торгового предприятия под общей фирмой, если ответственность одного или

нескольких товарищей (коммандитистов) ограничена перед кредиторами внесением

определенной суммы, а ответственность других товарищей не ограничена (лично

ответственные товарищи). Если ТКГ не указано иное, то на коммандитное

товарищество распространяются положения, установленные для полного товарищества

(к примеру, положения об исчислении и распределении прибыли и убытков98).

Коммандитисты могут требовать причитающейся им прибыли, кроме случаев,

когда капитал уменьшился или может уменьшиться вследствие исполнения

обязательств товарищества. Коммандитист не обязан возвращать полученную прибыль

для покрытия наступивших позже убытков и не уполномочен представлять

товарищество (§ 169, 170 ТКГ). Коммандитист отвечает перед кредиторами

товарищества непосредственно в пределах размера своего вклада, при исчерпании

которого ответственность исключается (§ 171 ТКГ). Смерть коммандитиста не влечет

ликвидацию товарищества.

Параграфом 335 ТКГ определена сущность негласного товарищества. Тот, кто

участвует в торговом предприятии другого лица своим имуществом в качестве

негласного товарища, должен включить свой взнос в имущество владельца торгового

предприятия. Владелец один приобретает права и обязанности из сделок,

заключенных от имени предприятия. Если доля негласного товарища в прибыли или

убытках предприятия нечетко определена, то его часть определяется соразмерно его

вкладу в зависимости от обстоятельств. В договоре товарищества может быть

установлено, что скрытый товарищ не участвует в убытках предприятия. Его участие

в прибыли не может быть исключено (§ 336 ТКГ).

Общество с ограниченной ответственностью

Правовое положение обществ с ограниченной ответственностью (далее – ООО)

определяется Законом об ООО 1892 г. (далее – Закон).

ООО может быть создано несколькими лицами или одним лицом с любой целью,

допустимой законом (§ 1 Закона) и признается коммерсантом по форме (абз. 3 § 13

Закона, § 6 ТКГ). ООО несет ответственность перед кредиторами только

принадлежащим ему имуществом, в чем и состоит правовое значение его названия.

Для защиты интересов кредиторов ООО должно иметь уставный капитал (не менее 25

000 Евро), размер которого может быть изменен лишь с соблюдением предусмотренных

законом условий.

Ведение дел и представительство интересов ООО ведется через управляющих

(только физических лиц), которые могут быть назначены и не из состава участников

ООО. Однако указания участников имеют высшую силу и в основном определяют

ведение дел ООО. Возможно образование наблюдательного совета, что сближает ООО с

акционерным обществом. Форма ООО оптимальна для малого и среднего бизнеса и

очень популярна в Германии.

Порядок учреждения ООО

Учредительным документом ООО является учредительный договор, который

требует нотариальной формы и отражения в нем указанных в Законе положений

(наименование и местонахождение ООО, предмет его деятельности, размер уставного

капитала и суммы вкладов участников). ООО признается созданным с момента его

регистрации в торговом реестре. В целом учреждение ООО проходит следующие этапы:

1) заключение учредительного договора;

2) назначение исполнительных органов;

3) формирование уставного капитала;

4) заявление на регистрацию в торговом реестре;

5) регистрация и публикация информации.

Органы управления ООО

Структура управления ООО двухзвенная: высший орган (общее собрание

участников ООО) и исполнительный орган (управляющие ООО). Наблюдательный совет

образуется в случаях, предусмотренных законодательством для представительства

наемных работников ООО.

Компетенция высшего органа управления (общего собрания участников ООО)

определяется в уставе ООО. В нее входит: изменение устава (§ 53 Закона);

прекращение деятельности ООО (п. 2 абз. 1 § 60 Закона); утверждение ежегодных

отчетов и решений об использовании прибыли; вопросы взыскания недостающих

уставных взносов, назначения и отзыва управляющих (§ 46 Закона), а также решение

других вопросов, не запрещенных Законом или уставом ООО.

Компетенция исполнительного органа управления (управляющих ООО) включает в

себя представление ООО в отношениях с третьими лицами и совершение ими сделок в

интересах ООО.

Права участников ООО определяются отношениями членства и зависят от

размера их долей (размера участия в уставном капитале ООО).

Имущественными правами участников являются права на получение прибыли

пропорционально размеру доли и получение части имущества при ликвидации ООО (§

29 Закона).

Право на участие в управлении состоит в праве голоса при участии в общих

собраниях ООО и в праве на получение информации и ознакомление с документацией

ООО (§ 47 Закона).

Обязанностями участников является внесение вкладов в уставной капитал ООО

и оплата дополнительных взносов (если это предусмотрено уставом ООО).

Доля участника может свободно переходить на основании сделок к третьим

лицам или наследникам участника. Уступка доли должна быть совершена с согласия

ООО и в нотариальной форме (§ 15 Закона).

Прекращение ООО происходит вследствие: истечения срока, на который оно

было создано; по решению общего собрания ООО (75% голосов); по решению или

распоряжению суда; открытием конкурсного производства (§ 60, 61 Закона). О

прекращении ООО должно быть трижды опубликовано в установленных изданиях, а сам

факт прекращения зарегистрирован – в торговом реестре.

Акционерное общество

Акционерное общество (далее АО) – также представляет собой объединение

капиталов и также несет ограниченную ответственность в пределах стоимости своего

имущества. Оно всегда является коммерсантом по форме. Деятельность АО

регламентируется ТКГ, Акционерным законом 1965 г. (далее – Закон). Правовое

положение его во многом схоже с правовым положением ООО. Отличает АО то, что

функции членства и управления в нем разделены. Управленческие функции выполняют

специальные органы: правление и наблюдательный совет, членами которых не

обязательно являются акционеры. Последние, если они не входят в органы

управления, вообще не вправе давать указания и определять деятельность АО. В

Законе об АО содержится больше императивных норм, чем в Законе об ООО, что

обусловлено представлением об АО, как о крупном предприятии, обладающем солидным

капиталом.

Уставный капитал АО составляет не менее 50 000 евро и размер его может

быть изменен лишь с соблюдением предусмотренных законом условий.

Порядок учреждения АО

Учредительным документом АО является устав, который требует нотариальной

формы и отражения в нем указанных в Законе положений (наименования и

местонахождения АО, категорий акций – именных или на предъявителя,

количественного состава правления). АО признается созданным с момента его

регистрации в торговом реестре. В целом создание и становление АО проходит

следующие этапы:

1) утверждение устава;

2) размещение акций;

3) назначение исполнительных органов;

4) формирование уставного капитала;

5) учредительный отчет;

6) проверка порядка учреждения;

7) заявление на регистрацию в торговом реестре;

8) регистрация и публикация информации.

Органы управления АО

Структура управления АО трехзвенная: высший орган (общее собрание

акционеров), орган контроля (наблюдательный совет) и исполнительный орган

(правление).

Компетенция высшего органа управления (общего собрания акционеров)

определяется Законом. В нее входит: изменение устава, увеличение или уменьшение

уставного капитала, решение о реорганизации или прекращении АО, назначение и

отзыв представителей акционеров в наблюдательный совет, утверждение отчетов

правления и наблюдательного совета, назначение ревизоров, принятие решений об

использовании балансовой прибыли (§ 119, 101, 103, 120, 174 Закона).

Компетенция исполнительного органа управления (правления) включает в себя

представление АО в отношениях с третьими лицами, совершение сделок в интересах

АО, ведение бухгалтерского учета и составление годового баланса, а также созыв

общего собрания акционеров.

Наблюдательный совет состоит из представителей акционеров и наемных

работников в числе от 3 до 21 члена (в зависимости от норм законодательства по

отдельным видам АО). Задачами наблюдательного совета являются: контроль за

ведением дел в АО, в том числе получение информации от правления и проверка

бухгалтерских книг АО, а также проверка и утверждение годового отчета (§ 90,

111, 170, 172 Закона).

Права акционеров подтверждаются обладанием ими акциями и определяются

количеством акций. Допускается выпуск акций различных категорий, предоставляющих

различные права (§ 11 Закона).

Имущественными правами акционеров являются: право на получение дивидендов

(части прибыли АО) пропорционально числу и категории акций, получение части

имущества при ликвидации АО (§ 271 Закона).

Участие в управлении обеспечивается правом голоса при участии в общих

собраниях акционеров АО, правом на получение информации и правом на оспаривание

неправомерных решений общего собрания акционеров (§ 131, 245 Закона).

Основной обязанностью акционеров является внесение вкладов в уставной

капитал АО (абз. 1 § 54 Закона).

Акции на предъявителя могут свободно отчуждаться как любые движимые вещи.

Именные акции переходят к третьим лицам на основании индоссамента, т.е.

передаточной надписи (§ 68 Закона). Чаще всего купля-продажа акций происходит на

бирже по установленному курсу.

Прекращение АО происходит вследствие: истечения срока, на который оно было

создано; по решению общего собрания акционеров (75% голосов); по постановлению

регистрационного суда; по объявлению судом АО ничтожным на основании иска,

открытием конкурсного производства (§ 262, 275-277 Закона). О прекращении АО

должно быть трижды опубликовано в установленных изданиях, а сам факт прекращения

зарегистрирован – в торговом реестре.

3. Несостоятельность

Несостоятельностью лица признается его неспособность погасить свои

долговые обязательства перед третьими лицами. В ФРГ с 1999 г. действует

Положение о несостоятельности (далее – Положение), объединившее регламентацию

данных отношений, осуществляемую ранее Конкурсным уставом 1877 г. и Уставом о

мировых соглашениях 1935 г. При разрешении случаев несостоятельности происходит

реализация материально-правовых требований кредиторов путем санации, санирующей

ликвидации предприятия или ликвидации имущества должника. Это возможно как в

результате соглашения сторон, так и в принудительном порядке. Несостоятельными

могут быть признаны любые физические и юридические лица, а также торговые

товарищества, не имеющие статуса юридического лица.

Производство по делам о несостоятельности может быть возбуждено в отношении

всего имущества должника при его неплатежеспособности (§ 35 Положения). Должник

в соответствии с § 17 Положения считается неплатежеспособным, если он не в

состоянии оплачивать денежные обязательства (приостановил осуществление своих

платежей). Судом по делам о несостоятельности принимаются меры по обеспечению

интересов кредиторов (ограничиваются права должника по распоряжению имуществом).

Движимое и недвижимое имущество должника реализуется. Полученная сумма после

покрытия расходов распределяется между кредиторами в соответствии с заявленными

требованиями и в установленном Положением порядке, что прекращает производство.

При недостаточности имущества производство также прекращается.

Должник-юридическое лицо по завершении ликвидации их имущества прекращает

свое существование, должник-физическое лицо – считается освобожденным от долгов.

4. Торговое представительство и посредничество

Представительством является совершение уполномоченным лицом

(представителем) сделок от имени и за счет другого лица (представляемого).

Представительство может быть урегулировано ГКГ (так называемое общегражданское

представительство) и ТКГ (так называемое торговое представительство).

Торговый представитель – это самостоятельный предприниматель, которому

доверено представлять интересы другого предпринимателя или от имени последнего

заключать сделки. Он свободен в своих действиях и сам распоряжается своим

рабочим временем (§ 84 ТКГ). Торговый представитель должен стараться

добросовестно исполнять свои обязанности по заключению сделок, он должен при

этом учитывать интересы предпринимателя, сообщать предпринимателю все

необходимые сведения, в частности незамедлительно оповещать его обо всех

сделках, в которых он участвует как посредник и как представитель.

В отличие от представителя посредник (маклер) действует от своего лица по

договорам, вытекающим из ведения предпринимательства, не являясь постоянно

уполномоченным для других лиц (§ 93 ТКГ).

Самостоятельным является комиссионер, действующий от своего имени, за свой

счет и в своем интересе.

Работники торговых предприятий осуществляют представительство на основании

трудового соглашения и выданной им доверенности. Кроме того, их полномочия могут

вытекать из обстановки (§ 56 ТКГ).

Прокура (т.е. генеральная доверенность) представляет собой наиболее

широкое право представительства от лица коммерческой организации, осуществляемое

ее служащими с особыми полномочиями (так называемыми прокуристами). Прокура

может предоставляться только владельцем торгового или промышленного предприятия

или его законным представителем и лишь путем ясно выраженного заявления (§ 48

ТКГ). Прокура может быть предоставлена несколькими лицами, обязанными

действовать совместно (совокупная прокура). Прокура уполномочивает прокуриста на

совершение судебных и несудебных юридических действий, которые связаны с

ведением торгового предприятия. Прокурист вправе отчуждать или обременять

недвижимое имущество, если имеет на это особые полномочия (§ 49 ТКГ). Независимо

от правоотношений, на основе которых выдана прокура, она может быть всегда

отменена без ущерба для обусловленного договором вознаграждения. Прокура не

передаваема и не прекращается со смертью владельца торгового предприятия (§ 52

ТКГ). Предоставление и отмена прокуры должны быть занесены владельцем торгового

предприятия в торговый реестр (§ 53 ТКГ).

5. Договоры в деятельности коммерсантов (торговые сделки)

Торговыми сделками являются все сделки коммерсанта, которые относятся к

ведению торгового предприятия, таким образом их выделение из числа прочих сделок

происходит в Германии по субъекту. К торговым сделкам не применяются отдельные

положения ГКГ (к примеру, о возможности снижения договорной неустойки по мотиву

несоразмерности ее убыткам – § 347 ГКГ). Торговые сделки предполагаются

возмездными (§ 354 ТКГ). В торговом праве содержатся указания на отнесение

отдельных сделок к числу торговых (§ 1,2 ТКГ). Таковыми являются:

1) приобретение движимых вещей (товаров) или ценных бумаг с целью

дальнейшей перепродажи без различия, будут ли товары переданы в неизменном виде

или после переработки;

2) принятие на себя обязанностей по обработке или переработке товаров для

других лиц, если такой промысел выходит за пределы простого ремесла;

3) страховые операции за вознаграждение;

4) банкирские и валютные сделки;

5) морская и сухопутная перевозка грузов, и пассажиров, сделки фрахтовщиков

по перевозке пассажиров на суше или по внутренним водным путям, а также сделки

по банкирским морским операциям;

6) сделки комиссионеров, экспедиторов, владельцев складов;

7) сделки торговых агентов или торговых маклеров;

8) сделки издательские, а также иные сделки по книжной торговле и торговле

художественными произведениями;

9) типографские сделки, если промысел выходит за пределы простого ремесла;

10) ремесленная или прочая производственная деятельность, не являющаяся

торговым промыслом, осуществляемая предпринимателем, занесенным в торговый

реестр.

Заключенные коммерсантом юридические сделки, при сомнении, признаются

относящимися к ведению его торгового промысла, а подписанные им долговые

документы считаются относящимися к его торговому промыслу, если из содержания

документа не следует иное (§ 344 ТКГ). Тот, кто принял на себя обязательства по

сделке, являющейся для него торговой, отвечает перед другой стороной за

заботливость порядочного коммерсанта (§ 347 ТКГ).

К числу торговых сделок относятся договоры коммерсантов с потребителями.

Согласно Закону об общих условиях сделок 1976 г. предприниматели, действующие в

своих профессиональных целях99 и заключающие договоры с потребителями их товаров

и услуг, обязаны использовать предусмотренные Законом стандартные условия

сделок, и несут ответственность без вины. Например, в отношениях по ведению

банковского счета или при заключении договоров страхования.

Глава 9

ОСНОВНЫЕ ИНСТИТУТЫ ГРАЖДАНСКОГО И ТОРГОВОГО ПРАВА

АНГЛИИ100

1. Правовое положение физических лиц

Для определения правового положения физических лиц в гражданском праве

Англии используется единый термин «правовая способность», объединяющий понятия

правоспособности и дееспособности. В доктрине и судебной практике используются

содержательно соответствующие им термины «пассивная правовая способность» и

«активная правовая способность».

Пассивная правовая способность (правоспособность) – способность

физического лица быть носителем гражданских прав и обязанностей, допускаемых

законодательством. Принцип равной для всех гражданской правоспособности, не

зависящей от умственных способностей, здоровья, общественного положения,

выработан судебной практикой, устанавливающей, что право действует невзирая на

лица. Формальное равенство прав всех физических лиц, однако, не всегда

последовательно проводилось в законодательстве и судебной практике Англии.

Например, до 1968 г. определенной дискриминации подвергалось цветное население в

отношениях по поводу жилья, занятости и предоставления услуг. Правоспособность

приобретается физическим лицом с момента его рождения и прекращается с его

смертью либо признанием его умершим101. Объем правоспособности меняется с

возрастом: с самого рождения человек не может иметь права супруга, родителя,

опекуна и некоторые другие. Лицо становиться способным ко всем актам гражданской

жизни по достижении 18 лет.

Активная правовая способность (дееспособность) – это способность

физического лица приобретать своими действиями гражданские права и обязанности,

осуществлять их, а также нести ответственность. Для этого лицо должно осознавать

и адекватно оценивать характер совершаемых им действий, что зависит от его

умственного развития. В полном объеме дееспособным лицо становится с момента

своего совершеннолетия, т.е. с первого дня восемнадцатилетнего возраста.

Лицо, не достигшее 18 лет, ограничено в дееспособности102.

Несовершеннолетний вправе совершать самостоятельно лишь определенные сделки.

Например, по приобретению необходимых ему вещей и услуг (к числу которых суды

относят также спиртное и ювелирные изделия). Несовершеннолетний также вправе

заключать договоры личного найма, выгодные для него, т.е. предоставляющие ему

блага имущественного и неимущественного (морального) характера. Сделки

несовершеннолетнего с земельными участками, приобретение им акций по подписке,

участие в товариществах или заключение им брачного договора признаются

действительными, если по достижении 18 лет несовершеннолетний не откажется от

них (оспоримые сделки). Несовершеннолетний не вправе самостоятельно совершать

договоры займа денег, торговые сделки и признавать сальдо контокоррентного счета

(безусловно недействительные сделки). Все иные договоры, не подпадающие под

признаки вышеперечисленных, будут действительными только при условии их прямого

подтверждения лицом по достижении им 18 лет. Институт законного

представительства интересов несовершеннолетних в праве Англии заменяют отношения

так называемой доверительной собственности, о которых речь пойдет ниже. Нет в

праве Англии эмансипации, т.е. объявления несовершеннолетнего с определенного

возраста достигшим совершеннолетия.

Ограничения дееспособности совершеннолетних лиц возможны в Англии в виде

запрещения официально признанному душевнобольному заключать договоры

имущественного найма.103 При лишении лица дееспособности его имущество

передается опекуну, приобретающему статус доверительного собственника.

Место жительства лица определяется местом нахождения основной части его

имущества (домицилий). Если лицо отсутствует в месте своего жительства, оно по

праву Англии не может быть объявлено безвестно отсутствующим.

2. Юридические лица (компании)

Легального определения юридического лица английское право не содержит.

Общее право определяет лишь основные признаки юридического лица (компании).

Главным из них является независимость существования юридического лица и его

членов (участников), позволяющая ему вступать от своего имени в

гражданско-правовые отношения, как с третьими лицами, так и с самими

участниками104. Независимое существование юридического лица предполагает наличие

у него определенной организационной структуры и обособленного имущества, а также

его способности выступать в качестве истца или ответчика и нести самостоятельную

имущественную ответственность.

Юридические лица по английскому праву не имеют четкого разделения на

частные и публичные.

Признается существование корпораций, т.е. совокупности лиц, и единоличных

корпораций, т.е. состоящих из одного лица. К последним относятся также лица, по

должности имеющие статус юридического лица: король, архиепископ, публичный

доверительный собственник, министр почт.

Корпорациями являются компании, положение которых регламентируется

отдельными законами105.

Государственные хозяйственные предприятия являются по праву Англии

публичными корпорациями (т.е. проводящими подписку среди неопределенного круга

лиц и потому обязанными к публичной отчетности)106.

Союзы лиц, признаваемые единым целым только для определенных целей,

считаются по праву Англии квазикорпорациями. Например, профсоюзы вправе

предъявлять иски в связи с клеветническими высказываниями в их адрес, обладать

имуществом и нанимать сотрудников, но юридическими лицами они не признаются.

Порядок образования юридических лиц

Юридические лица (компании), образуемые на основании соглашения (решения)

частных лиц, возникают в явочно-нормативном порядке. Юридическое лицо должно

быть внесено в соответствующий реестр (т.е. зарегистрировано), после чего оно

признается государством существующим. Регистрация компаний в соответствии с

Законом о компаниях 1985 г. производится Регистратором компаний.

С момента завершения своего создания юридическое лицо вправе приобретать

любые гражданские права и нести любые гражданские обязанности (так называемая

общая правоспособность). Такое положение стало возможным в результате принятия

Закона о компаниях 1985 г. Этот закон существенно ограничил широко применяемую

судами доктрину о превышении полномочий, т.е. о соответствии совершаемых

юридическим лицом сделок целям деятельности, предусмотренным его меморандумом

(учредительным документом)107. Согласно ст. 35 указанного Закона правомерность

действия, совершенного компанией, не ставится под сомнение в связи с отсутствием

правоспособности по причине несоответствия положениям, предусмотренным

меморандумом компании.

Осуществление прав и исполнение обязанностей осуществляется через органы

юридического лица, уполномоченные на это ее учредительными документами.

Прекращение деятельности юридических лиц может происходить добровольно в

результате их реорганизации или ликвидации, либо в принудительном порядке судом.

3. Субъекты торговой (коммерческой) деятельности