Пятин С.Ю. Гражданское и торговое право зарубежных стран
Подождите немного. Документ загружается.
договора. Необоснованный отказ кредитора принять надлежащее исполнение дает
право должнику на возмещение убытков.
Критерием надлежащего исполнения договорного обязательства является
соответствие исполнения условиям самого договора (так называемое точное и четкое
исполнение). В случае спора между сторонами для установления этого соответствия
суд производит толкование условий договора, в том числе и восполняя пробелы в
его содержании. При толковании договора в английском праве суды исходят из
формального критерия соответствия намерений сторон буквальному смыслу слов и
выражений, использованных сторонами при описании условий их соглашения.
Учитываются содержащиеся в законе определения и объяснения понятий, существующие
обычаи, обыкновения и имеющиеся прецеденты. В связи с толкованием договоров в
английском праве судами исследуются их условия.
Наиболее значимым представляется разделение всех условий договора на прямо
выраженные (существенные и простые) и подразумеваемые. Нарушение простого
условия договора дает право потерпевшей стороне потребовать возмещения убытков,
а нарушение существенного условия – также и право отказаться от исполнения
договора.
Существенными являются условия, определяющие предмет соглашения, главные
права и обязанности сторон. Они могут быть установлены законом, признаваемы
таковыми судебной практикой или непосредственно сторонами договора.
Простыми являются условия, которые связаны с предметом соглашения, но
которые имеют по своей сути или в результате договоренности сторон
второстепенный характер для главной цели этого соглашения.
Подразумеваемыми считаются прямо не выраженные сторонами, но, тем не
менее, подлежащие применению условия договора. Таким условием может считаться
диспозитивная норма закона, обычай и, за некоторыми ограничениями, торговое
обыкновение.
Исполнение обязательств обеспечивается в основном поручительством и
задатком.
Неустойка в английском праве не имеет единого понятия, в отличие от права
стран континентальной Европы, и не очень распространена. В качестве такого
средства правовой защиты различаются заранее исчисленные убытки, которые по
общему праву подлежат возмещению в качестве компенсации, и штраф, который
понимается как наказание, а потому не может быть взыскан. Однако лишь суд
определяет, что будет считаться заранее исчисленными убытками, а что штрафом,
независимо от того, как сами стороны назвали сумму, подлежащую уплате при
нарушении договора. Если судом будет установлено, что такая сумма должна
считаться заранее исчисленными убытками, то потерпевшая сторона получит ее, даже
если совсем не потерпела убытков. С учетом того обстоятельства, что доказывать
обоснованность вышеназванной суммы должен истец, понятно, что неустойка в
английском праве не выполняет обеспечительных функций как в праве стран
континентальной Европы.
Основные положения о поручительстве выработаны в Англии судебной практикой.
В соответствии с договором поручительства, заключаемым в письменной форме, одно
лицо (поручитель) берет на себя ответственность за исполнение обязательства
другим лицом (так называемым основным должником) перед его кредитором по
основному договорному обязательству. Это акцессорное обязательство находит
применение в денежных обязательствах и призвано обеспечивать платежеспособность
должника. По английскому праву поручительство предполагается солидарным, поэтому
кредитор вправе без особого предупреждения о неисправности основного должника и
без предъявления к последнему требований, предъявить требования к поручителю.
Иной порядок должен быть оговорен сторонами при заключении договора.
Задатком является денежная сумма, переданная в процессе достижения
соглашения, в доказательство заключения договора и в обеспечение его исполнения.
Задаток подлежит возвращению получившей его стороной при неисполнении договора.
Задаток по английскому праву не расценивается в качестве отступного и потому
потерпевшая сторона вправе потребовать взыскания не покрытых его суммой убытков.
Неисполнение или ненадлежащее исполнение договора влечет наступление
неблагоприятных последствий для стороны-нарушителя. Такими последствиями могут
быть принуждение к исполнению в натуре (т.е. к реализации цели договора) или
возложение обязанности уплатить определенную денежную компенсацию (т.е.
применение мер ответственности). По английскому праву кредитор вправе
претендовать на возмещение в форме компенсации причиненных ему убытков.
Исполнение договора в натуре (т.е. совершение предусмотренных в нем
действий или воздержание от действий) путем принуждения не предусмотрено общим
правом и возможно лишь в ограниченных случаях на основании соответствующего
судебного приказа (об исполнении или о запрете) по праву справедливости143.
Нормальным и предпочтительным является денежная компенсация убытков,
причиненных неисполнением (ненадлежащим исполнением) договора. Различаются
убытки компенсаторные (заменяющие исполнение) и мораторные (за просрочку
исполнения). Убытками признаются потери кредитора или выгода, которой он
лишился. Компенсируются лишь предвидимые прямые убытки144, в виде материального
ущерба для потерпевшей стороны. Косвенные убытки возмещению не подлежат. Убытки
должны компенсироваться независимо от наличия вины стороны нарушителя.
Обстоятельствами, освобождающие должника от ответственности являются:
• гибель индивидуально-определенной вещи, являющейся предметом договора;
• болезнь или смерть должника по договору о найме услуг;
• наличие запретительного судебного приказа;
• отпадение цели договора;
• невозможность или крайняя затруднительность исполнения.
Условия, исключающие или ограничивающие ответственность, могут быть
согласованы сторонами в самом договоре.
Общее право Англии также исходит из того, что лицо, подписывающее договор,
связано с его условиями, даже если не понимает юридических терминов. Этот
принцип зачастую используется в договорах присоединения (т.е. содержащих
единообразный набор напечатанных условий), не предполагающих согласования
сторонами договорных условий. Судебная практика выработала доктрину основного
нарушения договора, позволяющую ограничивать включение в такие договоры условий,
исключающих ответственность. Основными судебными прецедентами было установлено,
что при нарушении условий договора, считающихся основными, договор в целом
должен считаться неисполненным145. Свое подтверждение эта концепция нашла и в
некоторых законах (к примеру, в Законе о несправедливых условиях сделок 1977
г.).
8. Отдельные виды договоров
По договору купли-продажи (продажи) одно лицо (продавец) обязуется
предоставить вещь, а другое лицо (покупатель) обязуется оплатить ее. Существует
ряд законов, посвященных этому договору: Закон о продаже товаров 1979 г., Закон
о покупке в рассрочку 1965 г., Закон о поставке товаров 1973 г. Договор
купли-продажи является возмездным, двусторонним, консенсуальным.
Предметом договора купли-продажи может быть недвижимость и движимые
материальные вещи (Закон о продаже товаров 1979 г.), даже такие, которые еще не
существуют в момент заключения договора, а также акции, иные оборотные документы
и прочие «бестелесные вещи», в том числе объекты интеллектуальной собственности.
Для заключения договора купли-продажи стороны должны найти соглашение по
его существенным условиям (предмету договора и его цене). Для определения
предмета договора купли-продажи требуется указать наименование, качество и
количество продаваемого товара.
Определение товара по качеству может происходить на основании описания,
образца, стандарта или быть комбинированным. Если качество товара определяется в
договоре по образцу и (или) описанию, то этот товар должен быть пригодным для
торговли. В противном случае будет иметь место нарушение существенного условия
договора, ведущее к его расторжению с возмещением убытков потерпевшей стороне.
Количество продаваемого товара может быть установлено мерами веса, длина,
объема, площади, в штуках или путем указания на способ его определения.
Отклонение от договорного количества не допускается, без каких-либо исключений,
если иное не оговорено сторонами в тексте договора.
При отсутствии в договоре условия о цене, оплате подлежит «разумная цена»
(ст. 8 (2) Закона о продаже товаров 1979 г.). Цена может быть выражена в
определенной сумме, или договор должен содержать указание на способ определения
цены. Допускается определение цены и сложившейся практикой взаимоотношений между
сторонами. Несоответствие продаваемого товара цене не влияет на действительность
договора.
Форма договора определяется по усмотрению сторон, если иное не установлено
законом (к примеру, продажа недвижимости осуществляется в форме договора за
печатью).
Момент перехода права собственности по договору определяет время, с
которого покупатель вправе распоряжаться вещью и когда на покупателя переходит
риск случайной гибели или порчи вещи. Это происходит одновременно с заключением
самого соглашения о продаже. При продаже вещи, определяемой родовыми признаками,
право собственности переходит на покупателя в момент индивидуализации вещи, т.е.
ее выделения из массы однородных (ст. 16 Закона о продаже товаров 1979 г.).
Право собственности на индивидуально-определенную вещь согласно ст. 17 Закона о
продаже товаров 1979 г. переходит в момент, определяемый по намерению сторон; а
на будущую вещь – в момент заключения договора при состоянии товара годным для
сдачи, или в момент передачи товара покупателю или перевозчику.
Права и обязанности сторон
Главными обязанностями продавца являются перенос на покупателя права
собственности на вещь и передача вещи покупателю (ст. 2, 27 Закона о продаже
товаров 1979 г.). Перенести право собственности продавец может, лишь обладая им,
либо обладая полномочием от действительного собственника вещи на ее отчуждение
(ст. 21 Закона о продаже товаров 1979 г.). Передачей вещи признается любое
действие, позволяющие переместить ее во владение другой стороны (в том числе
сдача товара перевозчику). Место передачи движимой индивидуально-определенной
вещи определяется ее местом нахождения (п. 2 ст. 29 Закона о продаже товаров
1979 г.). Срок передачи товара покупателю является существенным условием
договора. При его нарушении договор может быть расторгнут. Если в договоре не
определен срок передачи вещи, она должна быть передана в «разумный срок»,
определяемый в случае спора судом. Товар должен быть передан в установленном
договором количестве, покупатель, если иное не указано в договоре, не обязан
принимать товар по частям (ст. 30 Закона о продаже товаров 1979 г.). Если иное
не установлено договором, продавец несет расходы по передаче товара и расходы,
связанные с приведением товара в состояние, пригодное для передачи (п. 6 ст. 29
Закона о продаже товаров 1979 г.).
Покупатель обязан принять и оплатить купленную вещь. При просрочке
принятия товара, продавец вправе потребовать от покупателя компенсации
причиненных убытков. В случае отказа принять товар продавец также вправе
потребовать и расторжения договора. Порядок и условия произведения оплаты
устанавливаются сторонами в договоре. Продавец считается не получившим платежа в
случае, если цена договора не была уплачена полностью или была оплачена
передачей оборотного документа, который не был впоследствии оплачен. Для защиты
своих прав на оплату товара продавец имеет право на удержание товара, его
перепродажу или возврат товара.
Продавец несет ответственность за явные и скрытые недостатки проданного
товара в силу прямо выраженных и подразумеваемых гарантий на него (ст. 14 Закона
о продаже товаров 1979 г.). Средства защиты, предоставляемые покупателю в этих
случаях, зависят от того, принял он товар или нет. При отказе в принятии товара
покупатель наделен такими же правами, как и в случае непередачи ему товара, а в
случае принятия товара – может лишь взыскать причиненные ему убытки, в том числе
сопутствующие (ст. 51, 53 Закона о продаже товаров 1979 г.). Покупатель вправе
отказаться от договора с взысканием всех своих убытков также в случае
невыполнения продавцом обязанности по перенесению на покупателя права
собственности на проданный товар, что привело к изъятию вещи у покупателя.
Договор имущественного найма – соглашение сторон, по которому одна сторона
(наймодатель) берет на себя обязанность предоставить другой стороне (нанимателю)
в пользование движимую или недвижимую вещь на определенный срок и за
определенную плату, а другая сторона (наниматель) обязуется производить оплату
за пользование этой вещью и вернуть ее по истечении установленного срока.
Договор имущественного найма – двусторонний, возмездный, длящийся,
консенсуальный, имеющий предметом только индивидуально-определенные
непотребляемые вещи. При найме недвижимости наниматель получает имущество на
условиях ограниченного вещного права, а при найме движимых вещей – на условиях
обязательственных прав. Эти обстоятельства определяют более высокую степень
правовой защищенности нанимателя недвижимости в отношениях с третьими лицами.
Договор найма регулируется не только судебными прецедентами, но и нормами
законов (к примеру, аренда недвижимости).
Существенными условиями договора имущественного найма являются предмет
договора, размер наемной платы и срок действия договора.
Форма договора может быть избрана по соглашению сторон, кроме договоров
найма-покупки товаров в рассрочку, заключаемых в письменной форме с подписями
сторон (ст. 7 Закона О купле продаже в рассрочку 1965 г.). Договор аренды
недвижимости на длительный срок подлежит заключению в простой письменной форме.
Несоблюдение письменной формы договора лишает стороны возможности обратиться с
иском в суд в случае его нарушения, но не влияет на факт его существования.146
Обязанностями наймодателя являются: предоставление нанимателю вещи в
состоянии, пригодном для установленного в договоре использования; поддержание
вещи в этом состоянии и предоставление нанимателю возможности спокойного
пользования вещью в продолжение срока действия договора. Вещь должна быть
предоставлена наймодателем свободной от недостатков, препятствующих ее
использованию, кроме случаев, когда он не знал о них в момент заключения
договора.
Наниматель обязан: пользоваться вещью в соответствии с ее назначением по
условиям договора или предполагаемому назначению и платить плату за пользование
вещью в сроки, определенные договором. При отсутствии запрещения наниматель
может передавать вещь в пользование третьим лицам, продолжая нести
ответственность за вещь перед нанимателем. Наниматель обязан вернуть эту вещь по
истечении срока действия договора в таком же состоянии, котором она была
получена с учетом нормального износа.
Прекращение договора имущественного найма происходит по истечении
установленного им срока, вследствие гибели вещи, при нарушении договора и
расторжении его. Отчуждение наймодателем сданной в наем недвижимости не влияет
на объем вещных прав нанимателя.
Отношения по договору подряда рассматриваются по английскому праву как
разновидность договора личного найма, но с допущением определенной
самостоятельности подрядчика (независимого контрагента) и регулируются судебной
практикой. По договору подрядчик обязуется выполнить определенную работу по
заданию заказчика за свой риск и за свой счет (что отличает договор подряда от
договора личного найма), а заказчик обязан принять выполненную работу и оплатить
ее установленную цену – вознаграждение подрядчика. Договоры подряда и личного
найма отличаются и по своему предмету: получение заказчиком результата работы в
первом случае и сама выполняемая работа – во втором. Договор подряда является
двусторонним, консенсуальным, возмездным. В случае, когда собственником на
материалы является подрядчик, такой договор признается договором купли-продажи
будущих вещей.
Права и обязанности подрядчика заключаются в выполнении в установленный
срок работ согласно договору и указаниям заказчика и сдача результатов работы
заказчику. Подрядчик обязан исполнить работу своим трудом или обеспечить ее
выполнение иными лицами, оставаясь ответственным перед заказчиком. Заказчик
вправе изменить задание в любое время выполнения работ по договору подряда.
Заказчик обязан принять работу, выполненную подрядчиком, осмотреть ее и
оплатить ему оговоренное вознаграждение. Цена за работу может быть твердой за
всю работу в целом, может быть установленной сметой или быть привязанной к
объему выполненных работ. Работа может быть принята в целом или по частям.
Подрядчик несет ответственность за то, чтобы результат выполненных им работ
имел оговоренные договором качества и был лишен недостатков, делающих его
непригодным для использования по назначению. Произведенная заказчиком приемка
результата работы снимает ответственность с подрядчика за явные недостатки. За
скрытые недостатки подрядчик остается ответственным еще в течение шести лет при
условии, что такие недостатки вызваны его небрежностью.
Договор подряда прекращает свое действие в любое время до завершения
работы по желанию заказчика, при этом подрядчик сохраняет право на возмещение
понесенных расходов. Договор подряда прекращается смертью подрядчика, если его
личность была важна для заказчика при заключении договора и определяла мотив
заключения самого договора.
Агентский договор представляет собой совершение агентом юридических
действий за счет принципала и, как правило, от его имени.147 Этот правовой
институт схож с представительством по праву стран континентальной Европы,
возникающим на основании договоров поручения и комиссии, но имеет ряд
особенностей (к примеру, агент не обязательно должен иметь полную
дееспособность). Регулируются агентские отношения в основном прецедентным
правом, хотя существуют и законы, посвященные отдельным видам агентов (к
примеру, Закон об агентах по продаже недвижимости 1979 г.). Форма договора
оставлена на усмотрение сторон.
Агентские отношения возникают:
• при фактическом предоставлении принципалом агенту полномочий на
заключение договора (прямые полномочия);
• при одобрении принципалом договора, заключенного для него агентом, не
имеющим на это полномочий;
• при предоставлении агенту презюмируемых полномочий в отсутствии
фактического предоставления полномочий;
• в силу правовой презумпции в отношении замужней женщины, проживающей
совместно с мужем;
• в силу презумпции, установленной правом для случаев «необходимости»148.
Кроме того, агентские отношения могут возникать и из соответствующего
поведения сторон.
Агент должен действовать в пределах предоставленных ему в любой форме
принципалом прямых полномочий.
Полномочие на совершение документа за печатью должно быть выражено также в
форме документа за печатью.
Одобрение возможно при соблюдении агентом правил о том, что сделки
совершаются им в отношении предполагаемого и одновременно реально существующего
принципала, а сами сделки должны быть такими, которые может и вправе совершать
сам принципал.149
Презюмируемые полномочия агента зависят от фактических обстоятельств и
должны быть необходимы для выполнения им поручения принципала. Наличие таких
полномочий может доказываться соответствующим поведением принципала.
Полномочия по необходимости признаются, в частности, в случае, когда между
сторонами имеются иные договорные отношения и непредвиденный поворот событий
вызывает необходимость одной стороне действовать в интересах другой стороны, без
согласования с ней. Предпринятые действия должны быть единственно
целесообразными при имеющихся обстоятельствах, а производящая их сторона (агент)
не имеет времени связаться с другой стороной (принципалом), однако действует при
этом честно и в его (принципала) интересах.
Основными обязанностями агента являются:
• личное исполнение им поручения принципала (кроме случаев, допускаемых
договором или деловыми обыкновениями);
• следование с умением и надлежащей осмотрительностью указаниям принципала;
• запрет на разглашение конфиденциальной информации, полученной в ходе
исполнения договора и ее использование в отношениях конкуренции с принципалом;
• предоставление принципалу необходимой информации;
• недопущение конфликта своих интересов с обязанностями по договору;
• хранение имущества и денег принципала отдельно от своего.
Основной обязанностью принципала является уплата агенту вознаграждения или
комиссии в согласованном размере. Эта обязанность должна быть исполнена при
наличии в договоре прямо выраженного или подразумеваемого соглашения или в
отношениях с профессиональным агентом (коммерсантом). Принципал возмещает агенту
расходы, понесенные последним в связи с исполнением поручения в пределах
предоставленных ему полномочий, и компенсирует понесенный агентом ущерб.
Агентский договор прекращается действиями сторон или по предписанию права:
• по соглашению сторон;
• по истечению установленного в нем срока;
• по достижению цели;
• вследствие его тщетности;
• в случае смерти или умопомешательства сторон;
• при объявлении любой из сторон несостоятельной.
Отзыв принципалом полномочий не будет означать прекращения договора, но
может быть признан его нарушением, что повлечет возмещение агенту понесенных им
убытков.
9. Обязательства из причинения вреда
Обязательства из причинения вреда (деликты) направлены на решение проблемы
возмещения убытков, причиненных потерпевшему неправомерными действиями
причинителя вреда. Это возмещение происходит за счет последнего.
Ответственность в деликтных отношениях регулируется в основном
многочисленными прецедентами и лишь некоторые ее вопросы регламентированы
законами150. Иски из причинения вреда составляют подавляющую часть заявляемых
требований, причем их сложность и размер исковых сумм постоянно растет.
Общего понятия гражданского правонарушения (деликта) английское право не
устанавливает, но существует большое количество описанных фактических составов
различных видов деликтов (так называемая система сингулярных деликтов).
Возможность получить судебную защиту зависит от наличия такого состава,
определяемого судебными прецедентами и некоторыми законами. Классифицировать все
составы довольно сложно по причине их фрагментарности и различия в круге
отношений. Наиболее важными являются:
• причинение вреда личности или движимому и недвижимому имуществу
(неправомерное присвоение движимого имущества и неправомерное удержание
движимого имущества);
• действия, создающие затруднения или помехи в пользовании имуществом
частному лицу (так называемая частная зловредность) и беспокойства, причиняемые
неопределенному кругу лиц (так называемая публичная зловредность).
Вред является главным условием возникновения деликтных обязательств. В
случаях, когда потерпевшему не был причинен реальный вред, возможно взыскание
так называемая «номинального вреда» (чаще всего – 2 фунтов стерлингов),
подтверждающего факт нарушения его прав.
Вред может быть имущественным (материальным) – посягательства на права и
интересы имущественного порядка потерпевшего, и неимущественным (моральным) –
посягательства на нематериальные блага, причинение физических или нравственных
страданий потерпевшему. Моральный вред допустим по английскому праву не только в
случае обязательств из деликтов, но и при нарушении договорных обязательств.
Например, когда такое нарушение повлекло причинение вреда здоровью потерпевшего
(в том числе по договорам перевозки пассажиров) или нанесло ущерб его деловой
репутации.
С учетом причинной связи между противоправным действием (бездействием)
причинителя вреда и наступившими последствиями не подлежит возмещению так
называемый слишком удаленный вред (т.е. наступивший в силу отдаленных
последствий деликта). Вред должен быть предвидимым в исследуемых обстоятельствах
«разумным человеком».
В большинстве случаев одним из оснований (условий) деликтной
ответственности является вина причинителя вреда (в форме умысла или
небрежности). Обязанность доказательства вины лежит на потерпевшей стороне. При
определении размера вреда, подлежащего возмещению, учитывается и вина самого
потерпевшего. Общее право и законодательство предусматривают случаи
ответственности независимо от наличия вины (строгая ответственность). Например,
в случае причинения вреда источником повышенной опасности, находящимся на
участке его владельца (судебный прецедент по делу Р. Флетчера 1968 г.).
Безвиновной является и ответственность производителя за вред, причиненный
недостатками его товара потребителю.
Освобождает от деликтной ответственности наличие обстоятельств
непреодолимой силы, а также обусловленность наступления вреда поведением третьих
лиц или виновным действием потерпевшего.
10. Наследственное право
Наследственное право Англии отличается от наследственного права стран
континентальной Европы. Права и обязанности наследодателя переходят не к
наследникам, а путем специальной судебной процедуры к так называемому «личному
представителю» наследодателя (администратору). Администратор обязан обеспечить
за счет оставленного наследства погашение долгов умершего, оплатить налоги и
погасить иные обязательства наследодателя и только после этого передать
наследникам оставшуюся часть. К числу источников наследственного права
относятся: Закон о завещаниях 1837 г., Закон об администрировании наследств 1925
г., Закон о наследстве лиц, не оставивших завещания 1952 г., Закон о
наследовании 1975 г. и др.
Наследование возможно по одностороннему распоряжению наследодателя на
случай смерти (т.е. по завещанию) и в порядке, установленном законом.
Наследование по завещанию – это односторонняя сделка (действие)
наследодателя, совершенная в установленной законом форме, которая выражает его
волеизъявление относительно юридической судьбы его имущества после его смерти и
которую он может отменить. Допускаются совместные (выражающие волю нескольких
лиц) и взаимные (содержащие взаимные обязательства нескольких лиц по отношению
друг к другу) завещания. Завещание должно быть составлено в письменной форме,
подписано наследодателем (либо указанным им лицом), удостоверено подписями двух
или более свидетелей. Закон не требует собственноручного написания завещания.
Оно может быть машинописным или написанным другим лицом. Возможно оформление
завещания в виде тайнописи (криптограммы) и сочетание рукописного и
машинописного текстов151. Последующие изменения завещания расцениваются как
новое завещание. Вступление завещателя в брак прекращает действие завещания.
Развод завещателя влечет утрату юридической силы положений завещания о
наследовании супругом завещателя, если иное не определено в самом завещании.
Наследодателем может быть лицо с 18 лет, находящееся в здравом рассудке,
выражающее свою волю свободно (т.е. не находящееся под влиянием насилия, угрозы,
обмана, заблуждения). В качестве наследника может быть любое избранное
наследодателем лицо. С 1938 г. свобода завещания ограничена в пользу пережившего
супруга, несовершеннолетних и нетрудоспособных детей, которые могут просить суд
назначить им «разумное» содержание из наследственного имущества. С 1975 г.
такими же правами наделен и бывший супруг завещателя, если он не вступил в
другой брак, а также его дети (включая еще не родившихся). Завещание в целом и в
частности может быть отменено или изменено наследодателем составлением нового
завещания, уничтожением его текста, изъятием депонированного завещания. Оно
может быть признано недействительным при несоблюдении установленной формы или
пороков воли завещателя (т.е. препятствий к свободному выражению его воли).
Наследование по закону происходит при отсутствии завещания. Законом 1925
г. и актами Парламента 1925, 1952 гг. определен круг лиц, которые вправе в этом
случае получить имущество умершего. Супруг наследодателя имеет существенные
преимущества перед остальными наследниками. Ему принадлежит исключительное право
на предметы домашнего обихода. Доля пережившего супруга в наследстве при наличии
нисходящих наследодателя (детей, внуков и т.д.) должна быть не менее
фиксированной денежной суммы в размере 40 000 фунтов стерлингов. Кроме того, он
получает в доверительное управление 1/2 часть остального имущества. Другая
половина наследства приходится нисходящим наследодателя. Когда у наследодателя
нет нисходящих, но живы его родители, братья или сестры, доля пережившего
супруга составит 85 000 фунтов стерлингов и 1/2 часть остального имущества.
Оставшаяся часть приходится указанным лицам в следующем порядке: родителям
наследодателя, либо при их отсутствии, братьям и сестрам, либо при их отсутствии
деду и бабке, либо при их отсутствии тетям и дядям наследодателя. Если стоимость
имущества менее указанной суммы либо нет никого из указанных родственником, то
супруг получает все имущество. Если нет пережившего супруга, наследство получают
нисходящие, а при их отсутствии – другие родственники в установленной законом
очередности, причем наличие предшествующей очереди исключает призвание к
наследованию все последующие. Наследниками второй очереди являются родители
наследодателя, третьей – его полнородные братья и сестры, четвертой –
неполнородные братья и сестры, пятой – деды и бабки, шестой – полнородные дяди и
тети, седьмой – неполнородные дяди и тети.
11. Семейное право
Источником правового регулирования семейного права в Англии являются Закон
о браке 1949 г., Закон о реформе семейного права 1949 г., Закон о признании
брака недействительным 1971 г., Закон об имущественных отношениях супругов 1973
г., Закон о реформе семейного права 1987 г. и др.
Понятие брака в законодательстве Англии не дается, в литературе,
посвященной исследованию семейного права исходят из представления о браке –
гражданском договоре, соединяющем мужчину и женщину для совместной жизни и
взаимного оказания поддержки и помощи под руководством мужа, главы семьи.
Заключение брака может происходить как в гражданской, так и в религиозной
форме, фактические браки не признаются152.
Заключению брака должно предшествовать публичное оглашение, либо получение
разрешения от церкви или от органов, осуществляющих регистрацию брака. Чтобы
получить такой документ, вступающие в брак дают клятву в церкви или присягу в
органах, осуществляющих регистрацию брака, что не имеется препятствий к браку.
Публикация и разрешения действительны в течение определенного срока (от месяца
до года).
Условиями заключения брака являются: принадлежность вступающих в него к
разным полам, достижение сторонами брачного возраста (16 лет для мужчины и
женщины)153, наличие добровольного согласия вступающих в брак и согласие
родителей каждого из вступающих в брак несовершеннолетнего, отсутствие родства
или свойства между супругами (кровосмешения), а также нерасторгнутого брака,
заключенного ранее (двоебрачия). Вступающие в брак не должны страдать душевными
заболеваниями. При нарушении условий заключения брака он может быть признан
недействительным (ничтожным или оспоримым в зависимости от вида нарушения)154.
Правоотношения между супругами связаны с реализацией ими прав и
обязанностей имущественного и личного характера.
Режим имущества супругов может быть договорным, т.е. основанным на
заключении ими брачного договора и законным, т.е. установленным непосредственно
в законе (легальный режим). В Англии в качестве легального установлен режим
раздельности имущества супругов. Имущество, приобретенное супругом до вступления
в брак, полученное им во время брака в дар, по наследству или на свои средства,
признается его раздельной собственностью. Судом может быть признано за супругом
право на долю имущества, ему не принадлежащего. В общей собственности супругов
находятся жилые дома. Муж обязан содержать жену, предоставляя ей еду, одежду,
жилье и пр. Жена обязана материально помогать нетрудоспособному мужу, если имеет
достаточные для этого средства.
Личные неимущественные отношения супругов должны строится на началах
взаимного согласия, с совместным решением проблем (к примеру, при выборе места
жительства). Выбор супругами фамилии осуществляется каждым из них
самостоятельно.
Правоотношения между родителями и детьми могут носить имущественный
(взаимное алиментирование и др.) и личный (обязанности по воспитанию детей,
осуществления так называемой охраны ребенка155 и др.) характер.
Происхождение ребенка от супругов предполагается. Ребенок признается
законнорожденным в случае вступления родителей в брак после его рождения (Закон
1959 г.). Возможность добровольного установление отцовства ребенка на основании
заявления отца законом не установлена. Узаконить отцовство возможно путем подачи
иска в суд. Возможно судебное установление отцовства путем предъявления
соответствующего иска.
Усыновителем может быть лицо, достигшее 25 лет, разница в возрасте между
ним и усыновленным законом не определена.
Прекращение брака происходит в случае смерти одного из супругов или в
результате развода, произведенного в законном порядке.
Основанием для развода является непоправимый распад брака. Это
обстоятельство может быть установлено на основании: доказанной супружеской
измены, влекущей невозможность совместного проживания; такого поведения другого
супруга, которое делает невозможной совместную жизнь; оставления супругом семьи,
длящегося два года и более; раздельного проживания супругов два года и более при
их согласии расторгнуть брак. Если один из супругов не дает своего согласия на
развод по причине длительного разлада совместной жизни, то при раздельном
проживании в пять лет и более лет другой супруг вправе расторгнуть брак. Брак
расторгается в судебном порядке, с предшествующими шагами по его сохранению и не
ранее трех месяцев после подачи заявления о расторжении.
Последствием расторжения брака является прекращение личных и имущественных
правоотношений между супругами на будущее время156, прекращение обязанности
содержания, за исключением установленных законом случаев157.
Глава 10
ОСНОВНЫЕ ИНСТИТУТЫ ГРАЖДАНСКОГО И ТОРГОВОГО ПРАВА США158
1. Правовое положение физических лиц
Определение правового положения физических лиц путем издания
соответствующих законов принадлежит законодательным органам штатов США. В
большинстве из них используется единый термин «правовая способность»,
объединяющий понятия правоспособности и дееспособности. В доктрине и судебной
практике используются содержательно соответствующие им термины «пассивная
правовая способность» и «активная правовая способность».
Пассивная правовая способность (правоспособность) – способность
физического лица быть носителем гражданских прав и обязанностей, допускаемых
законодательством. Принцип равной для всех гражданской правоспособности, не
зависящей от умственных способностей, здоровья, общественного положения,
выработан судебной практикой, устанавливающей, что право действует невзирая на
лица. Формальное равенство прав всех физических лиц, однако, не всегда
последовательно проводилось в законодательстве и судебной практике. Например, до
принятия Закона о запрете дискриминации 1964 г. в США действовали законы,
носящие расовый характер. Тем не менее в ряде штатов действие этого Закона
ограничено в отношении частных учебных заведений, торговли внутри штата и т.д.
Правоспособность приобретается физическим лицом с момента его рождения и
прекращается с его смертью либо признанием его умершим159. Объем
правоспособности меняется с возрастом: с самого рождения человек не может иметь
права супруга, родителя, опекуна и некоторые другие.
Активная правовая способность (дееспособность) – это способность
физического лица приобретать своими действиями гражданские права и обязанности,
осуществлять их, а также нести ответственность. Для этого лицо должно осознавать
и адекватно оценивать характер совершаемых им действий, что зависит от его
умственного развития. В полном объеме дееспособным лицо становится с момента
своего совершеннолетия, наступающего в возрасте от 18 до 21 года в зависимости
от закона штата. Лицо, не достигшее совершеннолетия, ограничено в дееспособности
и его правовое положение в целом регулируется как и в английском праве160.
Однако судебная практика в США постепенно расширяет дееспособность
несовершеннолетних, признавая действительным все более широкий круг сделок с их
участием.
В отличие от права Англии законодательством отдельных штатов урегулирован
институт эмансипации, т.е. объявления несовершеннолетнего с определенного
возраста достигшим совершеннолетия. Например, в Калифорнии считается
эмансипированным лицо от 14 до 18 лет при вступлении его в брак, поступлении на
действительную военную службу или по решению суда (§ 62, 64 Гражданского кодекса
штата Калифорния).
Совершеннолетние лица в штате Калифорния могут быть признаны в судебном
порядке недееспособными полностью или частично. Недееспособные не вправе
совершать сделки по передаче недвижимости и заключать договоры, но несут
ответственность за причинение ими вреда (§ 40, 41 Гражданского кодекса штата
Калифорния). При лишении лица дееспособности его имущество передается опекуну,
приобретающему статус доверительного собственника.
Место жительства лица определяется местом нахождения основной части его
имущества (домицилий).
2. Юридические лица (корпорации)
Легального определения юридического лица (корпорации) право США не
содержит, устанавливая лишь основные его признаки. Главным из них является
независимость существования юридического лица и его участников, позволяющая ему
вступать от своего имени в гражданско-правовые отношения, как с третьими лицами,
так и с самими участниками. Независимое существование юридического лица
предполагает наличие у него определенной организационной структуры и
обособленного имущества, а также его способности выступать в качестве истца или
ответчика и нести самостоятельную имущественную ответственность.
Основными теориями юридического лица в доктрине США являются:
• теория фикции (корпорация – это фиктивное образование, существующее лишь
с точки зрения закона для удобства правового регулирования);
• договорная теория (корпорация – это договор между заинтересованными
субъектами);
• теория увязки договоров (сущность корпорации состоит в множестве
договоров между ее акционерами (инвесторами) и управляющими (ее реальными
хозяевами);
• теория процесса (корпорация – это процесс, объединяющий капитал, услуги и
полуфабрикаты для получения желаемых результатов).161
Весьма распространенной и получившей свое отражение в прецедентном праве
является теория фикции, наиболее четко разделяющая в качестве самостоятельных
субъектов права юридическое лицо и физических лиц, его составляющих.
Корпорация может быть учреждена несколькими лицами, а в отдельных случаях
может быть образована и одним лицом162. Корпорации могут быть частными
(коммерческими и некоммерческими) и публичными (федеральными, муниципальными и
созданными в интересах общества).
Частные некоммерческие корпорации представляют собой благотворительные и
образовательные фонды, религиозные, учебные и иные учреждения, кооперативы,
другие юридические лица, не имеющие целью извлечение прибыли. Правовое
регулирование частных некоммерческих корпораций осуществляется специальными
законами (к примеру, Закон о непредпринимательских корпорациях штата Нью-Йорк
1970 г.).
Частные коммерческие корпорации имеют целью извлечение прибыли, они
представлены большим числом разновидностей и являются преобладающей формой
юридических лиц в США. Правовое регулирование частных коммерческих
(предпринимательских) корпораций осуществляется конституциями и законами штатов
(к примеру, Законом о предпринимательских корпорациях штата Нью-Йорк 1963 г.,
Общим законом о корпорациях штата Делавэр). Иностранные юридические лица вправе
осуществлять свою деятельность на территории соответствующего штата после того,
как им будет предоставлено на это право согласно законам штата (к примеру,
разделом 13 Закона о предпринимательских корпорациях штата Нью-Йорк).
Порядок образования юридических лиц зависит от особенностей
законодательства отдельных штатов, но в большинстве из них корпорации
(коммерческие и некоммерческие) возникают в явочно-нормативном порядке163.
Допускается образование корпорации в одном штате, с тем, чтобы заниматься
деятельностью в другом (в большинстве случаев выбирается штат Делавэр).
Судебная практика также признает явочный порядок образования юридических
лиц, но выделяет при этом корпорации де-юре (т.е. с полным соблюдением
требований закона по порядку ее возникновения) и корпорации де-факто (при
невыполнении предписаний закона о ее создании). Последняя считается фактически
созданной при наличии нормативного основания (соответствующий закон штата),
добросовестности ее создателей в соблюдении необходимых требований закона и
осуществлении таким объединением коммерческой (предпринимательской) деятельности
в форме корпорации. При соблюдении вышеназванных условий оспаривать
существование такой корпорации не могут ни третьи лица, ни сами ее создатели164.
Юридическое лицо должно быть внесено в соответствующий реестр (т.е.
зарегистрировано), после чего оно признается государством существующим.
Регистрация корпорации производится уполномоченным должностным лицом –
Секретарем штата.
С момента завершения своего создания юридическое лицо вправе приобретать
любые гражданские права и нести любые гражданские обязанности (так называемая
общая правоспособность). Судебная практика признает за корпорацией положительно
выраженные и подразумеваемые полномочия.165 Согласно ст. 7 Примерного закона о
предпринимательских корпорациях правомерность действия, совершенного
корпорацией, не ставится под сомнение по причине отсутствия компетенции или
права совершать такие действия166. Осуществление прав и исполнение обязанностей
осуществляется через органы юридического лица, уполномоченные на это ее
учредительными документами.
Прекращение деятельности юридических лиц может происходить добровольно в
результате их реорганизации или ликвидации, либо в принудительном порядке судом.
3. Субъекты торговой (коммерческой) деятельности
Коммерсантом (торговцем) на основании ст. 2-104 ЕТК признается лицо,
совершающее операции с товарами определенного рода или которое каким-либо другим
образом по роду своих занятий ведет себя так, как будто обладает особыми
знаниями или опытом в отношении операций или товаров, являющихся предметом
сделки. Кроме того, коммерсантом может считаться тот, кто обладает