Пятин С.Ю. Гражданское и торговое право зарубежных стран
Подождите немного. Документ загружается.
С.Ю. Пятин
Гражданское и торговое право зарубежных стран
Учебное пособие
СОДЕРЖАНИЕ
Предисловие
Глава 1
ПРАВОВЫЕ СИСТЕМЫ ЧАСТНОГО ПРАВА
Понятие системы права и системы частного права
Критерии разграничения зарубежного публичного и частного права
Глава 2
ИСТОЧНИКИ ГРАЖДАНСКОГО И ТОРГОВОГО ПРАВА СТРАН КОНТИНЕНТАЛЬНОЙ ЕВРОПЫ
1.Особенности источников гражданского и торгового права стран континентальной
Европы
2. Кодифицированные источники гражданского и торгового права Франции
3. Кодифицированные источники гражданского и торгового права Германии
Глава 3
ИСТОЧНИКИ ГРАЖДАНСКОГО И ТОРГОВОГО ПРАВА СТРАН СИСТЕМЫ ОБЩЕГО ПРАВА
1. Особенности источников гражданского права Англии
2. Особенности источников гражданского и торгового права США
Глава 4
ПРОЦЕССЫ МЕЖДУНАРОДНОЙ И РЕГИОНАЛЬНОЙ ИНТЕГРАЦИИ И ИХ ВЛИЯНИЕ НА ЗАРУБЕЖНОЕ
ГРАЖДАНСКОЕ И ТОРГОВОЕ ПРАВО
1. Европейский союз
2. Всемирная торговая организация
Глава 5
ОСНОВНЫЕ ИНСТИТУТЫ ГРАЖДАНСКОГО ПРАВА ФРАНЦИИ
1. Правовое положение физических лиц
2. Юридические лица
Порядок образования юридических лиц
3. Право собственности и другие вещные права
Понятие и содержание права собственности
Защита права собственности
4. Общие положения об обязательствах из договоров
Перемена лиц в обязательстве
5. Исполнение договорных обязательств
6. Ответственность за нарушение договорных обязательств
Понятие и основания ответственности за нарушение обязательств
Обстоятельства, освобождающие от ответственности
7. Договоры о передаче имущества
Существенные условия и форма договора купли-продажи
Права и обязанности сторон
Ответственность сторон по договору купли-продажи
8. Договоры о выполнении работ
9. Обязательства из причинения вреда
10. Наследственное право
11. Семейное право
Глава 6
ОСНОВНЫЕ ИНСТИТУТЫ ТОРГОВОГО ПРАВА ФРАНЦИИ
1. Статус коммерсанта
2. Торговые товарищества
Порядок учреждения ООО
Порядок учреждения АО
Органы управления АО
3. Несостоятельность (банкротство)
4. Торговое представительство и посредничество
5. Договоры в деятельности предпринимателей (торговые сделки)
Глава 7
ОСНОВНЫЕ ИНСТИТУТЫ ГРАЖДАНСКОГО ПРАВА ГЕРМАНИИ
1. Правовое положение физических лиц
2. Юридические лица
Виды юридических лиц
Порядок образования юридических лиц
3. Право собственности и другие вещные права
Понятие и содержание права собственности
Защита права собственности
Ограничения права частной собственности
4. Общие положения обязательственного права
5. Общие положения договорного права
6. Исполнение договорных обязательств
7. Ответственность за нарушение договорных обязательств
Понятие и основания ответственности за нарушение обязательств
Ответственность и исполнение обязательства в натуре
Обстоятельства, освобождающие от ответственности
8. Договоры о передаче имущества
Существенные условия и форма договора купли-продажи
Права и обязанности сторон
Ответственность сторон по договору купли-продажи
9. Договоры о выполнении работ и оказании услуг
Ответственность сторон по договору
10. Иные договорные обязательства
11. Обязательства из причинения вреда
12. Наследственное право
13. Семейное право
Глава 8
ОСНОВНЫЕ ИНСТИТУТЫ ТОРГОВОГО ПРАВА ГЕРМАНИИ
1. Статус коммерсанта
2. Торговые товарищества и общества
Понятие торгового товарищества
Общество с ограниченной ответственностью
Порядок учреждения ООО
Органы управления ООО
Акционерное общество
Порядок учреждения АО
Органы управления АО
3. Несостоятельность
4. Торговое представительство и посредничество
5. Договоры в деятельности коммерсантов (торговые сделки)
Глава 9
ОСНОВНЫЕ ИНСТИТУТЫ ГРАЖДАНСКОГО И ТОРГОВОГО ПРАВА АНГЛИИ
1. Правовое положение физических лиц
2. Юридические лица (компании)
Порядок образования юридических лиц
3. Субъекты торговой (коммерческой) деятельности
Понятие торгового товарищества
Порядок учреждения
4. Несостоятельность (банкротство)
5. Собственность и вещные права
6. Доверительная собственность
7. Договорное право
8. Отдельные виды договоров
Права и обязанности сторон
9. Обязательства из причинения вреда
10. Наследственное право
11. Семейное право
Глава 10
ОСНОВНЫЕ ИНСТИТУТЫ ГРАЖДАНСКОГО И ТОРГОВОГО ПРАВА США
1. Правовое положение физических лиц
2. Юридические лица (корпорации)
3. Субъекты торговой (коммерческой) деятельности
4. Несостоятельность (банкротство)
5. Собственность и вещные права
6. Доверительная собственность
7. Договорное право
8. Отдельные виды договоров
Права и обязанности сторон
9. Обязательства из причинения вреда
10. Наследственное право
11. Семейное право
Литература
Список сокращений
ФГК – Гражданский кодекс Франции (1804 г.).
ГКГ – Гражданский кодекс Германии (1896 г.).
ФТК – Французский торговый кодекс (1999 г.).
ТКГ – Торговый кодекс Германии (1897 г.).
ЕТК – Единообразный торговый кодекс США (1952 г.).
США – Соединенные штаты Америки
ФРГ – Федеративная Республика Германии
см.– смотри
ст.– статья
Предисловие
Развитие частного права России, начало которого было положено принятием
нового Гражданского кодекса Российской Федерации, делает особенно актуальным
изучение и использование оправдавших себя конструкций частного права зарубежных
стран. Процесс изменения гражданского и торгового (коммерческого)
законодательства очень динамичен, а опыт различных стран – неоднозначен и не
всегда может быть использован в условиях российской правовой системы. Примером
тому служит заимствование зарубежного опыта правового регулирования в начале
90-х годов прошлого века1. Даже и сейчас, к сожалению, законодатели
«выдергивают» отдельные конструкции гражданского и торгового права различных
стран и пытаются объединить их в законопроектах, зачастую без учета положений
действующего Гражданского кодекса. Тем важнее представляется уяснить особенности
существующих систем частного права, логику их построения, основные институты и
понятия. Понятно, что невозможно отразить все многообразие гражданского и
торгового права зарубежных стран в рамках предлагаемого издания. Наиболее
интересным и полезным представляется изучение правовых систем частного права
промышленно развитых зарубежных стран: Франции, Германии, Англии, США.
Гражданское и торговое право стран континентальной Европы и, в первую
очередь, Франции и Германии является наследником традиций римского частного
права. Оно успешно адаптировало классические конструкции частного права к
современным условиям. Российское частное право также относится к континентальной
системе права. Гражданское и торговое право Англии и США относится к иной
системе, называемой общим правом. Но, несмотря на имеющиеся отличия между ним и
российским частным правом, опыт правового регулирования Англии и США может быть
ограниченно применен и в российских условиях. В частности, интерес представляет
корпоративное право, опыт защиты прав потребителей.
Происходящие в последние годы процессы международной и региональной
интеграции оказали существенное влияние на гражданское и торговое право
зарубежных стран. Участие России в международных соглашениях (в том числе в ВТО)
вызывает необходимость внесения определенных изменений в ее законодательство.
Поэтому представляется важным анализ тенденций гармонизации и унификации
торгового права и опыта других стран в этом отношении.
Расширение международных деловых связей делает актуальными вопросы защиты
интересов российских предпринимателей, как при заключении контрактов, так и при
осуществлении коммерческой деятельности на территории зарубежных стран. Поэтому
российским предпринимателям и юристам нужно учитывать особенности зарубежного
гражданского и торгового права, в чем им может помочь настоящее учебное пособие.
Оно также будет полезным и студентам, изучающим частное право.
Глава 1
ПРАВОВЫЕ СИСТЕМЫ ЧАСТНОГО ПРАВА
Понятие системы права и системы частного права
Единого мнения о существующих в мире системах права нет. Обычно выделяют
религиозные (мусульманское право, индусское право, иудейское право) и
нерелигиозные правовые системы (западное право, китайское право, африканское
обычное право). Основными правовыми системами западного права принято считать
романо-германскую и англо-американскую правовые семьи2. Первую из них наиболее
исчерпывающе характеризуют право Франции (романская ветвь) и Германии
(германская ветвь), вторую – право Англии и США. Основными системами частного
права в указанных правовых семьях являются гражданское и торговое право стран
континентальной Европы и система общего права Англии и США3.
Критерии разграничения зарубежного публичного и частного права
Общепризнанным является представление, что разделение права на публичное и
частное было введено римским юристом Ульпианом. Публичным является право,
относящееся к положению римского государства, а частное относится к пользе
отдельных лиц4. Такое деление было воспринято правом континентальной Европы в
период развития частнособственнических отношений эпохи буржуазных революций. К
публичному праву относятся конституционное, административное, уголовное и
финансовое право. К частному праву относятся семейное, гражданское и торговое
право, а также с оговорками транспортное, трудовое право5. Правовая система
Англии и США такого деления не поддерживает, хотя в правовой доктрине этих стран
эти понятия употребляются.
Основными правовыми отраслями частного права являются гражданское (включая
семейное) и обособившееся от него торговое право. Торговое право сложилось во
время появления новых капиталистических отношений, которые требовали особого
правового регулирования. Этому способствовал и сословный характер общества6. В
результате сложилось так называемое дуалистическое регулирование частноправовых
отношений: гражданским и торговым правом. Французская буржуазная революция
устранила сословное деление, но дуалистическое регулирование в частном праве
Франции сохранилось. Дуализм в регулировании частно-правовых отношений присущ и
правовой системе Германии.
Гражданское право характеризуется следующими основными положениями:
• его нормы имеют общий характер и применяются, поскольку нет
соответствующих норм торгового права;
• оно в большей мере испытывает влияние национальных особенностей и
исторических традиций;
• имеет более формальный характер, т.е. устанавливает повышенные требования
к форме сделок;
• исходит из презумпции безвозмездности сделок;
• учитывает индивидуальные критерии при оценке поведения должника;
• придерживается принципа ответственности при наличии вины должника.
В противовес этому торговое право отличается тем, что:
• его нормы имеют специальный характер и в силу этого подлежат
приоритетному применению перед нормами гражданского права;
• оно более унифицировано, единообразно в рамках всего государства,
региона, мира;
• требования к форме минимальны или отсутствуют;
• исходит из презумпции возмездности сделок;
• применяет абстрактные критерии при оценке действий должника-коммерсанта;
• исходит из принципа ответственности должника-коммерсанта без вины.
Особенности зарубежного частного права могут быть выявлены с помощью
анализа двух или более правовых систем путем сопоставления их отдельных аспектов
для выявления общих и (или) отличительных свойств. Такой подход использует
сравнительное правоведение. Изучение частного права отдельной страны может
производиться также и путем характеристики важнейших институтов ее гражданского
и торгового права без детального сравнения с системами частного права других
стран7. Это позволяет в сжатые сроки получить общее представление о гражданском
и торговом праве отдельных зарубежных стран, что может быть полезным в учебных
целях, особенно лицам, не являющимся профессиональными юристами.
Глава 2
ИСТОЧНИКИ ГРАЖДАНСКОГО И ТОРГОВОГО ПРАВА СТРАН
КОНТИНЕНТАЛЬНОЙ ЕВРОПЫ
1.BОсобенности источников гражданского и торгового права стран континентальной
Европы
Гражданское и торговое право стран континентальной Европы кодифицировано.
При этом под кодексом понимается сводный законодательный акт, в котором
объединяются и систематизируются правовые нормы, регулирующие сходные,
однородные общественные отношения8.
Для стран континентальной Европы характерен так называемый дуализм частного
права, который проявляется в существовании как гражданского, так и торгового
кодексов9. Истоки этого коренятся в историческом развитии права в Средних
веках10. В англо-американском праве подобного дуализма не существует, оно
является общим и не имеет деления по отраслям. Дуализм частного права стран
континентальной Европы проявляется также и в том, что торговое право, формально
отделенное от права гражданского, тем не менее, регулирует отношения, имеющие
частно-правовой характер. Участники таких отношений равны по отношению друг к
другу и не связаны административным или иным властным подчинением. Базовые
институты торгового права являются гражданско-правовыми (субъекты, сделки,
договорные обязательства и др.), хотя в нем присутствуют и публично-правовые
нормы.
Основными причинами появления такого дуалистического разделения в
регулировании сходных общественных отношений являются сословный характер
феодального общества и особенности купеческой деятельности11. Обычаи и
обыкновения, принятые в купеческой деятельности были отражены в торговом праве,
которое отличалось от более консервативного классического гражданского права.
Однако развитие торговли и промышленности требовало более гибкой и динамичной
правовой материи, которой и стало право торговое. В связи с постепенным
стиранием в обществе сословных границ торговое право в свою очередь также
оказало влияние на развитие права гражданского. Со временем произошло такое
соединение норм обеих ветвей частного права, что отдельные страны
континентальной Европы (Нидерланды, Италия) устранили этот дуализм. Но и там,
где такой дуализм частного права сохранен де-юре (Франция, Германия), де-факто
не кодифицированные нормы гражданского и торгового права имеют много общего и не
всегда можно определить их отраслевой характер.
Для кодексов стран континентальной Европы характерны:
• хорошо обдуманная проработка норм и принципов права, сочетающаяся со
стремлением упростить их восприятие;
• лаконичность и текстуальная ясность;
• единство предмета регулирования;
• взаимосвязь и логическая последовательность расположения разделов и глав,
а также последовательность нумерации статей;
• формально официальный характер законотворческого процесса;
• паритетный характер кодекса и других законов, регулирующих сходные
отношения; согласованность положений кодекса;
• отсутствие предельной детализации, что позволяет говорить о гибкости и
приспособляемости формулировок, а также объясняет «долгожительство» классических
кодексов стран континентальной Европы (Франции, Германии).
Все вышеуказанные признаки отличают классические гражданские и торговые
кодексы стран континентальной Европы от гражданских (коммерческих) кодексов
стран с англо-американской правовой системой. Последние представляют собой
скорее своды гражданского и торгового законодательства, т.е. инкорпорации
различных законов в один акт (к примеру, гражданский кодекс Калифорнии,
единообразный торговый кодекс США).
2. Кодифицированные источники гражданского и торгового права Франции
Гражданский кодекс Франции 1804 г., называемый Кодексом Наполеона (далее –
ФГК), относится к числу наиболее значительных явлений мировой правовой культуры.
Его влияние на развитие гражданского права практически во всех странах мира
трудно переоценить. Фактически ФГК положил начало так называемой романской
системе гражданского права. ФГК – первый гражданский кодекс современного права
континентальной Европы, основанный на принципе свободы договора, святости
частной собственности и семейной солидарности. Содержание ФГК в полной мере
отражало интересы либеральной буржуазии того времени. Наиболее важным положением
ФГК является его трактовка права собственности как одного из главных
естественных прав человека, права, на котором основаны все общественные
учреждения и которое так же ценно для человека, как и его жизнь. Кодекс
закрепляет гарантии неприкосновенности «священной» частной собственности
(например, ст. 545)12. Нормы ФГК являются лучшим примером гибкости, эластичности
и, одновременно, ясности и красноречивости. Отсылочных норм в нем крайне мало.
За все время своего существования в ФГК вносились определенные поправки и
дополнения, однако половина его статей ни разу не корректировались и действуют в
прежней редакции.
Рабочей группой по разработке ФГК руководили два известных в то время
юриста: ученый-правовед Порталис и практикующий юрист Тронше. Источниками для
разработки ФГК послужило как римское частное право, так и французский местный
обычай. В основу ФГК положена институционная система, т.е. система
заимствованная из учебника по римскому праву (Институций), части кодификации
Юстиниана. Такая система предполагала распределение норм по следующим разделам:
лица; вещи и вещные права; иски и обязательства, соответствующие этим искам. Со
временем процессуальные нормы были исключены.
ФГК включает три книги, соответствующие вышеуказанному разделению, а также
предварительный раздел (положения о публикации, действии норм кодекса во
времени, в пространстве и по кругу лиц). Вводный титул «Об опубликовании,
действии и применении законов вообще» состоит из 6 статей, действие которых
распространяется не только на ФГК, но и на иные законы Франции.
Книга первая ФГК «О лицах» регулирует правовое положение физических лиц, а
также семейные отношения (статьи с 7 по 515-8) и включает 13 титулов: 1) «О
пользовании гражданскими правами»; 2) «О французском гражданстве»; 3) «Об актах
гражданского состояния»; 4) «Место жительства»; 5) «О безвестно отсутствующих»;
6) «О браке»; 7) «О разводе»; 8) «О происхождении детей»; 9) «Об усыновлении»;
10) «О родительской власти»; 11) «О несовершеннолетии, об опеке и об
освобождении из-под родительской власти»; 12) «О совершеннолетии и о
совершеннолетних, находящихся под защитой закона»; 13) «О пактах гражданского
соглашения о совместном проживании и сожительстве».
Книга вторая ФГК «Об имуществах и различных видоизменениях собственности»
регулирует отношения по поводу собственности и других вещных прав (статьи с 516
по 710) и включает 4 титула: 1) «О различиях имуществ»; 2) «О собственности»; 3)
«Узуфрукт, пользование и проживание»; 4) «О сервитутах, или земельных
повинностях».
Книга третья ФГК «О различных способах приобретения права собственности»
содержит нормы наследственного и обязательственного права, регламентирует режим
семейной собственности (статьи с 711 по 2283) и включает общие положения и 22
титула, среди которых: «О наследовании», «О прижизненном дарении и о
завещаниях», «Общие положения о договорах и обязательствах из договора», «О
внедоговорных обязательствах», а также титулы, посвященные отдельным видам
обязательств (продаже, мене, найму, займу, поручению), титулы «О брачном
договоре и регулировании имущественных отношений супругов», «О хранении и
секвестре», «О залоге», титулы о сроках приобретательской и исковой давности.
Правовое положение ФГК среди других актов гражданского законодательства
Франции не предполагает приоритетного значения его норм. Это означает, что если
принимается закон, по иному, нежели ФГК регулирующий те или иные отношения, то
приоритетными должны считаться нормы этого закона13.
ФГК был воспринят с той или иной степенью полноты при кодификации
гражданского права в Нидерландах, Бельгии, Люксембурге, Италии, Испании,
Португалии и в других странах континентальной Европы, а также послужил основой
для гражданских кодексов штата Луизиана в США и провинции Квебек в Канаде.
Гражданские кодексы ряда стран Латинской Америки почти дословно воспроизводят
положения ФГК (Доминиканская республика, Гаити) или содержат значительные
заимствования из него (Бразилия, Аргентина, Перу, Венесуэла). Положения ФГК были
перенесены и в гражданские кодификации стран Арабского Востока, его действие
было распространено во французских колониях (Алжире, Сенегале, Мадагаскаре).
Французский торговый кодекс (далее – ФТК) был первоначально принят в 1807
году и уступал ФГК в уровне юридической техники. В связи с этим обстоятельством,
а также вследствие развития торговли и связанных с ней сфер бизнеса
потребовалось внесение в ФТК большого количества изменений. Кроме того, основная
часть правовых институтов была выведена из состава ФТК и получила отдельное
правовое регулирование специально принятыми законами14. К концу XX века подобная
«декодификация» заставила правительство Франции внести в парламент на
рассмотрение проект нового торгового кодекса.
Новый ФТК был принят в 1999 г., по структуре отличается от Торгового
кодекса 1807 г. и состоит из 9 книг: «О торговле вообще», «О торговых
товариществах и группах, объединенных экономическим интересом», «О некоторых
формах продажи с исключительными условиями», «О свободе цен и конкуренции», «Об
оборотных документах и гарантиях», «О трудном положении предприятий», «Об
организации торговли», «О некоторых профессиях, подлежащих регламентации»,
«Положения, относящиеся к заморским территориям». Новый ФТК инкорпорировал
большую часть актов торгового законодательства, некоторые из которых (например,
Закон о торговых товариществах 1966 г., Закон о ликвидации торговых предприятий
1985 г. и др.) были включены в его текст без значительных изменений. В связи с
этим изменялись номера статей этих актов (в соответствии с нумерацией ФТК), а в
структуре самого кодекса было образовано несколько частей, которые включают
нормы инкорпорированных актов. Содержание ФТК в большей степени соответствует
современному торговому законодательству Франции, а также отражает изменения,
вносимые во французское законодательство в связи с развитием права Европейского
союза.
Необходимо отметить, что помимо ФТК торговое право Франции состоит еще из
ряда инкорпорированных нормативных актов, которые иногда также называются
кодексами (к примеру, Кодекс о защите прав потребителей 1993 г.).
3. Кодифицированные источники гражданского и торгового права Германии
Гражданский кодекс Германии (далее – ГКГ) был принят 18 августа 1896 г. и
вступил в силу с 01 января 1900 г. С учетом изменений данный правовой акт
действует до настоящего времени. Последние изменения ГКГ было вызваны принятием
10 ноября 2001 г. Закона о модернизации обязательств, который вступил в силу с
01 января 2002 г. Принятие данного закона было связано с необходимостью привести
законодательство ФРГ в соответствии с Рекомендациями ЕС 1999 г. по приобретению
потребительских продуктов. В связи с этим были внесены соответствующие изменения
и в положения ГКГ о договоре купли-продажи.
В отличие от Гражданского кодекса Франции, ГКГ изложен специальным языком,
что существенно затрудняет его использование неюристами15. Однако многие
отмечают данный признак ГКГ в качестве одного из его достоинств16. Любая сфера
профессиональной деятельности требует специальной подготовки, и право – не
исключение17.
До принятия ГКГ в Германии царила правовая раздробленность. Гражданские
правоотношения регулировались многочисленными местными правовыми актами городов
и земель. Эти местные законы по своему содержанию более соответствовали
феодальному прошлому, нежели буржуазному настоящему Германии. Субсидиарно
применялось также и видоизмененное римское право, кодифицированное Юстинианом.
Комиссии по подготовке нового кодифицированного акта в сфере гражданского
законодательства образовывались в 1874 и 1890 гг. Принят был проект,
подготовленный последней комиссией. В основу ГКГ положена пандектная система,
т.е. римское право, изложенное в модернизированных учебниках (Дигесты или
Пандекты кодификации Юстиниана), предполагающая разделение норм права
материального и права процессуального. Для пандектной системы также характерно
выделение «Общей части», которая включает общие положения для всего кодекса,
положения о субъектах права и объектах гражданских прав, о самих правах, их
осуществлении и защите, и так называемой «Особенной части». Последняя включает
отдельные институты гражданского права: вещное и обязательственное, семейное и
наследственное право. ГКГ – первый кодифицированный акт, отражающий интересы
крупного капитала и землевладельцев и является основой так называемой германской
системы гражданского права. Нормы ГКГ содержат многочисленные абстрактные
допущения (конструкции) и понятия, что позволяет использовать приводимые в нем
формулировки и к отношениям, возникающим позднее18.
Присутствуют в ГКГ и многочисленные генеральные оговорки, например
апелляция к так называемым «добрым нравам», что расширяет пределы судейского
усмотрения19. В ГКГ широко применяются отсылочные нормы, что по мысли
законодателя позволяет избежать повторений, но осложняет обозримость правовых
положений и требует применения специальной техники получения выводов и оценок.
ГКГ состоит из пяти книг, состоящих из разделов, некоторые из которых
делятся на титулы и подтитулы, главы и подглавы, и включает 2385 параграфов.
Важное значение при толковании норм ГКГ отводится и заголовкам его составных
частей.
Книга первая ГКГ «Общая часть» (параграфы 1-240) регламентирует правовое
положение субъектов гражданского права, в том числе положения о субъективных
правах, о волеизъявлении, о сделках.
Книга первая включает семь разделов: 1) «Лица»; 2) «Вещи, животные»; 3)
«Сделки»; 4) «Сроки»; 5) «Исковая давность»; 6) «Осуществление прав, самозащита,
самопомощь»; 7) «Обеспечение интересов».
Книга вторая ГКГ «Обязательственное право» (параграфы 241-853)
регламентирует общие вопросы обязательств и их отдельных видов (в том числе
договорных и внедоговорных) и включает семь разделов: 1) «Содержание
обязательств»; 2) «Обязательства, вытекающие из договоров»; 3) «Прекращение
обязательств»; 4) «Уступка требования»; 5) «Перевод долга»; 6) «Множество
должников и кредиторов»; 7) «Отдельные виды обязательств».
Книга третья ГКГ «Вещное право» (параграфы 854-1296) регламентирует
отношения по владению, праву собственности и вещным правам и включает семь
разделов: 1) «Владение»; 2) «Общие предписания о правах на земельные участки»;
3) «Собственность»; 4) «Сервитуты»; 5) «Преимущественное право покупки»; 6)
«Обременения земельного участка»; 7) «Ипотека, земельный долг, рентный долг».
Книга четвертая ГКГ «Семейное право» (параграфы 1297-1921) содержит нормы,
регулирующие отношения в связи с заключением брака и в связи с родством, и
включает три раздела: 1) «Гражданский брак»; 2) «Родство»; 3) «Опека,
кураторство, попечительство».
Книга пятая ГКГ «Наследственное право» (параграфы 1922-2385) регламентирует
отношения в связи переходом имущества после смерти лица к его наследникам и
включает девять разделов: 1) «Наследование»; 2) «Правовое положение
наследников»; 3) «Завещание»; 4) «Договор о наследовании»; 5) «Обязательная
доля»; 6) «Лишение права наследства в связи с недостойным поведением»; 7) «Отказ
от наследства»; 8) «Свидетельство о праве наследования»; 9) «Покупка
наследственной массы».
Как и другие федеральные законы ГКГ имеет преимущество перед законами
отдельных Земель, что соответствует ст. 31 Основного закона – Конституции ФРГ20.
По степени своего международного влияния ГКГ уступает кодексу Наполеона
(ФГК). Однако в качестве образца для собственной кодификации положения ГКГ были
восприняты Японией, Китаем, Швейцарией, а также рядом стран Латинской Америки
(Бразилией, Перу).
Торговый кодекс Германии (далее – ТКГ) был принят 11 мая 1897 г., вступил
в силу с 01 января 1900 г. и с учетом изменений действует до настоящего времени.
Принятие ТКГ было связано с изданием ГКГ. До этого действовала первая
кодификация торгового права, произведенная в 1861 г.
Данный правовой акт содержит специальные нормы, посвященные регламентации
отношений с участием так называемых коммерсантов, т.е. лиц, ведущих торговый
промысел и зарегистрированных в торговом реестре, их торговых представителей
(комиссионеров, маклеров, прокуристов, торговых агентов). В юридической
литературе ФРГ неоднократно обращалось внимание на то, что термин «торговый» в
названии кодекса не должен трактоваться ограниченно, т.е. применительно только к
отношениям купли-продажи. В настоящее время в круг отношений, регулируемых ТКГ,
входят и иные сферы экономики (производство, банковская деятельность, перевозка
и др.)21. Нормы ТКГ в силу своего специального характера имеют приоритет перед
нормами ГКГ, регулирующими схожие отношения (например, о купле-продаже). В
случае пробелов в ТКГ по регулированию тех или иных вопросов, возможно
субсидиарное применение норм ГКГ.
ТКГ состоит из пяти книг, включающих 905 параграфов: 1) «Торговое
сословие»22; 2) «Торговые общества и негласные общества»; 3) «Торговые книги»;
4) «Торговые сделки»; 5) «Морская торговля». В настоящее время обычно
публикуются лишь первые четыре (параграфы с 1 по 475).
Часть положений ТКГ утратила силу после принятия специальных законов
(положения об акционерных обществах и товариществах с ограниченной
ответственностью). Кроме того, торговые сделки в таких сферах, как банковская,
биржевая, страховая деятельность и др. регулируются в Германии соответствующим
законодательством. Тем не менее значение ТКГ состоит в том, что его нормы тесно
связаны с потребностями торгового оборота, которые требуют большей, нежели
допускает ГКГ, степени простоты и скорости оформления23. ТКГ в большей степени,
чем Гражданский кодекс ориентируется на торговые обыкновения и обычаи, а нормы
его носят общий характер, что позволяет применять их по соглашению сторон в
отношениях международной торговли.
ТКГ оказал влияние на торговое законодательство ряда стран (Японии, Италии)
и с некоторыми изменениями действует в Австрии.
Глава 3
ИСТОЧНИКИ ГРАЖДАНСКОГО И ТОРГОВОГО ПРАВА СТРАН СИСТЕМЫ
ОБЩЕГО ПРАВА
1. Особенности источников гражданского права Англии
Источники гражданского права Англии24 отличаются от источников гражданского
права стран континентальной Европы, что обусловлено спецификой исторического
развития английской правовой системы. Отмечалось, что «по существу современный
мир знал всегда только две самостоятельные системы права: римское право и
английское»25. Вследствие колониальной политики Великобритании английское право
распространилось по всему миру и до настоящего времени действует в странах,
бывших ранее английскими колониями и доминионами.
Основной особенностью права Англии является преобладающая роль судебной
практики, и так называемый судебный прецедент наряду с актами законодательства
выступает источником права. Гражданское право Англии не кодифицировано, а
действующие законы и подзаконные акты (так называемое «статутное», или
«писаное», право) уступают праву судебного прецедента в своей юридической
значимости. Сущность судебного прецедента, т.е. решения по конкретному делу,
состоит в его обязательности при вынесении решения по аналогичному делу.
Иерархия судебных прецедентов определяется уровнем судов. Наибольшее значение
придается прецедентным решениям по гражданским делам, выносимым Высшей судебной
инстанцией Англии – Палатой лордов. Право выносить решения по гражданским делам,
являющиеся для других судов прецедентными, принадлежит также Апелляционному суду
в лице палаты по гражданским делам. Нижестоящие суды обязаны учитывать не все
решение, а так называемые ratio decidendi, т.е. доводы разума – принципиальные
положения, служащие его основой. После 1966 г. Палата лордов не связана своими
решениями. За некоторыми исключениями связан своими решениями Апелляционный суд.
Основные нормы гражданского права Англии формулировались в процессе
осуществления правосудия по конкретным делам. В английском праве нет четкой
границы между правом материальным и правом процессуальным26.
Право судебного прецедента исторически разделяется на общее право и право
справедливости. Исторически общее право возникло в Средние века27 и было
основано на местных обычаях. Единое для всей Англии общее право создано
королевскими судами, заседающими в Вестминстере с XIII века. В то время в
компетенцию судов входили в основном вопросы публичного права. Частным лицам
было запрещено обращаться в королевские суды за защитой своих прав и разрешением
споров28. Обращение в королевский суд являлось привилегией, которую в каждом
отдельном случае мог предоставить только сам король в форме особого предписания
(приказа). Со временем были сформулированы определенные условия, при наличии
которых можно было рассчитывать на получение таких приказов. Судья местного суда
старался найти для конкретного дела подходящий приказ, без которого невозможно
было претендовать на защиту своих прав королевскими судами. В конце 13 века было
запрещено создавать новые судебные приказы и для защиты нарушенного интереса
лица требовалось найти подходящий судебный прецедент. При его отсутствии
субъективное право частного лица оказывалось лишенным судебной защиты. Поэтому
такое лицо обращалось напрямую к королю с просьбой восстановить нарушенную
справедливость. С увеличением числа подобных обращений компетенция по их
рассмотрению перешла лорду-канцлеру. Были сформулированы условия для обращения с
прошением о восстановлении справедливости: отсутствие в общем праве средств для
удовлетворения притязания, либо недостаточность таких средств, либо сомнения в
беспристрастности судьи при разрешении спора. При вынесении решения лорд-канцлер
не был связан нормами права, он руководствовался собственными представлениями о
справедливости. Со временем была создана и своя система судебных прецедентов.
Однако, в отличие от прецедентов общего права, лорд-канцлер не был связан
предшествующими решениями. С расширением компетенции суда лорда-канцлера
усиливалась конкуренция с судами системы общего права. В 1873 г. был принят
закон о судоустройстве, который закреплял приоритет права справедливости в
сравнении с общим правом. Право справедливости не только служило дополнением
общего права, но и выработало новые институты и понятия (например, так
называемая «доверительная собственность»). Большое значение нормы права
справедливости имеют и для договорного права Англии (к примеру, институт
принуждения к исполнению договорного обязательства в натуре). После судебной
реформы 1873-75 гг. суды общего права и права справедливости были объединены в
одну судебную систему, однако полного слияния общего права и права
справедливости не произошло.
До сих пор в гражданском праве Англии остаются формально обязательными
многие устаревшие прецеденты. Однако судьи могут отклоняться от вынесенных ранее
решений, если понимают, что в настоящее время нельзя принять ранее сделанных
выводов. Для этого служат так называемые фикции, предположения, оговорки
(например, ссылка на то, что ранее принятое решение было принято по небрежности,
без учета нормы закона или иного прецедента). С 1966 г. Палата лордов вправе
отменять и изменять собственные ранее вынесенные решения.
Усложнение экономических отношений в Англии потребовало упрощения
гражданского права. Многие институты гражданского права были законодательно
закреплены в нормах т.н. статутного права29. Статутные источники гражданского и
торгового права Англии имеют характер консолидации, а не кодификации. В них нет
формулировок общих принципов и предписаний общего характера, но описаны детали
различных ситуаций, исключения и квалификации. Формально законы (акты
парламента) Англии имеют приоритет перед судебными прецедентами. Любой прецедент
может быть отменен законом, в то время как ни одна судебная инстанция не вправе
изменить закон. Однако фактически прецедентное право сохраняет свое доминирующее
положение (к примеру, в сфере действия норм о договоре и обязательствах из
причинения вреда).
Все источники гражданского права Англии можно разделить на две части:
обязательные (нормативные) и необязательные (ненормативные). Последние
применяются в случае отсутствия обязательных.
К числу обязательных источников гражданского права Англии относятся:
судебный прецедент, законы-статуты, подзаконные акты, старинный обычай, торговый
обычай, международные договоры, обычай, справедливость, королевские прерогативы,
каноническое право, разум, частные правовые сделки (контракты и др.), правовые
нормы документов Европейского Союза30.
Необязательными источниками гражданского права Англии являются: старинная
доктрина31; законы зарубежных стран, юридическое обоснования особого мнения
отдельного судьи или меньшинства судей, а также мнение суда относительно дела,
выраженное перед судом, но не являющееся юридическим обоснованием решения32.
В целом система источников гражданского права Англии соответствует
структуре гражданского права, основными разделами которого являются: договорное
право, деликтное право, право собственности, семейное право, корпоративное
право, право представительства, право товарищества33. Характер и содержание
источников гражданского права Англии сформированы под влиянием характера народа
Англии, особенностей феодальной системы Англии, канонического права католической
церкви, философии естественного права, римского частного права, торгового