Пчелинцева Л.М. Семейное право России

Подождите немного. Документ загружается.

§ 5. Правовое регулирование усыновления (удочерения) 663

детей, или более 6% от общего количества случаев передачи

детей на усыновление и под опеку или попечительство (287 694)

в целом по Российской Федерации

. В

2000—20Q1

гг. уже каж-

дый четвертый усыновленный российский ребенок усыновлен

иностранными гражданами (6,29 тыс. из 24,16 тыс. в 2000 г. и

5,8 тыс. из 23,2 тыс. в 2001 г.

). Вместе с тем в некоторых субъек-

тах РФ удельный вес усыновления детей иностранными граж-

данами от общего количества усыновленных значительно выше

среднестатистического общероссийского показателя. Так, по

данным Генеральной прокуратуры РФ в

1999

г. он составлял: в г.

Санкт-Петербурге — 85%; в Республике Карелия — 70; в Туль-

ской области — 68; в Тверской области — 65; в Брянской, Вла-

димирской, Смоленской, Ярославской областях и г. Москве —

более 50; в Ярославской области — 40%

Коллизионные вопросы усыновления (удочерения), вклю-

чая и отмену усыновления, решены в ст. 165 СК. Усыновление

(удочерение), в том числе отмена усыновления на территории

РФ иностранными гражданами ребенка, являющегося гражда-

нином РФ, производится в соответствии с законодательством го-

сударства, гражданином которого является усыновитель на мо-

мент подачи заявления об усыновлении или об отмене усыновле-

ния (п. 1 ст.

165

СК). Если усыновители (супруги) имеют разное

гражданство, то усыновление будет регулироваться законода-

тельством обоих государств, гражданами которых они являются.

При усыновлении (отмене усыновления) на территории РФ ре-

бенка, являющегося гражданином РФ, лицом без гражданства,

должно применяться законодательство государства, в котором

это лицо имеет постоянное место жительства на момент подачи

заявления об усыновлении (отмене усыновления). Учет иностран-

ных граждан и лиц без гражданства, желающих усыновить де-

См.:

Положение

детей сирот // Вестник образования. 1999. № 8. С.

4—5;

Севастьянова О. В. Указ. соч. С. 11; Аналитический материал по выявле-

нию и устройству детей, оставшихся без родительского попечения //

Вестник образования. 2000. № 16. С.

4—5.

См.: Аналитический материал по выявлению и устройству детей, остав-

шихся без попечения родителей // Вестник образования. 2001. № 16. С. 4;

Выявление и устройство детей и подростков, оставшихся без попечения

родителей, в 2001 г. Аналитическая справка // Вестник образования. 2002.

№ 16. С. 12.

См.: Приказ Министерства образования Российской Федерации от 26 ав-

густа 1999 г. № 214 «О нарушении законодательства об усыновлении

детей-сирот и детей, оставшихся без попечения родителей» // Вестник

образования. 1999.

№

11. С.

64—65.

664 Глава 8. Применение семейного законодательства

тей, являющихся гражданами РФ, производится органами ис-

полнительной власти субъектов РФ или федеральным органом

исполнительной власти (п. 2 ст.

126

СК).

Применение при усыновлении на территории РФ иност-

ранного законодательства обусловлено прежде всего интере-

сами усыновляемых детей, являющихся российскими гражда-

нами, которые после усыновления скорее всего будут прожи-

вать вместе с усыновителями — иностранными гражданами за

пределами территории РФ. Соблюдение при усыновлении тре-

бований законодательства зарубежного государства (гражда-

нами которого являются усыновители) позволяет обеспечить

соответствующий правовой статус ребенка в этом государстве.

Следует иметь в виду, что в соответствии с п. 1 ст. 26 Закона о

гражданстве РФ ребенок, являющийся гражданином РФ, при

усыновлении его иностранными гражданами (иностранным

гражданином), сохраняет гражданство РФ. Гражданство этого

ребенка может быть прекращено в общем порядке по заявле-

нию обоих усыновителей (единственного усыновителя) при ус-

ловии, что ребенок не станет лицом без гражданства. Если усы-

новители

или

один из усыновителей имеют иное гражданство,

то по их ходатайству гражданство РФ у усыновленного ре-

бенка прекращается, но при условии, что ему будет предос-

тавлено иное гражданство.

Вместе с тем при усыновлении на территории РФ иност-

ранными гражданами или лицами без гражданства ребенка,

являющегося гражданином РФ, должно применяться не толь-

ко иностранное законодательство, но и в целях защиты инте-

ресов детей соблюдаться требования российского законодатель-

ства, а именно: ст.

124—126,

ст. 127 СК (за исключением абза-

ца восьмого п. 1, т. е. нормы о запрете усыновлять детей лицам,

которые на момент установления усыновления не имеют дохо-

да, обеспечивающего усыновляемому ребенку прожиточный ми-

нимум, установленный в субъекте РФ, на территории которо-

го проживают усыновители (усыновитель), ст.

128—130

СК (за

исключением абзаца пятого, т. е. нормы об отсутствии необхо-

димости получения согласия родителей ребенка на его усынов-

ление, если по причинам, признанным судом неуважительны-

ми, родители более шести месяцев не проживают совместно с

ребенком и уклоняются от его воспитания и содержания),

ст.

131—133

СК. Таким образом, дети, в отношении которых

допускается усыновление, порядок учета таких детей и лиц,

желающих быть усыновителями, условия усыновления, поря-

док усыновления определяются по российскому законодатель-

§ 5. Правовое регулирование усыновления (удочерения) 665

ству. Кроме того, усыновление российских детей иностранны-

ми гражданами или лицами без гражданства, не являющимися

родственниками детей, допускается только:

а) по истечении трех месяцев со дня поступления сведения

детях, нуждающихся в устройстве в семью, в государственный

банк данных о детях, оставшихся без попечения родителей;

б) и только если не представилось возможным передать

этих детей на воспитание в семьи граждан РФ, постоянно про-

живающих на территории РФ, или на усыновление родствен-

никам детей, независимо от места их жительства и граждан-

ства (ст. 124 СК).

Иностранные граждане или лица без гражданства, жела-

ющие усыновить ребенка, являющегося гражданином РФ, по-

дают заявление об усыновлении ребенка соответственно в вер-

ховный суд республики, краевой (областной) суд, суд города

федерального значения, суд автономной области или суд авто-

номного округа по месту жительства (нахождения) усыновляе-

мого ребенка (ч. 2 ст. 269 ГПК).

Представлять интересы кандидатов в усыновители из чис-

ла иностранных граждан или лиц без гражданства в целях под-

бора и передачи детей на усыновление, а также осуществлять

иную некоммерческую деятельность по защите их прав на тер-

ритории РФ может специально уполномоченный иностранным

государством орган или организация по усыновлению детей

через свои представительства, открываемые в установленном

порядке в Российской Федерации

В соответствии с ч. 2 ст. 271 ГПК к заявлению в суд об

усыновлении иностранные граждане или лица без граждан-

ства, желающие усыновить ребенка, являющегося граждани-

ном РФ, наряду с предусмотренными для граждан РФ доку-

ментами обязательно должны приложить заключение компе-

тентного органа государства, гражданами которого являются

усыновители (при усыновлении ребенка лицами без граждан-

ства — государства, в котором эти лица имеют постоянное место

жительства), об условиях их жизни и о возможности быть

усыновителями, а также разрешение компетентного органа со-

ответствующего государства на въезд усыновляемого ребенка и

его постоянное жительство на его территории. Заключения

См.: Положение о деятельности органов и организаций иностранных го-

сударств по усыновлению (удочерению) детей на территории Российской

Федерации и контроле за ее осуществлением, утвержденное постановле-

нием Правительства РФ от 28 марта 2000 г.

№268//СЗ

РФ. 2000.

№

14.

Ст.

1501.

666 Глава 8. Применение семейного законодательства

(homestudy)

об условиях жизни и возможности быть усынови-

телями должны включать биографические данные, состав се-

мьи, наличие детей у кандидатов в усыновители и другие све-

дения, включая документы о доходах (справка с места работы,

из банка), медицинское заключение на кандидата (кандида-

тов) в усыновители, фотоматериалы о семье кандидатов в усы-

новители. Представляемые заключения должны быть удосто-

верены компетентным органом страны, в которой документ был

совершен, посредством проставления на каждый документ апо-

стиля (специального штампа). Граждане государств, не явля-

ющихся участниками Гаагской конвенции, отменяющей требо-

вания легализации иностранных официальных документов

от 5 октября 1961 г., к которой Российская Федерация присое-

динилась 31 мая 1992 г., представляют документы, легализо-

ванные в установленном порядке. После легализации или удо-

стоверения посредством проставления апостиля документы дол-

жны быть переведены на русский язык и перевод нотариально

удостоверен в консульском учреждении РФ либо в органах но-

тариата на территории РФ.

Вместе с тем согласно п.

ст. 165 СК усыновление (удоче-

рение) на территории РФ иностранными гражданами или ли-

цами без гражданства, состоящими в браке с гражданами РФ,

детей, являющихся гражданами РФ, производится в порядке,

установленном СК для граждан РФ, если иное не предусмот-

рено международным договором РФ.

При усыновлении на территории РФ гражданами РФ ребен-

ка,

являющегося

иностранным гражданином, будет применяться

российское законодательство. Однако для такого усыновления

необходимо получить согласие законного представителя ребенка

и компетентного органа государства, гражданином которого яв-

ляется ребенок, а также согласие ребенка на усыновление, если

это требуется по законодательству указанного государства (п. 1

ст. 165 СК). Представление в суд документов, в которых выра-

жено согласие перечисленных лиц, является обязательным в

соответствии с гражданским процессуальным законодательством

(ч. 3 ст. 271 ГПК). Ребенок, не являющийся гражданином РФ,

приобретает гражданство РФ со дня его усыновления (незави-

симо от места жительства) по заявлению усыновителя, явля-

ющегося гражданином РФ, в случаях усыновления его:

а) гражданином РФ или супругами — гражданами РФ;

б) супругами, один из которых является гражданином РФ,

а другой — лицом без гражданства (ч. 2 ст. 26 Закона о граж-

данстве РФ).

§ 5. Правовое регулирование усыновления (удочерения) 667

Ребенок может приобрести гражданство РФ в упрощенном

порядке по заявлению обоих усыновителей (независимо от

места жительства) в случае усыновления его супругами, один

из которых является гражданином РФ, а другой имеет иное

гражданство (ч. 3 ст. 26 Закона о гражданстве РФ).

В Российской Федерации признается действительным

усыновление ребенка, имеющего российское гражданство и про-

живающего за пределами РФ, произведенное в компетентном

органе иностранного государства (суде или ином органе), граж-

данином которого является усыновитель. Однако обязательным

условием действительности усыновления в Российской Феде-

рации является получение предварительного разрешения на

усыновление

от

органа исполнительной власти субъекта РФ,

на территории которого ребенок или его родители (один из

них) проживал до выезда за пределы РФ (п. 4 ст. 165 СК).

В соответствии с п. «с» ст. 21 Конвенции о правах ребенка

при усыновлении

ребенка

в другой стране в целях защиты его

законных прав и интересов необходимо применять такие же

гарантии и нормы, которые применяются в отношении усынов-

ления внутри страны. Поэтому если в результате усыновления

могут быть нарушены права ребенка, установленные законода-

тельством РФ и международными договорами РФ, оно не мо-

жет быть произведено независимо от гражданства усыновите-

ля, а произведенное усыновление подлежит отмене в судебном

порядке (п. 2 ст. 165 СК). Речь идет в первую очередь о право-

вых последствиях усыновления, которые по законодательству

страны гражданства усыновителей отличаются от предусмотрен-

ных российским законодательством в худшую для ребенка сто-

рону. Это может выражаться в ущемлении некоторых прав ре-

бенка (например, наследственных), так как не во всех государ-

ствах усыновленный ребенок наделяется такими же правами по

отношению к усыновителям и их родственникам, какими обла-

дают родные дети. Если права усыновленного ребенка значи-

тельно ограничиваются по законодательству государства, граж-

данами которого являются усыновители, то российский суд дол-

жен отказать в удовлетворении заявления усыновителей об

установлении усыновления ребенка, а произведенное усынов-

ление при таких же обстоятельствах подлежит отмене.

Основные положения об усыновлении в государствах —

членах СНГ установлены Конвенцией о правовой помощи по

гражданским, семейным и уголовным делам

сходны с рас-

смотренными коллизионными нормами ст. 165 СК. В частно-

сти, согласно ст. 37 Конвенции СНГ о правовой помощи и право-

668 Глава 8. Применение семейного законодательства

вых отношениях по гражданским, семейным и уголовным де-

лам усыновление или его отмена определяется по законода-

тельству государства — члена СНГ, гражданином которого явля-

ется усыновитель в момент подачи заявления об усыновлении

или

его отмене. Если ребенок является гражданином другого

государства, то при усыновлении или его отмене необходимо

получить согласие законного представителя ребенка и компе-

тентного государственного органа, а также согласие ребенка,

если это требуется по законодательству государства, гражда-

нином которого он является.

случае, когда ребенок усыновляется супругами, являющи-

мися гражданами разных государств — членов СНГ, усыновле-

ние или его отмена должны производиться в соответствии с ус-

ловиями, предусмотренными законодательством обоих госу-

дарств (п. 3 ст. 37 Конвенции СНГ о правовой помощи и правовых

отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам).

По делам об усыновлении или его отмене компетентно

учреждение государства, гражданином которого является усы-

новитель в момент подачи заявления об усыновлении (или его

отмене), а в случае, если супруги являются гражданами раз-

ных государств, то компетентно учреждение той страны, на

территории которой супруги имеют или имели последнее со-

вместное местожительство или местопребывание (п. 4 ст. 37

Конвенции СНГ о правовой помощи и правовых отношениях по

гражданским, семейным и уголовным делам).

В соответствии с п. «d» ст.

Конвенции о правах ребенка

усыновление ребенка с передачей его в другую страну не должно

приводить к получению неоправданных финансовых выгод зани-

мающимся этим лицам, что на практике зачастую игнорирует-

ся. Имеются попытки противоправного взаимодействия с посред-

ническими иностранными и российскими организациями, адво-

катами, частными лицами, не наделенными соответствующими

компетентными органами принимающего государства правом

помещения детей в семьи и последующего контроля за условия-

ми жизни и воспитания детей. В этих же целях допускаются и

нарушения законодательства при оформлении документов кан-

дидатов в усыновители. Подобные действия в Российской Феде-

рации в зависимости от степени общественной опасности наказу-

емы в административном (ст.

5.37

КоАП) или уголовном (ст. 154 УК)

порядке. Вместе с тем принятие необходимых мер реагирования

по фактам незаконного усыновления детей, являющихся рос-

сийскими гражданами, иностранными гражданами на практике

§ 5. Правовое регулирование усыновления (удочерения) 669

является крайне затруднительным из-за отсутствия двусторонних

договоров РФ с большинством иностранных государств о право-

вой помощи и правовых отношениях по гражданским и семейным

делам. В этой связи первоначально п. 3 постановления Государ-

ственной Думы Федерального Собрания Российской Федерации

от 19 сентября

1997

г.

№

1728-И.ГД'«О

неотложных мерах по

повышению государственного контроля за усыновлением»

, а

затем и ст. 4 Федерального закона от 27 июня 1998 г. № 94-ФЗ

«О внесении изменений и дополнений в Семейный кодекс Россий-

ской Федерации» Правительству РФ было рекомендовано выс-

тупить с инициативой заключения двусторонних международных

договоров между Российской Федерацией и иностранными госу-

дарствами о сотрудничестве в области межгосударственного усы-

новления в целях максимального обеспечения прав и законных

интересов усыновленных детей — граждан РФ, включая обеспе-

чение при этом контроля за условиями их жизни и воспитания

за пределами территории РФ.

Защита прав и законных интересов детей, являющихся

гражданами РФ и усыновленных иностранными гражданами или

лицами без гражданства, за пределами территории РФ, если

иное не предусмотрено международным договором РФ, осу-

ществляется в пределах, допускаемых нормами международ-

ного права, консульскими учреждениями РФ, в которых ука-

занные

дети состоят на учете до достижения ими совершенно-

летия (п. 3 ст. 165 СК).

Порядок постановки на учет консульскими учреждениями

РФ детей, являющихся гражданами РФ и усыновленных инос-

транными гражданами или лицами без гражданства определен

Правительством РФ

Постановка детей на учет в консульском учреждении РФ,

находящемся в пределах консульского округа на территории

государства проживания усыновителей, (при отсутствии консуль-

ского учреждения — в дипломатическом представительстве РФ)

осуществляется в трехмесячный срок со дня въезда их в государ-

ство места проживания усыновителей. По желанию усыновите-

лей в таком же порядке постановку на учет усыновленного ре-

СЗ РФ. 1997. № 39. Ст. 4221.

См.: Правила постановки на учет консульскими учреждениями Россий-

ской Федерации детей, являющихся гражданами Российской Федерации

и усыновленных иностранными гражданами или лицами без гражданства.

Утверждены постановлением Правительства РФ от 29 марта 2000 г. №

27о

Ц СЗ РФ. 2000. № 15. Ст. 1590.

670 Глава 8. Применение семейного законодательства

бенка можно осуществить до выезда из Российской Федерации

через Департамент консульской службы Министерства иност-

ранных дел РФ.

§ 6. Установление содержания

и ограничение применения норм

иностранного семейного права

6.1. Установление содержания норм иностранного семей-

ного права. Необходимость применения судами РФ, органами

загса и иными органами норм иностранного семейного права в

случаях, предусмотренных коллизионными нормами СК, тре-

бует от них установления действительного (фактического) со-

держания норм иностранного законодательства.

Способы установления судом, органами загса и иными орга-

нами (например, органами опеки и попечительства) содержа-

ния соответствующей нормы иностранного семейного права

могут быть различными (п. 1 ст.

166

СК). К таковым относятся

использование официального толкования норм иностранного

семейного права компетентными органами соответствующего

государства (органами юстиции, судами, административными

органами и др.), ознакомление со сложившейся практикой при-

менения необходимых норм и существующей в этом государ-

стве правовой доктриной (концепцией). Информацию об офи-

циальном толковании соответствующих норм иностранного се-

мейного права, практике их применения, доктрине вправе

представлять заинтересованные лица. Кроме того, они имеют

право и иным образом содействовать суду, органам загса или

иным органам в установлении содержания норм иностранного

семейного права. Если заинтересованные лица не представля-

ют сведений об официальном толковании норм, практике их

применения, доктрине в соответствующем иностранном госу-

дарстве (это их право, а не обязанность), суд, органы загса и

иные органы вправе согласно п. 1 ст. 166 СК обратиться в ус-

тановленном порядке за необходимыми разъяснениями и со-

действием в соответствующие компетентные органы РФ, вклю-

чая Министерство юстиции РФ, в задачи которого входят об-

мен правовой информацией с иностранными государствами и

координация деятельности по созданию национальных банков

данных законодательства участников СНГ

. Это положение

См.

подп.

20 п. 6 Положения о Министерстве юстиции Российской Федера-

ции, утвержденного Указом Президента РФ от 2 августа 1999 г. № 954 (СЗ

РФ. 1999. №32. Ст. 4043).

§ 6. Установление содержания норм иностранного семейного права

671

ст. 166 СК соответствует и содержанию ст. 15 Конвенции СНГ

о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским,

семейным и уголовным делам, согласно которой центральные

учреждения юстиции государств — членов СНГ должны пре-

доставлять друг другу сведения о действующем или действо-

вавшем на их территориях законодательстве. Следует также

иметь в виду, что государствами — членами СНГ заключено

Соглашение об обмене правовой информацией от 21 октября

1994 г.

В этой связи на Министерство юстиции РФ возложены

дополнительные функции. Оно является генеральным заказ-

чиком межгосударственной системы правовой информатизации

и полномочным органом, осуществляющим координацию работ

по созданию национальных банков данных, используемых для

межгосударственного обмена правовой информацией

Россия также участвует с 1991 г. в Европейской конвенции

информации относительно иностранного законодательства от

7 июня 1968 г.

, предусматривающей взаимное предоставление

государствами — участниками указанной Конвенции информации

своем законодательстве, процедурах и судебной организации.

В целях установления содержания норм иностранного семей-

ного права суд, органы загса или иные органы вправе привлечь

экспертов (специалистов в области зарубежного законодательства,

сотрудников научно-исследовательских институтов и центров). При

этом участие экспертов в суде осуществляется в соответствии с

требованиями гражданско-процессуального законодательства.

Заключение эксперта должно быть составлено в письменной

форме с подробным описанием произведенных исследований,

сделанных выводов и ответов на поставленные судом вопросы.

Вместе с тем оно не может быть для суда обязательным и оце-

нивается наряду с другими доказательствами (ст. 86 ГПК).

Необходимая информация о содержании норм иностранно-

го семейного права может быть получена в консульских учреж-

дениях. Кроме того, заинтересованные лица могут самостоятель-

но представить в суд или орган загса легализованные в кон-

БМД.

1994. № 2.

См. п. 4 Указа Президента РФ от 3 декабря 1994 г. № 2147 «О мерах по

совершенствованию юридического обеспечения деятельности Президента

Российской Федерации» (СЗ РФ. 1994. № 32. Ст. 3335); п. 6 постановления

Правительства РФ от 3 июня 1995 г. № 550 «О дополнительных функциях

Министерства юстиции Российской Федерации» (СЗ РФ. 1995. № 24. Ст. 2281);

разд. 8 Концепции реформирования органов и учреждений юстиции РФ,

утвержденной постановлением Правительства РФ от 7 октября 1996 г.

№ 1177 (СЗ РФ. 1996. № 42. Ст. 4806).

БМД. 2000. №

672 Глава 8. Применение семейного законодательства

сульских учреждениях в официальном порядке документы о

фактическом содержании норм иностранного семейного права,

подлежащих применению. Однако при этом следует иметь в виду,

что Гаагской конвенцией от 5 октября

1961

г.

, отменяющей тре-

бования легализации иностранных официальных документов, для

участников данной конвенции установлен упрощенный порядок

легализации документов путем проставления апостиля офици-

альными органами государства по месту составления докумен-

тов. Данный порядок распространяется и на Россию, которая

присоединилась

указанной конвенции 31 мая 1992 г.

При представлении заинтересованными лицами документов

из государств — членов СНГ какого-либо специального их удо-

стоверения не требуется. В соответствии со ст. 13 Конвенции

СНГ о правовой помощи и правовых отношениях по граждан-

ским, семейным и уголовным делам документы, изготовленные

на территории государства — члена СНГ или засвидетельство-

ванные учреждениями или специально на то уполномоченным

лицом в пределах их компетенции и по установленной форме,

принимаются на территории другого государства — члена СНГ,

а официальные документы одного государства — члена СНГ

пользуются на территории другого доказательной силой офи-

циального документа.

Если, несмотря на все предпринятые меры, содержание

норм иностранного семейного права судом или органом загса и

иными органами не установлено, то к отношениям с участием

иностранных граждан и лиц без гражданства необходимо при-

менять законодательство РФ (п. 2 ст. 166 СК).

6.2. Ограничение применения норм иностранного семейно-

го права. В разд. VII СК предусмотрены различные основания

применения норм иностранного семейного права на террито-

рии РФ при регулировании брачно-семейных отношений с уча-

стием иностранных граждан и лиц без гражданства. Однако

существует традиционно сложившееся ограничение примене-

ния иностранного права, известное во всем мире как оговорка

публичном порядке (ordre public). Оговорка о публичном по-

рядке означает, что нормы иностранного права на территории

Российской Федерации не применяются, если такое примене-

ние противоречило бы основам правопорядка (публичному по-

рядку) Российской Федерации (ст. 167 СК). В этом случае к

семейным отношениям с участием иностранных граждан и лиц

без гражданства следует применять законодательство РФ. Та-

Вестник ВАС РФ.

1996.

№ 12.