Новгородцев П., Муромцев С., Кареев Н. и др. Немецкая историческая школа права

Подождите немного. Документ загружается.

ПРИЛОЖЕНИЕ 1

(к с. 7)

ОПРЕДЕЛЕНИЯ ЕСТЕСТВЕННОГО ПРАВА В СОВРЕМЕННОЙ

НЕМЕЦКОЙ ЛИТЕРАТУРЕ

Современные определения естественного права служат под-

тверждением того, что идеалистическое направление в наши дни

не грешит более ни отрицанием исторического принципа, ни

ложным расширением понятия права. Лучшим образцом этой

новой постановки вопроса может служить определение Штам-

млера

. Он вполне признает научную самостоятельность фор-

мальной юриспруденции, равно как и исключительную примени-

мость понятия формально-обязательного права к положительно-

му порядку. Естественное право в смысле неизменной системы

идеальных правоположений и он считает немыслимым научно.

Однако, по его мнению, нельзя сделать ни малейшего возраже-

ния против естественного права, если видеть в нем проявление

стремления к начертанию юридических положений, какими бы

они должны были быть. В этом случае естественное право пред-

назначается вовсе не для непосредственного практического при-

менения наряду с правом положительным, а лишь в руководство

законодателю в качестве критического и направляющего масш-

таба. Содержание идеального права, которое может быть таким

образом установлено, по существу дела, не может быть неизмен-

ным, так как определения его относятся к изменчивой и конкрет-

но обусловленной сфере социального существования.

Соответственно с этим Штаммлер определяет естествен-

ное право как совокупность положений, представляющих

собой право, теоретически верное при данных эмпиричес-

ких отношениях (diejenigen Rechtssatzungen, welche unter

См.: Stammler. Ueber die Methode der geschichtliche Rechtstheorie. Halle.

1888 и Idem. Wirtschaft und Recht nach der materialistischen Geschichts-

auffassung, eine soziaiphilosophische Untersuchung. Leipzig, 1896, особ.

S. 165ff.

ПРИЛОЖЕНИЯ

211

empirisch bedingten Verhaltnissen das theoretisch richtige Recht

enthalten)

. Этим положениям он приписывает значение чис-

то нравственное: это не действующее право, а требования

относительно его изменения, обращенные к факторам, кото-

рые его созидают. Кажется, нет необходимости пояснять, что

сущность естественного права сводится в этом определении к

функции нравственной критики права действующего в целях

его усовершенствования.

Из других немецких ученых, писавших в последнее время

о естественном праве, следует отметить Йодля

. Автор начи-

нает с утверждения, что понятие естественного права пред-

ставляет собой «продукт и остаток ложной метафизической

и спекулятивной философии»

, и заканчивает признанием,

что «в естественно-правовой доктрине шли надлежащим пу-

тем, но в превратном направлении» (den richtigen Weg, aber in

verkehrter Richtung)

. Йодль хочет этим сказать, что доктрина

естественного права, будучи верной в основе, облечена была в

неправильную форму выражения: «все так называемое естест-

венное право плавает под фальшивым флагом; это не что иное,

как социальная этика (Sozialethik), — критика существующих уч-

реждений со стороны нравственного сознания», в целях согла-

сования их с нравственными требованиями и преобразования

в духе прогрессивного развития. В этом смысле, продолжает

автор, естественное право имело могущественное действие в

течение последних столетий, как это признается теперь почти

всеми строгими юристами

. Среди других утверждений Йодля

достойно внимания его замечание, что социально-этические

воззрения своей субъективности вследствие того, что они ис-

ходят от отдельных выдающихся людей или от угрожаемых

частей социального организма, являются движущим моментом,

между тем как право, именно потому, что оно объективно и

представляет собой минимум, относительно которого согла-

Stammler. Wirtschaft und Recht nach der materialistischen Geschichtsauf-

fassung, eine soziaiphilosophische Untersuchung. Leipzig, 1896. S. 185. Cp.

также c. 172-176.

Я имею здесь в виду его реферат под заглавием: Jodl. Ueber das Wesen

des Naturrechtes und seine Bedeutung in der Gegenwart» (см. Juristische

Viertelj.). Bd. XV. 1893. Heft. I. S. Iff.

Ibid.S. 2.

Ibid.S. 11. :

Ibid.S. 15. •

НЕМЕЦКАЯ ИСТОРИЧЕСКАЯ ШКОЛА ПРАВА

сились все, именно потому, что оно действует как сила, имеет

стационарный характер

. Однако, будучи стационарным, оно

не является неподвижным и мертвым. Секрет его обновления

лежит в постоянном соприкосновении с нравственным духом

общества, для которого оно действует. Иодль заключает свою

статью, предпринятую для обнаружения ошибок естествен-

ного права, осуждением школы... исторической. Приписывая

ей мысль о возможности реформ «при помощи простой ком-

бинации и объяснения существующих прав посредством не-

которого юридического самооплодотворения», он говорит:

«естественное право, хотя и вторгалось порой глубоко в унас-

ледованные юридические притязания, но, по крайней мере,

действовало критически и очистительно, между тем как право

юристов часто оказывалось трудно преодолимым препятстви-

ем на пути жизненного развития народов»

. Замечание Иодля в

отношении исторической школы неточно и мало способно уяс-

нить нам ее основную мысль; но оно уясняет зато собственную

мысль автора

Ibid.S. 18.

Ibid.S. 19.

Йодлю отвечает Гёльдер (Zeitschrift fiir Philosophie und philosophische

Kritik. Bd. CIII. 1893-1894. Heft 2. S. 185ff.), не сказав, однако, ничего ин-

тересного. Он стоит на точке зрения философии положительного права

и подчеркивает важное значение рассмотрения данных условий, вслед-

ствие чего вместо названия социальной этики предлагает употреблять

старое слово «политика», желая этим оттенить необходимость сообразо-

ваться с наличными отношениями и средствами. Естественное право он

обозначает как право будущего (Zukunftsrecht), как желательный порядок,

который еще не действует, но может действовать в будущем (с. 194—196).

Не представляет особого интереса и брошюра Гертлинга (Hertling. Natur-

recht und Sozialpolitik. Koln. 1893). Основная мысль автора, который

принадлежит к обществу католических писателей (Gorres-Gesellschaft),

состоит в том, чтобы в неизменном и раз навсегда данном естественном

праве приобресть основу для прочной и планомерной социальной поли-

тики (с. 7, 11). Одни соображения целесообразности здесь недостаточ-

ны: необходимы твердые нравственные и юридические устои, которые

и даются естественным правом. Упомяну еще определение Франца Брен-

тано (Brentano, Franz. Von Ursprung sittlicher Erkenntnis. Leipzig, 1889), ко-

торый отождествляет идею естественного права с идеей общеобязатель-

ной нравственной истины, «независимо от церковного, политического

и всякого иного общественного авторитета», с признанием известной

«естественной санкции» для права и нравственности (с. 4—6). Ясно, что

Брентано говорит здесь о санкции внутренней, вытекающей из нравст-

ПРИЛОЖЕНИЕ 2 J

., '7".,, (кс. н>

О РАЦИОНАЛИСТИЧЕСКИХ ЭЛЕМЕНТАХ У ШТАЛЯ

Являясь противником рационализма, Шталь далек от того,

чтобы видеть в нем одни заблуждения. Мы находим у него по

этому поводу следующие любопытные замечания: «Как бы то

ни было, рационализм имеет и истинный мотив (einen wahren

Beweggrund) в стремлении понять мир по запечатленному в

нем разуму. Бог, как абсолютный разум, создал мир не случай-

но, но по своему разуму. Почему же человек, подобие Божье, не

может познать этот разум хотя бы при помощи догадки и при-

близительно?»

И в этической области, говорит далее Шталь,

освобождение от всего произведенного (и пассивного), не со-

знающего себя и не властного над собой, составляет истинный

момент абстракции. Человек не может быть простым сред-

ством для государства так же, как он не может быть продуктом

природы: он возвышается над тем и другим в силу достоинства

своей личности... Совершеннейшее здание государства, возве-

денное без сознания и желания лиц, не имеет нравственной

цены. Но, прибавляет Шталь, над человеком стоит личность

(Божественная), исполнять намерения которой составляет его

цель. Так сочетаются у Шталя элементы рационалистические и

богословские: место природы и естественного разума рациона-

листов у него занимает Божество. В сущности, и его собствен-

ная философия права есть не что иное, как рационалистичес-

кое объяснение политических и юридических установлений.

Он ведь и сам не отрицает, что всякое познание, а следователь-

но, и познание справедливого, достигается при помощи разу-

ма

. Иначе философия права немыслима. Антитезой же раци-

венного сознания, которое, таким образом, и по его мысли является ис-

точником естественного права.

StahL Geschichte der Rechtsphilosophie. III. Aufl. Heidelberg, 1856. S. 286.

Ibid.S. 262.

184

НЕМЕЦКАЯ ИСТОРИЧЕСКАЯ ШКОЛА ПРАВА

онализма является не то смягчение его крайностей, которое

предлагает Шталь, а безусловное и не рассуждающее призна-

ние каких-либо данных авторитетов. Смысл полемики Шталя

заключается лишь в опровержении того абстрактного раци-

онализма, который считает разум не только средством, но и

источником познания, который в этической области в основу

всего полагает личность, оторванную от всяких связей с целым

и наделенную безграничной свободой. Если Шталь отождеств-

ляет естественное право с этим односторонним направлением

рационализма (как это видно из всей его критики)

, то он сам

впадает в односторонность. Критики этого писателя не без

основания причисляют и его к естественно-правовому направ-

лению, отмечая соприкосновение его с рационализмом

. Наш

русский ученый Назимов очень удачно обозначает доктрину

Шталя как «замаскированную систему естественного права,

поставленную на службу реакции и направленную на подорва-

ние действующего общественного и политического порядка».

«Начавши с отрицания революционного идеала общежития во

имя совершившегося факта и закончив отрицанием факта во

имя идеала реакционного, Шталь бессознательно... попадает в

строй мысли своих политических противников, проникается

идеями субъективного рационализма и усваивает революци-

онные средства для борьбы с революционными установлени-

ями»

. В этих словах Назимова метко определяется историчес-

кое положение Шталя.

1 1 1

" • • ' •.>» •-(•••••

См. исходные ее положения: Ibid. S. 92 и 111, 122—124.

См. в особ.: Thilo. Die theologiesirende Rechts- und Staatslehre. Leipzig,

1861. S. 28411. ВегфоКт. Jurisprudenz und Rechtsphilosophie. Leipzig, 1892.

S. 267—275. Назимов. Реакция в Пруссии. Ярославль. 1886. Глава III.

Назимов. Цит. соч. С. 183. Ср. также прим. 8 к главе III на с. 286.

ПРИЛОЖЕНИЕ 3

(КС. 17)

| » \ j ! :ь '

М'

ОБ ОТНОШЕНИИ РАЦИОНАЛИЗМА К ИСТОРИИ

С легкой руки Шталя в литературе, касавшейся естественного

права, очень распространилось мнение, будто бы рационализм

отрицает историю и вообще всякое изменение в мире. К этому

результату действительно приходит натуралистический панте-

изм, сводящий множественность явлений к единству первона-

чальной основы и объявляющий видимое разнообразие дей-

ствительности за мираж, проистекающий из несовершенства

человеческих чувств. В новое время эта точка зрения с особен-

ной последовательностью развивается у Спинозы. С этой точ-

ки зрения в мире действительно нет свободы и перемен; над

всем царит неуклонный закон и безусловная необходимость.

Возможность исторического созерцания, как и этического суж-

дения (основывающегося на идее свободного осуществления

должного), здесь отпадают. Но подобное направление мысли

далеко не исчерпывает всех видов рационализма. И Шталь от

объективного рационализма Спинозы отличает субъективный

рационализм, который признает свободу исполнять или не ис-

полнять требований разума. «Субъективный рационализм», по

словам Шталя, «только предписания выводит из разума, а дейс-

твия оставляет исполнению свободной личности. Таким обра-

зом, ему не чужда основная посылка этики. Но зато он отбра-

сывает постулат, что все разумно, так как свободные действия,

которые он допускает, могут совершаться и вопреки разуму»

В этом именно допущении Шталь полагает отличие естествен-

ного права от воззрений Спинозы. Пусть даже это было отступ-

ление от безусловного рационализма, но во всяком случае и по-

Stahl. Geschichte der Rechtsphilosophie. III. Aufl. Heidelberg, 1856.

S. 109-110.

184

НЕМЕЦКАЯ ИСТОРИЧЕСКАЯ ШКОЛА ПРАВА

добные взгляды нельзя выключать из более широкого понятия

рационалистического направления.

Отправляясь от противопоставления идеала и несовершен-

ной действительности, естественное право этим самым допус-

кало возможность свободного уклонения от разума. Ошибка

его состояла скорее в том, что оно отрицало момент необхо-

димости в историческом развитии и считало его совершенно

произвольным. Дальнейшие и высшие стадии рационализма

умели сочетать свои посылки с идеей развития. Панлогизм

не помешал Гегелевой системе быть главным источником для

утверждения этой идеи в философии и науке.

ч Б

ИБЛИ

АФИЯ

Acton. German schools of history // The English Historical

Review. 1886. Vol. I.

Adickes, Franz. Zur Lehre von den Rechtsquellen, insbesondere

uber die Vernunft und die Natur der Sache als Rechtsquellen und

tiber das Gewohnheitsrecht. Cassel und Gottingen, 1872.

Adickes. Zur Lehre von den Rechtsquellen etc. Cassel und Got-

tingen, 1872.

Aguilera. L'idee du droit en Allemange. Paris. 1893.

Ahrens, Heinrich. Naturrecht. VI. Aufl. 1870. v

Bach. Histor. Jurispr. Romanae.

Baron J. Franz Hotmann's Antitribonian. Ein Beitrag zur den

Codificationsbestrebungen vom XVI. bis XVIII. Jahrhundert. Bern,

1888.

Bekker I. Ernst und Scherz uber unsere Wissenschaft. Leipzig,

1892.

Bekker I. System des heutigen Pandektenrechts. 1886.

Bekker I. Ueben den Streit der historischen und der philosophi-

schen Rechtsschule. Heidelberg, 1886.

Bergbohm. Jurisprudenz und Rechtsphilosophie. Leipzig, 1892.

Beseler, Gerhard. Beitrage zur Kritik der romischen Rechtsquel-

len (1910-1931).

Beseler, Gerhard. Volksrecht und Juristenrecht. 1843.

Bethmann-Hollweg. Erinnerung an F. C. v. Savigny, als Rechtsge-

lehrten, Staatsmann und Christ. Weimar, 1867.

Bezold. Die Lehre von der Volkssouveranitat im Mittelalter //

Sybel's Historische Zeitschrift. 1876.

Bierling, Ernst R // Juristische Principienlehre. 1894.

Bierling, Ernst R. // Kritik juristischer Grundbegriffe.

1877-1880.

Bierling, Ernst R // Zeitschrift fur Kirchenrecht von Dove und

Friedberg. Bd. X. 1871. S. 422ff. u. Bd. XIII, S. 256ff.

Bierling, Ernst R Zur Kritik der juristischen Grundbegriffe. Go-

tha, 1877.

Bluntschli. Geschichte der neueren Statswissenschaft. III. Aulf.

1881.

Bougie. Les sciences sociales en Allemagne. Paris, 1896.

218 НЕМЕЦКАЯ ИСТОРИЧЕСКАЯ ШКОЛА ПРАВА

Brandes. Die Hauptstromungen der Literatur des 19. Jahrhun-

derts. Leipzig. 1894.

Brentano, Franz. Von Ursprung sittlicher Erkenntniss. Leipzig,

1889.

Brinz, Aloys von. // Kritische Vierteljahresschrift fiir Gesetzge-

bung und Rechtswissenschaft. Bd. XV. 1873.

Brinz, Aloys von. Die Savigny-feier am 21 Februar 1879 // Kriti-

sche Vierteljahresschrift fiir Gesetzgebung und Rechtswissenschaft.

Bd. II (XXI) 1879; III (XXII) 1880.

Brinz, Aloys von. Lehrbuch der Pandekten. 1857.

Bruns, Karl Georg. Kleinere Schriften. 2 Bande. Weimar, 1882.

Burchard, Philippi. De hodiernae jurisprudentiae naevis et reme-

diis discursus. 1682.

Dahn. Die Vernunft im Recht. Berlin, 1879.

Dahn. Zur Lehre von den Rechtsquellen, insbesondere vom Ge-

wohnheitsrecht // Behrend's Zeitschrift.

Dankwardt. Nationalokonomie und Jurisprudenz. Rostock,

1857-1859.

5 Dernburg, Johannes. Pandekten.

Des Knaben Wunderhorn. 1806-1808.

Domat,Jean. Les lois civiles dans leur ordre naturel. Le droit pu-

blic, et Legum delectus etc. Paris, 1777.

Eck. Zur Feier des Gedachtnisses von B. Windscheid und R. v.

Jhering. Berlin, 1893.

Fichte I. H. Die philosophischen Lehren von Recht, Staat und

Sitte. Leipzig, 1850.

Fichte I. H. Reden an die deutsche Nation. 1808.

Fischer, Kuno. Geschichte der neueren Philosophie. II. Aufl.

1894.

Flatt,Johann Friderich. Ideen zur Revision des Naturrechts oder

Prolegomena eines kunftigen Zwangsrechts. 1785.

Fouillee, Alfred. Е^ёе moderne du droit en Allemagne, en An-

gleterre et en France. Paris, 1878.

Frensdorff. Die ersten Jahrzehnte des staatsrechtlichen Studiums

in Gottingen. Gottingen, 1887.

Gans, Eduard von. Das Erbrecht in weltgeschichtlicher Entwick-

lung. Berlin, 1824.

Gans, Eduard von. System des romischen Civilrechts im Grund-

risse. Berlin, 1827.

Geist der iuristischen Literatur von dem Jahre 1796. Gottingen,

1797.

БИБЛИОГРАФИЯ

219

Geyer. // Kritische Vierteljahresschrift fiir Gesetzgebung und

Rechtswissenschaft. Bd. I (XX). 1878.

Geyer. Zukunft der Rechtsphilosophie // Holtzendorff, Franz von

(Hrsg.). Encyclopadie der Rechtswissenschaft in systematischer Be-

arbeitung herausgegeben unter Mitwirkung namhafter Rechtsge-

lehrter. V. Aufl. 1890.

Gierke. Johannes Althusius. Breslau, 1880.

Gierke. Naturrecht und deutsches Recht. Frankfurt a/M, 1883.

Gros, Karl Heinrich. Meditationes quaedam dejusto philosophiae

usu in tractandojure Romano. Erlangen, 1796.

Grotius, Hugo. De jure belli ac pacis. 1625.

Hans, Eduard. Das Erbrecht in weltgeschichtlicher Entwicklung.

4 Bde. 1824-1835

Hartmann G. Leibnitz, als Jurist und Rechtsphilosoph. Tubin-

gen, 1892.

Harum. Von der Entstehung des Rechts. Innsbruck, 1863.

Haym. Die romantische Schule. Berlin, 1870.

Hegel. Grundlinien der Philosophie des Rechts II. Aufl. 1840.

Hegel. Philosophie der Geschichte. 1848.

Heineccius, Johann Gottlieb. Antiquitatum Romanarum jurispru-

dentiam illustrantium syntagma. 1730.

Heise, Arnold. Grundriss eines Systems des gemeinen Civilrechts.

1807.

Herder, Johann Gottfried. Ideen zur Philosophie der Geschichte

der Menschheit. 4 Bd. 1784-1791.

Hertling, Georg von. Ueber die Methode und Aufgabe de Rechts-

philosophie // Philosophisches Jahrbuch der Gorres-Gesellschaft.

1895.

Hertling, Georg von. Naturrecht und Sozialpolitik. Koln, 1893.

Hildenbrand. Geschichte und System der Rechts und

Staatsphilosophie.

Holder. / / Zeitschrift fiir Philosophie und philosophische Kri-

tik. Bd. CIII. 1893-1894. Heft 2.

Holder, Edward. Pandekten. Allgemeine Lehren. Freiburg i. B.

1891.

Holder. Savigny und Feuerbach. Berlin, 1881.

Holtzendorff, Franz von (Hrsg.). Encyclopadie der Rechtswissen-

schaft in systematischer Bearbeitung hrsgg. unter Mitwirkung nam-

hafter Rechtsgelehrter. I. Aufl. 1870; V. Aufl. Leipzig, 1890.

Hugo. Beitrage zur civilistischen Biicherkenntnis der letzten

vierzig Jahre. 1828-1829.

218

НЕМЕЦКАЯ ИСТОРИЧЕСКАЯ ШКОЛА ПРАВА

Hugo. Daniel Nettelbladt // Civilistisches Magazin. Bd. II.

Hugo. De fundamento successionis ab intestato exjure Romano

antiquo et novo. 1785

Hugo. Die Gesetze sind nicht die einzige Quelle der juristischen

Wahrheiten // Civilistisches Magazin. IV. Bd. 1813.

Hugo. Erlauterungen tiber den neuen Civil. Cursus.

Hugo. Institutionen des heutigen romischen Rechts. 1789.

Hugo. Lehrbuch des Naturrechts, als einer Philosophie des po-

sitiven Rechts, besonders des Privatrechts. III. Aufl.

Hugo. Leibnitz // Civilistisches Magazin. I. Bd.

Hugo. Neue civilistische Collegien in Gottingen // Civilisti-

sches Magazin. I. Bd. (перв. изд.)

Hugo. Putter's Verdienste // Civilistisches Magazin. Bd. III.

Iustus Moser Sammtliche Werke. Berlin. 1842—1843.

Jhering, Rudolf von. Der Kampf ums Recht. Vienna, 1872.

Jhering, Rudolf von. Entwicklungsgeschichte des romischen

Rechts. Leipzig, 1894.

Jhering, Rudolf von. F. C. v. Savigny // Jahrbxicher fiir Dogmatik.

Bd. V. 1861.

Jhering, Rudolf von. Geist des romischen Rechts auf den verschie-

denen Stufen seiner Entwicklung. IV. Aufl.

Jhering, Rudolf von. Zweck im Recht. II. Aufl. Leipzig, 1886.

Jodl, Friedrich. Ueber das Wesen des Naturrechtes und seine Be-

deutung in der Gegenwart // Juristische Vierteljahresschrift. Bd.

XV. 1893. Heft. I.

Jonge, M. de. R. v. Jhering. Berlin, 1888.

Kant. Idee zu einer allgemeinen Geschichte in weltbiirgerlicher

Absicht.

Kant. Metaphysische Anfangsgrtinde der Rechtslehre. 1797.

Kierulff. Theorie des gemeinen Civilrechts. Altona, 1839.

Kreyszig. Iustus Moser. Berlin, 1857.

Kuhnast. Kritik moderner Rechtsphilosophie. Berlin, 1887.

Kuntze. Der Wendepunkt der Rechtswissenschaft; ein Beitrag

zur Orientierung iiber den gegenwartigen Stand- und Zielpunkt

derselben. Leipzig. 1856.

Kuntze. Jhering, Windscheid, Brinz. Leipzig, 1888.

Laboulaye, Edouard Rene Lefevre de. Essai sur la vie et les doctrines

de Savigny. Paris. 1842.

Lasson. Rechtsphilosophie. 1882.

Lasson. Rezension von Ihering's Zweck im Recht // Philosophi-

sche Monatshefte. Bd. XV. 1879. S. 146 ff.; XXI. 1885. S. 128fF.

БИБЛИОГРАФИЯ

220

Leibniz. Epistolia ad amicum de naevis et emendatione jurispru-

dentiae Romanae // Leibniz. Opera omnia. Ed. L. Dutens. Т. IV.

Leibniz. Nova methodus discendae docendaeque jurispruden-

tiae. 1667.

Leibniz. Ratio corporis juris reconcinnand // Leibniz. Opera

omnia. Ed. L. Dutens. Т. IV. Pars III.

Leibniz. XV Epistolae ad H. E. Kestnerum // Leibniz. Opera om-

nia. Ed. L. Dutens. Т. IV.

Lenz, Gustav. Euber die geschichtliche Entstehung des Rechts.

Eine Kritik der historischen Schule. 1854.

Lessing. Die Erziehung des Menschengeschlechts. 1780.

Levy-Bruhl. L'allemagne depius Leibnitz. Paris, 1890.

Liiders. Das Gewohnheitsrecht auf dem Gebiete der Verwaltung.

Kiel, 1863.

Meier, Ernst. Die Rechtsbildung in Staat und Kirche. Berlin,

1861.

Mejer, Otto. // PreuBische Jahrbucher. Bd. XLIV. V. Heft. 1879.

Mejer, Otto. Die Romantiker und das Recht. Rostock, 1869.

Merkel, Adolf. // Archiv fur offentliche Recht. Bd. VIII. 1893.

Merkel, Adolf. // Griinhut's Zeitschrift fiir das privat- and offent-

liche Recht. Bd. I. 1874.

Merkel, Adolf. Elemente der allgemeinen Rechtslehre // Holt-

zendorff, Franz von (Hrsg.). Encyclopadie der Rechtswissenschaft in

systematischer Bearbeitung herausgegeben unter Mitwirkung nam-

hafter Rechtsgelehrter. V. Aufl. Leipzig, 1890.

Merkel, Adolf. Juristische Encyclopadie. Berlin und Leipzig,

1885.

Merkel, Adolf. R. v. Jhering. Iena, 1893.

Merkel, Adolf. Recht und Macht // Schmoller's Jahrbuch. Bd. V.

1881.

Merkel, Adolf. Rechtsphilosophie // Rechtsforschung und

Rechtsunterricht auf den deutschen Universitaten. hsg. v. O. Fi-

scher. Berlin. 1893.

Merkel, Adolf. Ueber den Begriff der Entwicklung // Griinhut's

Zeitschrift fiir das privat- and offentliche Recht. Bde III—IV.

1876-1877.

Merkel, Adolf Vergeltungsidee und Zweckgedanke im Strafrecht.

Strassburg, 1892.

Montesquieu. De l'esprit des lois. Livre I. Chap. III.

Moser. Osnabriickische Geschichte (1768) // Iustus Moser

Sammtliche Werke. VI. Th.

218

НЕМЕЦКАЯ ИСТОРИЧЕСКАЯ ШКОЛА ПРАВА

Strohal. Modernes Privatrecht // Rechtsforschung und Rechts-

unterricht auf den deutschen Universitaten. Berlin, 1893.

Sturm, August. Der Kampf des Gesetzes mit der Rechtsgewohn-

heit. Kassel, 1877.

Sturm, August. Gewohnheitsrecht undjrrtum. Kassel, 1884.

Sturm, August. Recht und Rechtsquellen. Kassel, 1883.

Tarde. Les transformations du droit: Etude sociologique. Paris.

1893.

Thibaut A. F. J. Dissertatio de genuine juris personarum et rer-

um indole.

Thibaut A. F. /Juristische Encyclopadie und Methodologie zum

eignen Studio fiir Anfanger und zum Gebrauch academischer Vor-

lesungen. Altona: Hammerich, 1797.

Thibaut A. F. J. Uber den Einfluss der Philosophie auf die Ausle-

gung der positiven Gesetze // Thibaut A. F.J. Versuche uber einzel-

ne Theile der Theorie des Rechts. 1798.

Thibaut A. F. J. Ueber den Einfluss der Philosophie auf die Aus-

legung der positiven Gesetze // Thibaut A. F. J. Versuche iiber ein-

zelne Theile der Theorie des Rechts. 1798.

Thibaut A. F. J. Ueber die Notwendigkeit eines allgemeinen biir-

gerlichen Rechts fiir Deutschland etc. 1814.

Thibaut A. F. J. Versuche iiber einzelne Theile der Theorie des

Rechts. 1798.

Thilo. Die theologiesirende Rechts- und Staatslehre. Leipzig,

1861.

Treitschhe. Deutsche Geschichte im neunzehnten Jahrhundert.

IV Aufl.

Trendelenburg. Friedrich der GroBe und sein GroBkanzler Samu-

el von Cocceji: Beitrag zur Geschichte der ersten Justizreform und

des Naturrechts // Philologische und historische Abhandlungen

der Koniglichen Akademie der Wissenschaften zu Berlin. Aus dem

Jahre 1863. Berlin, 1864.

VestphalE. I. De origine et medela corruptae jurisprudentiae et

justitiae. 1727.

Wever. Allgemeine Weltgeschichte. Bd. XIII. 1888.

WindscheidB. Lehrbuch des Pandektenrechts. [1862.]

Zachariae, Carl Salomo. Ueber wissenschaftliche Behandlung des

romischen Privatrechts. Wittenberg, 1795.

Zitelmann. Gewohnheitsrecht und Irrtum // Archiv fiir die civi-

listische Praxis. 1883. Bd. LXVI. Heft 3.

Zollner. // Patriotische Phantasien. 1871.

БИБЛИОГРАФИЯ

224

Боголепов H. Значение общенародного гражданского пра-

ва (jus gentium) в римской классической юриспруденции. М.,

1876.

Карасевич. Гражданское обычное право Франции. М., 1875.

Коркунов Н. М. Лекции по общей теории права. 1888.

ЛоккДж. Опыт о человеческом разумении. 1690.

Милль Дж. С. Система логики силлогистической и индуктив-

ной. М„ 1914.

Муромцев. Определение и основное разделение права. М.,

1879.

Муромцев. Очерки общей теории гражданского права. М.,

1877.

Муромцев. Рецепция римского права на Западе. 1886.

Назимов. Реакция в Пруссии. Ярославль, 1886.

Нечаев. Историческая школа // Энциклопедический сло-

варь Брокгауза и Ефрона. Т. 13. С. 478.

Руссо Ж.-Ж. Рассуждение о происхождении и основаниях не-

равенства между людьми.

Сергеевич. Опыты исследования обычного права / / Наблю-

датель. 1882. №1-2.

Чичерин Б. Н. История политических учений. Ч. 1—5. М.,

1869-1902.

Чичерин. Государство и обязанность. М., 1882.

Чичерин. Курс государственной науки.

Юридическая энциклопедия. Киев, 1889.

Чичерин. Собственность и государство. М., 1882.

• '4 •

' . r, ' '

> t u

•,

<j»"t < , »• ' i \ i

! t Ui II' ' ч И

G. Муромцев

ОБРАЗОВАНИЕ ПРАВА

ПО УЧЕНИЯМ НЕМЕЦКОЙ

ЮРИСПРУДЕНЦИИ

ПРЕДИСЛОВИЕ

Печатается по изд.: Муромцев С. А. Образование права по

учениям немецкой юриспруденции. 2-е изд., испр. и доп М •

1886.

астоящее издание есть воспроизведение в исправлен-

ном и дополненном виде второго отдела книги, издан-

ной в 1877 году под заглавием «Очерки общей теории

гражданского права». Книга эта разошлась в продаже, и потому

переделка ее представляется своевременной. Переработка пер-

вого отдела той же книги стоит у автора на очереди и по своем

окончании не замедлит появиться в печати.

Ссылки на страницы и параграфы, которые читатель встре-

тит в самом тексте книги, в скобках, с присоединением буквы л,

относятся К МОИМ лекциям, изданным под заглавием «Граждан-

ское право Древнего Рима» 1883. ' ;

• Сергей Муромцев

С. Выропаевка, , '

18 июля 1885 г. <

ГЛАВА 1. ИДЕЯ ЗАКОНОМЕРНОГО РАЗВИТИЯ

§1. Мы намерены рассмотреть основные положения, создан-

ные немецкой исторической школой по вопросу об образова-

нии права. Оставляя в стороне подробности, мы имеем в виду

показать ту зависимость, в которой теория образования права

состояла от современной ей философии, и ту связь, которая со-

единяла между собой отдельные воззрения, на вид совершенно

противоположные одно другому. '

В юридической литературе XIX в. теория образования пра-

ва составляла результат взаимодействия двух факторов. Стимул

к ее формулированию и к дальнейшей разработке надо искать в

особых вопросах, которые были поставлены гражданской жиз-

нью, — вопросах о значении рецепции римского права для Гер-

мании и об издании национального гражданского уложения.

Напротив, своим содержанием теория выражала лишь общее

философское воззрение на историческое развитие человечес-

тва. Основание теории составилось из совокупности идей, ко-

торые выработаны философией истории и лишь повторялись

в юриспруденции. Такое отношение между общим философс-

ким и юридическим воззрениями сохранялось постоянно, как

во время успехов этого последнего, так и в моменты уклонения

его с истинного пути. В своих успехах и ошибках теория обра-

зования права была отголоском успехов и ошибок философии,

так как отчасти прямо заимствовала из нее те или другие поло-

жения, отчасти самостоятельным путем приходила к выводам,

которые соответствовали духу науки, господствовавшему в дан-

ное время.

К XIX в. философия истории дала окончательную форму

двум идеям, которые произвели коренной переворот в обще-

ствоведении: идеи закономерного движения истории и идеи

прогресса, которые слились в общую идею закономерного

развития человечества. Эти идеи разрушили догматизм, из-

древле господствовавший в воззрениях на историю. Взамен

склонности не замечать исторических изменений в состоянии

человека и общества, а замеченным не придавать особой цены,

видя в них случайные результаты человеческой деятельности,

они вкоренили в умах убеждение в постоянном и правильном

ГЛАВА 1. ИДЕЯ ЗАКОНОМЕРНОГО РАЗВИТИЯ

231

движении человечества вперед. Существенный результат тор-

жества помянутых идей, в особенности же идеи прогресса, за-

ключался в примирении науки с действительностью. Под их

освещением действительность стала привлекательней, нежели

казалась прежде, потому что открывалась возможность исправ-

ления темных сторон ее помимо полного ее отрицания. Отри-

цательное отношение к существующему порядку вещей, пропи-

тавшее собой политическую философию естественного права

и поставившее действительность в разрезе с требованиями

разума, заменилось положительным отношением. Его водворе-

ние в науке привело к изучению истории с новыми целями. Ис-

торическая наука приобрела новый интерес и раздвинула свои

рамки.

Сюда именно относится образование исторической шко-

лы в юриспруденции. Главное значение научной деятельности

Савиньи и его ближайших последователей состояло в том, что

они осуществили в юриспруденции вышеуказанное примире-

ние с действительностью. В направленных к тому стараниях

надо искать центр тяжести того громадного авторитета, кото-

рым пользовалась историческая школа не только в Германии,

но и за ее пределами. Благодаря авторитету школы уважение

распространялось и на другие стороны ученой деятельности ее

представителей, но там оно не имело самостоятельного основа-

ния. Почти полное разочарование в полезности выработанно-

го предшествующего правовой жизнью и разъединенность тео-

рии и практики составляли зло, от которого сильно страдала

германская юриспруденция в конце прошлого и начале нынеш-

него столетия. Потребность в реформе действующего граждан-

ского права и отсутствие какого-либо осуществимого указания

на выход из неудовлетворительного состояния приближали

практическую юриспруденцию к тому скептическому застою, в

который впасть всегда бывает наклонна мысль, успевшая пре-

сытиться старой деятельностью и начинающая отчаиваться в

своем будущем. Возможность лучшего исхода указала истори-

ческая школа. Перенося в юриспруденцию идею законов ран-

него развития, она сделала возможным такой путь, при следо-

вании которому надежда на будущее совмещалась с уважением

к прошедшему. Все, совершенное юриспруденцией после тол-

чка, сообщенного ей Савиньи, есть не более, как дальнейшее

развитие основных, руководивших им идей, и все протесты,

которые неоднократно высказывались против исторической