Лушников А.М., Лушникова М.В. Курс трудового права: Учебник: В 2 т. Том 1

Подождите немного. Документ загружается.

Раздел IV. Общая часть трудового права

652

распространяет действие российского трудового законодательства, ес-

ли иное не предусмотрено договором между судовладельцем и членом

экипажа – иностранцем. Таким образом, в качестве альтернативной

коллизионной привязки предусматривается правило об автономии

воли сторон lex voluntatis (закон по договоренности, принцип автоно-

мии воли). Однако с учетом характера трудовых отношений эта «авто-

номия воли сторон», т.е. выбор сторонами трудового договора права

той или иной страны, подлежащего применению, ограничена. Таким

ограничением выступает запрет ухудшения условий труда членов эки-

пажа судна по сравнению с нормами права того государства, которы-

ми должны регулироваться данные отношения при отсутствии согла-

шения сторон о подлежащем применению праве (ст. 416 КТМ РФ).

Таким образом, на сегодняшний день только трудовые отношения

работников дипломатических представительств и консульских учре-

ждений РФ, а также членов экипажей торгового мореплавания в од-

ностороннем порядке подверглись специальной коллизионно-право-

вой регламентации. Речь идет о специальных коллизионных норма-

тивных предписаниях.

Между тем названные односторонние коллизионные норматив-

ные предписания в полной мере не позволяют разрешить проблемы

с выбором закона, регулирующего трудовые отношения, осложнен-

ные иностранным элементом. Как справедливо писал И.Я. Киселев,

пробелы в российском законодательстве, регулирующем международ-

ный труд, устарелость действующих по этому вопросу правил делают

актуальной законотворческую работу в данной области

. Между тем

в законодательной практике зарубежных стран эти вопросы разреша-

ются либо в специальных законах о международном частном праве

(Австрия, Венгрия, Польша, Румыния, Чехия и др.), либо в Граждан-

ском кодексе (Албания, Германия, Канада и др.). Этот пробел в пра-

вовом регулировании внешних коллизий должен быть восполнен пу-

тем внесения соответствующих коллизионных нормативных предпи-

саний в ТК РФ.

Следует отметить, что в действующем ГК РФ имеется специальный

раздел VI «Международное частное право». Между тем вряд ли обосно-

ванным будет применение межотраслевой аналогии к международным

трудовым отношениям. В отличие от гражданско-правовых отноше-

ний трудовые отношения основаны на единстве частных и публичных

начал, неотъемлемой характеристикой трудовых правоотношений яв-

См.: Киселев И.Я. Труд с иностранным участием. С. 8.

Глава 12. Источники трудового права

653

ляется обеспечение охраны трудовых прав работника. Кроме того, ме-

ждународные трудовые отношения существуют как в индивидуальной

форме на основании трудового договора, так и в коллективной. В этой

связи многие специалисты международного частного права отмечают,

что основные категории современного международного частного права,

ориентированные на имущественные и обязательственные отношения,

пройдя «проверку» с иностранным элементом в международных трудо-

вых отношениях, обогащаются либо получают новое содержание

. Спе-

циалистами по международному праву отмечается, что трудовому праву

в большей степени, чем гражданскому, свойственно публично-право-

вое начало, ограничивающее действие коллизионных норм страны су-

да и, как следствие, применение иностранных законов

Вслед за известным венгерским правоведом И. Саси

для нас оче-

видна необходимость специальной правовой регламентации внешних

коллизионных предписаний в международном трудовом праве, кото-

рые продиктованы природой международных трудовых отношений.

Еще в 1990 г. ВНИИ законодательства и советского строительства

разработал проект Закона о международном частном праве РФ, в ко-

тором содержалось следующее коллизионное предписание. К трудо-

вым отношениям применяется право страны, в которой (полностью

или преимущественно) осуществляется работа, если в трудовом дого-

воре не установлено иное. Иными словами, в качестве основной кол-

лизионной привязки был избран «закон места работы» – lex loci laboris.

В качестве дополнительных предусматривался «закон по договоренно-

сти» – принцип автономии воли, а в качестве специальных коллизи-

онных привязок – «закон флага», «закон страны учреждения, коман-

дировавшего работника» – lex loci delegationis

. Такой подход аргумен-

тировался заинтересованностью государства в применении к трудовым

отношениям императивных норм, а не «автономии воли сторон», не-

обходимостью единства правового регулирования труда работников

(равенство трудовых прав), защиты более «слабого» работника как

стороны трудового договора.

Между тем в большинстве стран применяется в качестве основной

коллизионная формула «закон по договоренности» в регулировании

трудовых отношений, т.е. приоритет отдается выбору права самими

См.: Международное частное право. Современные проблемы. М., 1993. С. 131.

См.: Звеков В.П. Международное частное право. М., 2004. С. 519.

Szaszy I. International Labour Law. Budapest, 1968.

ВНИИСЗ. Материалы по иностранному законодательству и международному ча-

стному праву. Труды. Т. 49. М., 1991. С. 134.

Раздел IV. Общая часть трудового права

654

сторонами трудового договора

. При этом в одних странах это право

выбора осуществляется сторонами без ограничений. В других странах

явно наметилась тенденция к снятию каких-либо ограничений с вы-

бора сторон (Австралия, Канада, Англия)

. В третьих странах сохра-

няются ограничения lex voluntatis определенными пределами, ори-

ентированными на защиту интересов слабой стороны – работника.

Например, в Германском гражданском уложении принцип автоно-

мии воли является основополагающим в международном праве тру-

довых договоров. Выбор права допускается и может осуществляться

как сторонами, так и посредством коллективного договора. Однако

его действие существенно ограничивается императивными норма-

ми национального права. Так, принцип автономии воли не должен

лишать рабочего защиты, предоставляемой ему его национальным

правом. Императивные защитные нормы (защита от увольнения, ог-

раничение продолжительности рабочего времени и т.д.) вытесняют

или дополняют те положения выбранного сторонами права, кото-

рые в меньшей степени защищают рабочего. При отсутствии выбо-

ра сторонами права трудовые отношения подлежат регулированию

правом страны места обычного выполнения работником своей тру-

довой деятельности – lex loci laboris. Применительно к коллектив-

ным трудовым отношениям вводятся иные коллизионные принципы.

Так, проблемы участия трудящихся в руководящих органах предпри-

ятий решаются по праву, которое действует в отношении предпри-

ятия, как правило, это право страны местонахождения органа прав-

ления предприятия

На наш взгляд, вариант решения проблемы коллизионного регу-

лирования трудовых отношений с участием иностранцев (индивиду-

альных и коллективных), связанный с установлением алгоритма при-

менения коллизионных правил в сочетании с принципом in favorem,

нам представляется наиболее приемлемым, отвечающим правовой

природе трудовых прав. В этой части заслуживают поддержки пред-

ложенные А.С. Довгертом рамки решения проблемы lex voluntatis

в трудовых отношениях: 1) выбор сторонами закона, применяемого

См.: Киселев И.Я. Международный труд. М., 1997. С. 103.

См.: Андрианова М.А. Аспект трудовых отношений в международном частном пра-

ве. О некоторых вопросах коллизионного метода регулирования трудовых отношений

с участием иностранцев // Актуальные проблемы международного частного и граждан-

ского права: Сборник статей / Под ред. С.Н. Лебедева. М., 2006. С. 16.

См.: Кох Х., Магнус У., Винклер фон Моренфельс П. Международное частное право

и сравнительное правоведение. М., 2001. С. 234–242.

Глава 12. Источники трудового права

655

к трудовому договору, не должен приводить к ухудшению условий

труда работника по сравнению с обязательными положениями закона

той страны, который был бы применен при отсутствии выбора; 2) со-

блюдение письменной формы выбора сторонами права как в момент

заключения трудового договора, так и во время его действия

На наш взгляд, имеются все предпосылки для включения в ТК РФ

специальной главы «Международное трудовое право», в которой долж-

ны быть выделены по крайней мере три раздела: 1. «Общие положе-

ния» (режимы правового регулирования международных трудовых

отношений: национальный режим, режим недискриминации, режим

наибольшего благоприятствования, режим взаимности; применение

императивных норм; оговорка о публичном порядке и др.); 2. «Пра-

во, подлежащее применению к индивидуальным трудовым отношени-

ям, основанным на трудовом договоре»; 3. «Право, подлежащее при-

менению к коллективным трудовым отношениям». Целесообразным

представляется сформулировать коллизионный принцип автономии

воли к трудовым отношениям с иностранным элементом, ограничив

его рамками запрета ухудшения положения работника по сравнению

с императивными нормами закона страны, с которой договор реаль-

но связан. В международном частном праве оговорка о публичном

порядке сформулирована в ГК РФ. В соответствии со ст. 1193 норма

иностранного права, подлежащая применению, не используется в ис-

ключительных случаях, когда последствия ее применения явно про-

тиворечили бы основам правопорядка (публичному порядку) России.

В этих случаях при необходимости применяется соответствующая

норма российского права. Оговорка о публичном порядке примени-

ма и к регулированию трудовых отношений, что признается практи-

чески всеми учеными-трудовиками. Публичный порядок в трудовом

праве обусловлен прежде всего основными принципами российского

трудового права (ст. 2 ТК РФ).

Соответственно, при отсутствии выбора сторон трудовые отноше-

ния с иностранным элементом подчиняются «закону места работы»

или специальным формулам – «закону флага» и др.

В будущем Трудовом процессуальном кодексе (если он будет при-

нят) также необходим специальный раздел, посвященный междуна-

родным коллизионным процессуальным предписаниям (выбор юрис-

дикции по трудовым делам с иностранным участием). Коллективные

См.: Довгерт А.С. Правовое регулирование международных трудовых отноше-

ний. Киев, 1992. С. 51–52.

Раздел IV. Общая часть трудового права

656

международные трудовые отношения предполагают также специаль-

ную коллизионно-правовую регламентацию.

Международные многосторонние коллизионные предписания. К ним

относятся предписания, которые содержатся в международных право-

вых актах (акты ООН, МОТ, Совета Европы, ЕС, СНГ и др.), междуна-

родных договорах. Согласно Конституции РФ (ст. 15) и ТК РФ (ст. 10)

общепризнанные принципы и нормы международного права и между-

народные договоры РФ являются составной частью правовой системы

Российской Федерации. В этой связи содержащиеся в названных ис-

точниках коллизионные нормативные предписания с полным основа-

нием можно включать в структуру общей части российского трудового

права. Проблематика многосторонних (международных) коллизий до-

вольно активно разрабатывается как отечественными, так и иностран-

ными специалистами международного частного права

. В российской

науке трудового права вопросам коллизионного трудового права уде-

лялось явно недостаточно внимания. Системное изложение вопросов

коллизионного трудового права можно найти только в исследованиях

И.Я. Киселева. Так, в авторские учебники по международному и срав-

нительному трудовому праву И.Я. Киселевым включался специаль-

ный раздел «Способы разрешения конфликтов трудовых законов раз-

личных стран (коллизионное трудовое право)»

. Между тем проблемы

международно-правового регулирования труда, соотношения между-

народных и национальных норм о труде были и остаются предметом

специальных исследований ученых-трудовиков

В международных договорах РФ содержатся международные мно-

госторонние коллизионные предписания. В трудовых международных

правоотношениях при решении коллизионных проблем при конфлик-

тах российских трудовых законов и законов другой страны в между-

См.: Ануфриева Л.П. Международное частное право. Особенная часть. М., 2000;

Вольф М. Международное частное право: Пер. с англ. М., 1948; Иссад М. Международ-

ное частное право: Пер. с фр. М., 1989; Кох Х., Магнус У., Винклер фон Моренфельс. Ме-

ждународное частное право и сравнительное правоведение: Пер. с нем. М., 2001;

Лунц Л.А. Курс международного частного права. Общая часть. М., 1973; Особенная

часть. М., 1975 и др.

Киселев И.Я. Сравнительное и международное трудовое право. С. 314–322; Он же.

Трудовое право России и зарубежных стран. Международные нормы труда. М., 2005.

С. 458–464.

См.: Аметистов Э.М. Международное право и труд. М., 1982; Иванов С.А. Про-

блемы международного регулирования труда. М., 1964; Киселев И.Я. Международный

труд. М., 1997; Скачкова Г.С. Труд иностранцев в России: правовое регулирование. М.,

2006; Шестерякова И.В. Коллизионные нормы и международные трудовые отноше-

ния. Саратов, 2007 и др.

Глава 12. Источники трудового права

657

народных договорах с участием РФ чаще всего применяется колли-

зионная привязка – принцип места работы – lex loci laboris (террито-

рия государства трудоустройства, страна, в которой работник обычно

выполняет трудовые обязанности)

. Например, в Соглашении СНГ

о взаимном признании прав на возмещение вреда, причиненного ра-

ботнику (1994 г.), указывается, что возмещение вреда производит-

ся работодателем государства-участника, законодательство которого

распространялось на работника во время его трудовой деятельности,

вызвавшей профессиональное заболевание, и в том случае, если ука-

занное заболевание впервые было выявлено на территории другого

участника СНГ. В тех случаях, когда работник, получивший профес-

сиональное заболевание, работал на территории нескольких государств

СНГ в условиях и областях деятельности, которые могли вызвать про-

фессиональное заболевание, возмещение вреда осуществляется рабо-

тодателем государства, на территории которого в последний раз вы-

полнялась работа.

В качестве общего правила принцип места работы также преду-

смотрен в Рекомендательном акте «Миграция трудовых ресурсов

в странах СНГ» (1995 г.)

. Реже встречаются иные коллизионные

привязки. Так, в Договоре между РФ и Республикой Польша о вза-

имной правовой помощи и правовых отношениях по гражданским

и уголовным делам от 16 сентября 1996 г. (не вступил в силу) основ-

ной коллизионной привязкой является правило о выборе права сто-

ронами договора – lex voluntatis (автономии воли сторон). Если за-

конодательство не выбрано, то дополнительной коллизионной при-

вязкой является принцип места работы. В отсутствие выбора сторон

должна применяться следующая норма: «…возникновение, измене-

ние, прекращение (расторжение) трудового договора и вытекающие

из него претензии регулируются законодательством Договариваю-

См.: Соглашение между Правительством РФ и Правительством Республики Ар-

мения о трудовой деятельности и социальной защите граждан РФ, работающих на тер-

ритории Республики Армения, и граждан Республики Армения, работающих на тер-

ритории РФ от 19 июля 1994 г.; Решение № 4 Высшего Совета Сообщества Беларуси

и России «О равных правах граждан на трудоустройство, оплату труда и предоставле-

ние других социально-трудовых гарантий» от 22 июня 1996 г.; Соглашение между Пра-

вительством РФ и Правительством Литовской Республики о временной трудовой дея-

тельности граждан от 29 июля 1999 г.; Соглашение между Правительством РФ и Пра-

вительством Республики Таджикистан о трудовой деятельности и защите прав граждан

от 16 октября 2004 г. и др.

Содружество. Информационный вестник Совета глав государств и Совета глав

правительств СНГ. 1995. № 8.

Раздел IV. Общая часть трудового права

658

щейся стороны, на территории которой выполняется, выполнялась

и должна была выполняться работа» (ст. 44 Договора). В то же вре-

мя в Договоре предусматривалась возможность и другого решения

коллизионного вопроса. В частности, выполнение работы на терри-

тории одного Договаривающегося государства на основании трудо-

вого договора с предприятием, находящимся на территории другой

Договаривающейся стороны, все аспекты отношений, возникающих

или вытекающих из такого трудового договора, регулируются зако-

нодательством последней. Таким образом, обеспечивается привяз-

ка к местонахождению юридического лица – работодателя – lex loci

delegationis.

В рамках Европейского Союза проведена унификация коллизи-

онного трудового права на основе двух конвенций, принятых Евро-

союзом: Брюссельской конвенции 1968 г. о подсудности и исполне-

нии судебных решений по гражданским делам и Римской конвенции

1980 г. относительно права, применимого к договорным обязатель-

ствам. Первая из названных конвенций предоставляет право сто-

ронам трудового договора решить вопрос, суд какого государства

будет рассматривать трудовой спор. При отсутствии такой догово-

ренности действует правило «места непосредственной реализации

трудового договора», т.е. места, где работник обычно выполняет

свою работу. Римская конвенция содержит коллизионные правила

о выборе сторонами договора страны, законы которой будут при-

меняться к их трудовым отношениям. Но это не лишает работника

защиты императивных норм закона, которые применялись бы, если

бы стороны не сделали свой выбор. По сути речь идет об известном

принципе трудового права: соглашения сторон могут только улуч-

шать положение работников по сравнению с законодательством.

При отсутствии договоренности сторон действует коллизионное

правило, согласно которому к трудовому договору применяется за-

кон той страны, с которой этот трудовой договор (правоотношение)

имеет наиболее тесную связь. Директива 1996/71/ЕС от 16 декаб-

ря 1996 г. установила, что если одна организация, осуществляющая

транснациональное оказание услуг и находящаяся на территории

одной страны – члена ЕС, командирует своего работника в другую

страну ЕС, то в отношении этого работника применяется трудовое

право страны приема в части, касающейся основных трудовых прав

и охраны труда. Между тем если в стране, из которой прибыл ко-

мандированный, действуют более благоприятные для него нормы,

то применяются последние.

Глава 12. Источники трудового права

659

Правовые режимы субъектов иностранного права в трудовых отно-

шениях. К субъектам иностранного права в трудовых отношениях при-

меняются следующие основные правовые режимы:

– национальный режим;

– режим недискриминации (равенства);

– режим наибольшего благоприятствования;

– режим взаимности.

Национальный режим применяется наиболее широко и в нацио-

нальном трудовом законодательстве и в международных соглаше-

ниях. Этот режим означает применение к иностранцам и лицам без

гражданства, состоящим в трудовых отношениях, российского тру-

дового законодательства. Например, в соответствии с Законом РФ

от 19 апреля 1991 г. № 1032-1 «О занятости населения в Российской

Федерации» отмечается, что законодательство о занятости распро-

страняется также на иностранных граждан и лиц без гражданства,

если иное не предусмотрено федеральными законами или между-

народными договорами РФ

. В Соглашении СНГ о сотрудничестве

в области трудовой миграции и социальной защите трудящихся-ми-

грантов (1994 г.) содержится норма о том, что иностранные работ-

ники – граждане других государств СНГ пользуются в РФ права-

ми и выполняют обязанности, установленные трудовым законода-

тельством РФ

Режим недискриминации (равенства) означает, что каждое государ-

ство обладает правом на предоставление субъектам его национально-

го права со стороны государства-партнера таких условий труда, кото-

рые не хуже условий, предоставляемых этим государством субъектам

национального права других стран. Так, в соответствии с рекоменда-

тельным законодательным актом СНГ «Миграция трудовых ресурсов

в странах СНГ» (1995 г.) трудящиеся-мигранты при заключении тру-

довых договоров (контрактов) имеют равные права с гражданами го-

сударства-трудоустройства при приеме на работу и расторжении тру-

довых отношений, установлении условий труда – оплаты и режима

труда, охраны здоровья и гигиены труда, социальной защиты в сфере

труда. Дискриминация трудящихся-мигрантов и членов их семей по

признаку национальности, расы, религии, пола не допускается. В Ре-

шении Высшего Совета Сообщества Беларуси и России от 22 июня

1996 г. № 4 «О равных правах граждан на трудоустройство, оплату тру-

СЗ РФ. 1996. № 17. Ст. 1915.

СЗ РФ. 1996. № 47. Ст. 5299.

Раздел IV. Общая часть трудового права

660

да и предоставление других социально-трудовых гарантий» сказано,

что граждане государства выезда, осуществляющие трудовую деятель-

ность на территории государства трудоустройства, имеют равные пра-

ва с гражданами государства трудоустройства в оплате труда, режиме

рабочего времени и времени отдыха, охране и условиях труда и других

вопросах трудовых отношений

Режим наибольшего благоприятствования предполагает обяза-

тельство государства предоставлять государству-партнеру и субъектам

его права льготные (наиболее благоприятные) условия по сравнению

с теми, которые действуют или могут быть введены для любой треть-

ей страны. Режим взаимности предполагает предоставление субъек-

там иностранного права благоприятные условия правового регулиро-

вания трудовых отношений, если субъекты права предоставляющего

государства пользуются аналогичными благоприятными условиями

в данном иностранном государстве. Эти два режима устанавливают-

ся в международных двусторонних договорах РФ. Например, в Согла-

шении между Правительством РФ и Правительством ФРГ о занятости

лиц, работающих по найму, с целью повышения их профессиональ-

ных и языковых знаний (1993 г.) особо указано на то, что если трудо-

вые отношения прекращаются с «гостевым» работником досрочно, до

истечения одного года, компетентный орган соответствующей Дого-

варивающейся стороны прилагает усилия к тому, чтобы включить гос-

тевого работника в другие равноценные трудовые отношения

. В Япо-

нии в нормативных актах, регулирующих трудовые отношения, пре-

дусмотрен режим благоприятствования для иностранцев японского

происхождения

В качестве заключения повторим следующее.

Для устранения возникающих противоречий в праве существуют

коллизионные нормативные предписания. Коллизионные нормы тру-

дового права устанавливают правила (принципы) снятия противоречий

в системе нормативных источников, указывают на те виды норматив-

ных актов, норм права, которые должны действовать именно в данном

случае. Таким образом, они призваны устранить несогласованность со-

ставных частей системы источников трудового права. К таковым, по на-

шему мнению, следует отнести коллизионные нормативные предписа-

ния, которые содержат следующие правила:

Российская газета. 1997. 17 апреля.

Дипломатический вестник. 1993. № 11–12.

См.: Матрусова Т.Н. Государственное регулирование сферы труда в Японии //

Труд за рубежом. 2006. № 1. С. 11.

Глава 12. Источники трудового права

1) применение законов и иных нормативных актов о труде, приня-

тых до введения в действие ТК РФ, в части, не противоречащей на-

званному Кодексу (ст. 423 ТК РФ);

2) приоритет международно-правовых источников (ст. 10 ТК РФ);

3) приоритет ТК РФ и трудового законодательства в регулирова-

нии трудовых отношений (ст. 5 ТК РФ);

4) принцип федерализма в сфере правового регулирования трудо-

вых отношений (ст. 5 и 6 ТК РФ);

5) принцип иерархии в сочетании, единстве с отраслевыми прин-

ципами запрета ухудшать положение работника (ст. 8 и 9 ТК РФ);

6) принцип приоритета специального закона по отношению к об-

щему закону в единстве с запретом дискриминации в трудовых отно-

шениях (ст. 3, 252 ТК РФ);

7) коллизионные принципы, предназначенные для регулирования

трудовых отношений, осложненных иностранным элементом: одно-

сторонние и многосторонние международные коллизионные пред-

писания.