Коваль И.Ф. Защита права интеллектуальной собственности

Подождите немного. Документ загружается.

201

статьи, совершенные должностным лицом с использованием служебного

положения или организованной группой.

С субъективной стороны это преступление характеризуется

виной в форме умысла. Психическое отношение к последствиям в виде

причинения потерпевшему субъекту права интеллектуальной

собственности материального вреда в значительном размере может

выражаться в форме умысла или неосторожности. Мотив и цель

являются факультативными элементами субъективной стороны и на

квалификацию преступления не влияют

240

Наиболее распространенным местом неправомерного

распространения продукции, незаконно маркированной чужой торговой

маркой или коммерческим наименованием, являются торговые точки и

рынки. Для выявления таких преступлений правоохранительными

В ходе квалификации преступления «незаконное использование

знака для товаров и услуг, фирменного наименования,

квалифицированного указания происхождения товара»

правоохранительные органы учитывают тесную связь этого

преступления со смежными преступными посягательствами. Чаще всего

речь идет обмане покупателей и заказчиков (ст. 225 УК Украины),

выпуске или реализации недоброкачественной продукции (ст. 227 УК

Украины), признаки которой (несоответствие установленным

стандартам, нормам, правилам, техническим условиям) обычно

характерны для подделок – продукции, маркированной чужим знаком

или коммерческим наименованием.

Связь рассматриваемого преступления с указанными

преступными посягательствами объясняется тем, что объектами

подделок чаще всего становятся именно товары народного потребления

(алкогольные и безалкогольные напитки, табачные изделия,

лекарственные средства и т.д.). Производство подделок, которые по

своему внешнему виду сходны с оригинальным товаром,

осуществляется обычно без надлежащего оборудования, качественного

сырья, соблюдения санитарных требований, в результате чего они

являются некачественными, не соответствуют установленным

стандартам, нормам, что нарушает и нормы о защите прав потребителей.

Иными словами, неправомерное использование торговых марок,

фирменных наименований свидетельствует в большинстве случаев о

нарушениях прав потребителей (на надлежащее качество товаров, на

достоверную информацию), и, соответственно, наоборот.

240

Берзін П.С. Незаконне використання засобів індивідуалізації учасників

господарського обороту, товарів та послуг: аналіз складів злочину, передбаченого ст. 229

КК України: Монографія. – К.: Атака, 2005. – С. 269.

202

органами в большинстве случаев проводится контрольная закупка

фальсифицированной продукции. Основания проведения контрольной

закупки определены ст. 6 Закона Украины «Об оперативно-розыскной

деятельности». Затем осуществляются мероприятия по установлению

потерпевшего обладателя прав на средство индивидуализации для

получения его согласия на подачу заявления. Если правообладатель не

установлен, направляется запрос в Государственный департамент

интеллектуальной собственности с целью получения информации о

факте и дате регистрации торговой марки, владельце свидетельства на

нее, наличии зарегистрированных договоров о передаче права на

торговую марку и другим вопросам, имеющим отношение к

установлению состава преступления

241

1. Дайте характеристику понятия и условий правовой

охраны торговой марки и коммерческого наименования.

Контрольные вопросы

2. Какими общими и отличительными признаками

обладает торговая марка и коммерческое наименование?

3. Назовите основания для защиты права на торговую

марку.

4. Охарактеризуйте основания для защиты права

коммерческое наименование.

5. В каком порядке возникает право на торговую марку и

коммерческое наименование?

6. Назовите формы защиты права на коммерческое

наименование.

7. Какие общие способы защиты могут быть применены

для защиты права на торговую марку и коммерческое наименование?

8. Какие доказательства могут использоваться при

рассмотрении судом дел о нарушении права на торговую марку и

коммерческое наименование?

9. Какие действия в отношении торговой марки и

коммерческого наименования являются актом недобросовестной

конкуренции?

10. Какие преимущества и недостатки имеет порядок

защиты права на торговую марку и коммерческое наименование

антимонопольными органами?

241

Ніколаюк С.І., Никифорчук Д.Й., Томма Р.П., Барко В.І. Протидія злочинам у

сфері інтелектуальної власності (ст. ст. 176, 177, 227, 229 КК України):Науково-

практичний посібник. – К.:КНТ, 2006. – С 33-34.

203

ТЕМА 5. ЗАЩИТА ПРАВА ИНТЕЛЛЕКТУАЛЬНОЙ

СОБСТВЕННОСТИ НА КОММЕРЧЕСКУЮ ТАЙНУ

1. Общие положения о праве интеллектуальной собственности

на коммерческую тайну.

2. Основания для защиты права на коммерческую тайну.

3. Способы защиты права на коммерческую тайну.

4. Уголовная ответственность за нарушения права на

коммерческую тайну.

§ 1. Общие положения о праве интеллектуальной

собственности на коммерческую тайну

Успешное осуществление хозяйственной деятельности в условиях

жесткого конкурентного соперничества на рынке в значительной

степени определяется использованием субъектами хозяйствования

коммерчески ценной информации, связанной с производством,

управлением, финансами и т.д., доступ к которой ограничивается ее

обладателем. Использование информации, охраняемой в режиме

коммерческой тайны, является законным способом обеспечения

экономических преимуществ перед другими субъектами хозяйственной

деятельности.

Большая значимость коммерческой тайны вызывает активные

попытки конкурентов завладеть такой информацией путем шпионажа,

подкупа работников владельца коммерческой тайны, иными

незаконными способами ее сбора. Такие действия причиняют

значительный вред субъекту хозяйствования, ухудшают его

экономическое положение, уменьшают конкурентные возможности на

рынке

242

Предпосылкой рассмотрения особенностей защиты права на

коммерческую тайну является определение понятия, признаков,

. Наряду с ущемлением частных интересов обладателя

коммерческой тайны, нарушаются и публичные интересы,

заключающиеся в поддержании и защите устоев, правил добросовестной

конкуренции как в национальном, так и мировом масштабах.

Нарушитель, используя приобретенную незаконным образом

коммерческую тайну конкурента, приобретает незаслуженные

преимущества в конкурентной борьбе, вытесняя или ограничивая

возможности добросовестных субъектов хозяйственной деятельности.

242

Хозяйственный кодекс Украины: Научно-практический комментарий / Под

общ. ред. А.Г. Бобковой. – Харьков: Издатель ФЛ-П Вапнярчук Н.Н., 2008. – С. 127 (комм.

к ст. 36).

204

объектов коммерческой тайны, природы и содержания права на

коммерческую тайну.

Коммерческая тайна относится к нетрадиционным объектам

243

• ГК Украины о праве интеллектуальной собственности (глава

35) с учетом особенностей, присущих коммерческой тайне;

права интеллектуальной собственности, поскольку ее правовая охрана

строится на иных принципах, нежели охрана объектов авторского,

смежных прав, патентного права и средств индивидуализации.

Коммерческая тайна имеет двойную правовую природу, будучи:

с одной стороны, видом информации, представляющей собой

документированные или публично объявленные сведения о событиях и

явлениях, которые происходят в обществе, государстве и окружающей

природной среде (ст. 1 Закона Украины «Об информации»);

с другой стороны, объектом права интеллектуальной

собственности.

Отношения, связанные с использованием и охраной

коммерческой тайны как объекта права интеллектуальной

собственности, регулируются нормами:

• главы 46 «Право интеллектуальной собственности на

коммерческую тайну» ГК Украины, которые закрепляют определение

коммерческой тайны (ст. 505), имущественные права на коммерческую

тайну (ст. 506), обязанность органов государственной власти охранять

от недобросовестного коммерческого использования информацию,

являющуюся коммерческой тайной (ст. 507), срок действия права на

коммерческую тайну (ст. 508);

• главы 75 «Распоряжение имущественными правами

интеллектуальной собственности», главы 76 «Коммерческая концессия»

ГК Украины, регулирующими договорные отношения в сфере

интеллектуальной собственности;

• ст. 36 ХК Украины, определяющими понятие коммерческой

тайны, а также характеристику правонарушений, связанных с

неправомерным сбором, разглашением и использованием сведений,

являющихся коммерческой тайной;

• ст. 162 ХК Украины, устанавливающими условия правовой

охраны коммерческой тайны, право субъектов хозяйствования на

защиту от незаконного использования коммерческой тайны;

243

В литературе коммерческую тайну (ноу-хау) называют еще «дополнительным

объектом» права интеллектуальной собственности, обладающим особым режимом.

/Сенников Н.Л. Дополнительные объекты права интеллектуальной промышленной

собственности // Юридический мир. – 2006. - № 1. – С. 70-75.

205

• ст. ст. 16-19 Закона Украины «О защите от недобросовестной

конкуренции», закрепляющими правонарушения, связанные с

неправомерным использованием, сбором, разглашением коммерческой

тайны как актов недобросовестной конкуренции.

Определение понятия «коммерческая тайна» содержится в двух

нормах действующего законодательства: ст. 505 ГК Украины и ст. 36 ХК

Украины.

Согласно ст. 505 ГК Украины, коммерческой тайной признается

«информация, которая является секретной в том понимании, что она в

целом либо в определенной форме и совокупности ее составных

неизвестна и не является легкодоступной для лиц, которые обычно

имеют дело с видом информации, к которому она принадлежит, в связи

с этим имеет коммерческую ценность и была предметом адекватных

существующим обстоятельствам мер по сохранению ее секретности,

принятых лицом, законно контролирующим эту информацию».

В ст. 36 ХК Украины закреплено, что «Сведения, связанные с

производством, технологией, управлением, финансовой и другой

деятельностью субъекта хозяйствования, не являющиеся

государственной тайной, разглашение которых может причинить ущерб

интересам субъекта хозяйствования, могут быть признаны его

коммерческой тайной».

Условия, при которых информация признается коммерческой

тайной, а ее владелец имеет право на защиту от незаконного

использования этой информации третьими лицами (условия правовой

охраны) закреплены в ч. 1 ст. 162 ХК Украины: информация имеет

коммерческую ценность в связи с тем, что она неизвестна третьим

лицам и к ней нет свободного доступа других лиц на законных

основаниях, а владелец информации принимает надлежащие меры по

охране ее конфиденциальности.

Охарактеризуем эти условия подробнее.

• Информация имеет коммерческую ценность в силу

неизвестности ее третьим лицам. Из формулировки этого условия

следует, что необходима совокупность двух признаков:

конфиденциальности и коммерческой ценности информации. При этом

свойство информации – коммерческая ценность имеет зависимый

характер от неизвестности (секретности) информации. Коммерческая

ценность может иметь самое разнообразное выражение: в виде

возможности получения дополнительного дохода в результате

использования коммерческой тайны в процессы разработки,

производства, реализации продукции, снижения себестоимости

продукции, расширении рынков ее сбыта, укреплении положения на

206

рынке и т.п. Коммерческая тайна может рассматриваться и как

самостоятельный объект оборота в случае, когда право на ее

использование передается на основании соответствующего договора.

Под третьими лицами, которым коммерческая тайна не должна

быть известна, понимаются те категории лиц, для которых ознакомление

с ней является коммерчески выгодным (например, конкуренты

владельца коммерческой тайны, другие субъекты хозяйствования). К

третьим лицам не относятся должностные лица, которым коммерческая

тайна стала известной в связи с выполнением ими служебных

обязанностей и которые несут обязанность по сохранению ее в тайне.

• К информации отсутствует свободный доступ других лиц

на законных основаниях. Законным основанием получения доступа к

коммерческой тайне может являться, в частности, получение

информации из рекламных материалов, сообщений в прессе, публичных

выступлений, иных общедоступных источников.

• Владелец такой информации принимает надлежащие меры

по сохранению ее секретности (конфиденциальности), адекватные

существующим обстоятельствам. Меры обеспечения секретности

коммерческой тайны включают меры правового, организационного,

технического характера:

правовые меры выражаются в принятии локального акта,

закрепляющего круг конфиденциальной информации, ее

характеристика, экономическая ценность, перечень лиц, имеющих к ней

доступ, порядок и условия такого доступа, ответственность за

разглашение этой информации и т.п. Подобный акт может именоваться,

например, Положением о коммерческой тайне и ее охране. Требования о

сохранении секретности коммерческой тайны могут включаться в

условия трудового договора или договора о создании и использовании

объекта права интеллектуальной собственности;

к техническим мерам относятся меры, связанные с

использованием различных технических средств, препятствующих

несанкционированному доступу к информации: кодирование

сообщений, передаваемых по каналам электронной или факсимильной

связи, использование аппаратов для уничтожения документов,

биометрические устройства, запоминающие определенные уникальные

особенности человека, свойственные только конкретной личности

(подпись, голос и т.д.)

244

Оркина Е.А. Интеллектуальная собственность: экономическое содержание и

юридическая форма; учеб. пособие для студентов высших учебных заведений / Е.А.

Оркина. – Ростов н/Д: Феникс, 2006. – С. 76.

;

207

в качестве организационных мер охраны коммерческой тайны

могут выступать: введение пропускного режима на предприятии,

ограничение доступа на отдельные участки производства, установление

различных режимов секретности документов и т.д.

245

Указанные меры сохранения секретности коммерческой тайны

должны быть адекватными существующим обстоятельствам (ст. 505 ГК

Украины), т.е. необходимыми и достаточными в существующей

обстановке, а также соответствующими известным угрозам

246

♣ Наиболее известным примером охраны информации в качестве

коммерческой тайны является формула Coca-Cola, которая хранится в тайне

с 1886 г. Она известна узкому кругу должностным лиц, которые публично

не идентифицируются, а сама формула хранится в сейфе депозита

безопасности банка и может быть только голосованием Совета

директоров

имеющимся в отношении незаконного сбора, разглашения и

использования коммерческой тайны.

247

Субъект хозяйствования самостоятельно принимает решение об

отнесении той или иной информации к категории коммерческой тайны и

определяет круг такой информации. Согласно ч. 2 ст. 505 ГК Украины

сведения, которые не могут быть отнесены к коммерческой тайне,

должны определяться законом. В настоящее время перечень таких

сведений закреплен на подзаконном уровне в Постановлении КМ

Украины «О перечне сведений, которые не составляют коммерческой

тайны» от 9. 08. 1993 г. № 611. В этот перечень входят: учредительные

документы, информация по всем установленным формам

государственной отчетности, данные, необходимые для проверки

исчисления и уплаты налогов и других обязательных платежей,

Для признания информации коммерческой тайной необходима

совокупность всех трех условий ее правовой охраны. При этом проверка

указанных условий осуществляется при нарушении или оспаривании

права на коммерческую тайну и необходимости установления ее

наличия, поскольку коммерческая тайна не подлежит предварительному

официальному подтверждению и государственной регистрации (как это

имеет место в отношении изобретений, промышленных образцов,

торговых марок).

245

Оркина Е.А. Интеллектуальная собственность: экономическое содержание и

юридическая форма; учеб. пособие для студентов высших учебных заведений / Е.А.

Оркина. – Ростов н/Д: Феникс, 2006. – С. 76.

246

Носік Ю.В. Права на комерційну таємницю в Україні: Монографія. – К.: КНТ,

2007. – С. 202.

247

Оркина Е.А. Интеллектуальная собственность: экономическое содержание и

юридическая форма; учеб. пособие для студентов высших учебных заведений / Е.А.

Оркина. – Ростов н/Д: Феникс, 2006. – С. 72.

208

документы о платежеспособности, информация о загрязнении

окружающей природной среды и т.д. Также не может относиться к

коммерческой тайне субъектов хозяйствования и конфиденциальная

информация, являющаяся собственностью государства

248

Таким образом, в содержательном плане коммерческая тайна

может включать самую разнообразную техническую, организационную,

производственную и иную коммерческую информацию, как не

являющуюся результатом интеллектуальной деятельности (например,

списки клиентов)

Конкретные объекты коммерческой тайны законодательством

не установлены. Неисчерпывающий перечень сведений, которые могут

охраняться в режиме коммерческой тайны, приведен в ч. 2 ст. 505 ГК

Украины: сведения технического, организационного, коммерческого,

производственного и другого характера, за исключением тех, которые в

соответствии с законом не могут быть отнесены к коммерческой тайне.

Статья 36 ХК Украины относит к коммерческой тайне сведения,

связанные с производством, технологией, управлением, финансовой и

другой деятельностью субъекта хозяйствования.

249

Наряду с понятием «коммерческая тайна» в литературе и на

практике широко используется понятие «ноу-хау». Единого подхода к

соотношению этих правовых категорий не выработано. В науке

сложились различные взгляды на это счет: одни авторы рассматривают

данные понятия как тождественные

, так и представляющую собой новое творческое

отвечающее условиям патентоспособности решение, сущность которого

по определенным соображениям его владелец не желает раскрывать и

патентовать.

250

, другие – самостоятельные и

независимые категории

251

, третьи – считают ноу-хау частью

коммерческой тайны

252

248

Об утверждении Перечня сведений, которые содержат конфиденциальную

информацию, являющуюся собственностью государства, и которым в Министерстве

экономики Украины предоставляется гриф ограниченного доступа «Для служебного

пользования»: Приказ Министерства экономики Украины от 31.05.2006 г.

249

В научной литературе высказывается мнение, что коммерческая тайна только

тогда может признаваться объектом права интеллектуальной собственности, если она

является результатом интеллектуальной, творческой деятельности. / Бєгова Т. До питання

про співвідношення понять „ноу-хау” і „комерційна таємниця” // Вісник Академії

правових наук України. – 200 - № 4 (51). - С. 259.

250

Сергеев А.П. Право интеллектуальной собственности в Российской Федерации:

учеб. – 2-е изд., перераб. и доп. – М.: ТК Велби, Изд-во Проспект, 2005. – С. 679.

251

Носік Ю.В. Права на комерційну таємницю в Україні: Монографія. – К.: КНТ,

2007. – С. 197.

252

Бєгова Т. До питання про співвідношення понять „ноу-хау” і „комерційна

таємниця” // Вісник Академії правових наук України. – 2007. – № 4 (51). – С. 265.

209

Сторонники разграничения коммерческой тайны и ноу-хау к

основным отличительным чертам этих объектов относят: 1)

коммерческая тайна отделима от ее владельца, имеет, как правило,

материализированную форму и может передаваться в неизменном виде,

тогда как ноу-хау, будучи знаниями, опытом, умениями, неотделимо от

его носителя, а их передача в неизменном виде невозможна из-за

искривления их субъективным восприятием приобретающим лицом; 2)

владельцем коммерческой тайны является субъект

предпринимательской деятельности, а в отношении ноу-хау такое

ограничение не действует; 3) ноу-хау – не всегда только

задокументированная информация; 4) ноу-хау – это информация в сфере

техники и технологии – единственный вид коммерческой тайны,

являющийся решением (остальная информация, составляющая

коммерческую тайну – информация о фактах).

Указанные и иные приводимые в литературе особенности

коммерческой тайны и ноу-хау базируются на различных определениях

ноу-хау. В законодательстве Украины под ноу-хау понимается

«совокупность технических, технологических, коммерческих и иных

знаний, оформленных в виде технической документации, навыков и

производственного опыта, необходимых для организации того или

иного вида производства, но не запатентованных» (ст. 1 Закона Украины

«Об инвестиционной деятельности»). Сравнительный анализ данного

определения ноу-хау и признаков коммерческой тайны свидетельствует

о взаимосвязи этих объектов: их содержание составляет техническая,

коммерческая, иная производственная информация, которая

представляет для ее обладателя коммерческую ценность. Вместе с тем

для охраны ноу-хау законодательство не предъявляет требование об

обеспечении его секретности, что является одним их условий охраны

коммерческой тайны.

Различие правового режима этих понятий заключается также и в

том, что ноу-хау, в отличие от коммерческой тайны, не отнесено

законодателем к объектам права интеллектуальной собственности. А это

в свою очередь, означает неприменение для его охраны и защиты норм,

регулирующих отношения в сфере права интеллектуальной

собственности.

В качестве близкого к коммерческой тайне используется также

понятие «секрет производства». В Российской Федерации секрет

производства (ноу-хау) признан объектом интеллектуальной

собственности. По своему содержанию он вполне соответствует

используемому украинским законодателем понятию «коммерческая

тайна». Так, согласно ст. 1465 ГК РФ секретом производства (ноу-хау)

210

признаются «сведения любого характера (производственные,

технические, экономические, организационные и другие), в том числе о

результатах интеллектуальной деятельности в научно-технической

сфере, а также сведения о способах осуществления профессиональной

деятельности, которые имеют действительную или потенциальную

коммерческую ценность в силу неизвестности их третьим лицам, к

которым у третьих лиц нет свободного доступа на законном основании и

в отношении которых обладателем таких сведений введен режим

коммерческой тайны».

Владелец коммерческой тайны, в отличие от запатентованных

объектов права интеллектуальной собственности, обладает в отношении

такой конфиденциальной информации не патентной (юридической)

монополией, а только фактической монополией, для которой

характерно исключение доступа к тем или иным сведениям третьих

лиц

253

. Обладатель коммерческой тайны имеет право на сохранение

определенной информации в качестве коммерческой тайны и на защиту

своих интересов в случае ее разглашения, неправомерного

использования и т.п. В литературе отмечается, что в настоящее время

все больше специалистов оценивают правовой режим «ноу-хау», четко

отграничивая его от интеллектуальной собственности. Функции

правовой охраны «ноу-хау» реализуются не посредством реализации

исключительных имущественных прав по поводу информации,

составляющей «ноу-хау», а с помощью введения режима коммерческой

тайны – правового неразглашения конфиденциальности информации с

одновременным запретом ее получения третьими лицами незаконными

способами

254

В.А. Дозорцев по этому поводу отмечает, что абсолютной защиты

у обладателя коммерческой тайны, в отличие, от патентообладателя,

нет. Он может потребовать запрета использования лишь полученных у

него самого данных, источником которых является он сам, но не таких

же данных. Природа запрета, отмечает ученый, совсем иная. Это – не

право на охрану объекта, а право на защиту интересов субъекта. Объект

как таковой, строго говоря, не охраняется, осуществляется лишь защита

интересов субъекта – правообладателя

255

253

Городов О. О соотношении режимов исключительного права и коммерческой

тайны в новом законодательстве об интеллектуальной собственности // ИС.

Промышленная собственность. – 2007. - №4. – С. 22.

254

Гражданское право: В 4 т. Т. 2: Вещное право. Наследственное право.

Исключительные права. Личные неимущественные права / (Зенин И.А. и др.) / Отв. ред.

Е.А. Суханов. М.: Волтерс Клувер, 2005. – С. 391.

255

Дозорцев В.А. Интеллектуальные права: Понятие. Система. Задачи

кодификации. Сборник статей / Исслед. центр частного права. – М.: Статут, 2005. – С. 230.