Кох X., Магнус У., Винклер фон Моренфельс П. Международное частное право и сравнительное правоведение

Подождите немного. Документ загружается.

432

Приложение

(3) Перед регистрацией ребенка, рожденного в браке, его родители

могут заявить сотруднику органа загс, что ребенок должен получить

брачную фамилию:

1) согласно праву государства, гражданином которого является один

из родителей, за исключением случаев, предусмотренных в абз. 1

ст. 5;

2) согласно германскому праву, если один из родителей имеет по-

стоянное место жительства в Германии.

(4) Внебрачному ребенку фамилия может быть также присвоена со-

гласно праву государства, гражданином которого является один из ро-

дителей или лицо, предоставляющее свою фамилию.

Статья 11. Форма сделок

(1) Сделка заключена в надлежащей форме, если выполнены требо-

вания, предъявляемые к форме согласно праву, которое подлежит при-

менению к правоотношению, образующему предмет этой сделки, или

согласно праву государства, в котором она совершена.

(2) Договор между лицами, находящимися в разных государствах,

заключен в надлежащей форме, если он отвечает требованиям, предъяв-

ляемым к форме согласно праву, которое подлежит применению к пра-

воотношению, образующему предмет договора, или согласно праву одно-

го из этих государств.

(3) Если договор заключается через представителя, то при примене-

нии абз. 1 и 2 следует иметь в виду государство, в котором находится

представитель.

(4) Форма договоров, предметом которых является вещное право на

земельный участок или право пользования земельным участком, опре-

деляется императивными нормами государства, на территории которого

находится этот земельный участок, если они согласно праву этого госу-

дарства подлежат применению независимо от места заключения догово-

ра и от права, которому этот договор подчинен.

(5) Сделка, которая влечет за собой возникновение права на вещь

или распоряжение таким правом, совершена в надлежащей форме лишь

в тех случаях, когда соблюдены требования, предъявляемые к форме

согласно праву, подлежащему применению к правоотношению, образу-

ющему предмет сделки.

Статья 12. Защита контрагента

При заключении договора между находящимися на территории од-

ного и того же государства лицами физическое лицо, которое в соот-

ветствии с материальным правом этого государства являлось бы

правоспособным и дееспособным, может ссылаться на обосновываю-

щее его неправоспособность и недееспособность право другого государ-

ства только если его контрагент при заключении договора знал или

должен был знать об этой неправоспособности и недееспособности. Это

правило не действует для сделок в семейных и наследственных право-

отношениях, а также для распоряжения земельным участком, находя-

щимся в ином государстве.

Приложение

433

Третий раздел. Семейное право

Статья 13. Заключение брака

(1) Условия вступления в брак для каждого лица, вступающего в

брак, определяются согласно праву государства, гражданином которого

оно является.

(2) При отсутствии одного из указанных условий подлежит приме-

нению германское право, если:

1) лицо, вступающее в брак, имеет постоянное место жительства

внутри страны или является немцем;

2) лица, вступающие в брак, предприняли необходимые шаги для

соблюдения этого условия;

3) отказ в заключении брака несовместим со свободой вступления в

брак, в частности, не является препятствием прежний брак, если

он прекращен на основании решения, принятого или признан-

ного внутри страны, или если супруг лица, вступившего в брак,

объявлен умершим.

(3) Брак внутри страны может быть заключен только в форме, пред-

усмотренной германским правом. Брак между лицами, ни одно из кото-

рых не является немцем, может быть, однако, заключен перед лицом,

надлежащим образом назначенным правительством государства, гражда-

нином которого является один из вступающих в брак, в форме, предус-

мотренной правам этого государства; заверенная копия регистрации

заключенного таким образом брака в книге записей актов гражданского

состояния, которая ведется управомоченным лицом, является полным

доказательством заключения брака.

Статья 14. Общие последствия брака

(1) Общие последствия брака регулируются:

1) правом государства, гражданами которого являются оба супруга

или в последнее время брака являлись, если один из них все еще

является гражданином этого государства;

2) правом государства, в котором оба супруга имеют постоянное

место жительства или в последнее время брака имели, если один

из них все еще имеет там постоянное место жительства;

3) правом государства, с которым оба супруга вместе наиболее тес-

но связаны иным образом.

(2) Если один супруг является гражданином нескольких государств,

то супруги вправе, за исключением случаев, предусмотренных в абз. 1

ст. 5, выбрать право одного из этих государств, если другой супруг так-

же является его гражданином.

(3) Супруги могут выбрать право государства, гражданином которо-

го является один из супругов, при отсутствии условий, предусмотрен-

ных в п. 1 абз. 1, и в следующих случаях:

1) если ни один из супругов не является гражданином государства,

в котором оба супруга имеют постоянное место жительства;

2) если супруги не имеют постоянного места жительства в одном и

том же государстве.

28 — 2714

434

Приложение

Последствия выбора права прекращаются с приобретением супруга-

ми общего гражданства.

(4) Выбор права должен быть нотариально удостоверен. Если он был

сделан за границей, то достаточным является его соответствие требова-

ниям, предъявляемым к форме брачного договора, согласно нормам из-

бранного права или закону места, в котором осуществлен выбор права.

Статья 15. Режим имущественных отношений

(1) Имущественно-правовые последствия брака определяются пра-

вом, регулирующим при заключении брака общие последствия брака.

(2) Супруги могут выбрать для имущественно-правовых последст-

вий брака:

1) право государства, гражданином которого является один из них;

2) право государства, в котором один из них имеет постоянное ме-

сто жительства;

3) а для недвижимого имущества — право его местонахождения.

(3) Соответственно, действует абз. 4 ст. 14.

(4) Предписания закона о брачных имущественных отношениях из-

гнанных и беженцев остаются незатронутыми.

Статья 16. Защита третьих лиц

(1) Если имущественно-правовые последствия брака определяются

правом иностранного государства и если один из супругов имеет посто-

янное место жительства внутри страны или занимается деятельностью,

приносящей доход, на ее территории, то, соответственно, применяется

§ 1412 Гражданского уложения; иностранный законодательный режим

имущественных отношений супругов приравнивается к договорному.

(2) Соответственно, применяются: к совершаемым внутри страны

сделкам — § 1357, к находящейся здесь движимости — § 1362, к осу-

ществляемой здесь коммерческой деятельности — §§ 1431, 1456 Граж-

данского уложения, если эти нормы для добросовестных третьих лиц

более благоприятны, чем иностранное право.

Статья 17. Расторжение брака

(1) Расторжение брака регулируется правом, которое определяет

общие последствия брака в момент возбуждения производства о растор-

жении брака. В случаях, когда согласно нормам данного (трава брак не

может быть расторгнут, расторжение брака регулируется германским

правом, если добивающийся развода супруг в этот момент является

гражданином Германии или был им при заключении брака.

(2) Внутри страны брак может быть расторгнут только судом.

(3) Выравнивание социальной обеспеченности супругов регулирует-

ся правом, применяемым согласно предл. 1 абз. 1; выравнивание соци-

альной обеспеченности супругов осуществляется лишь в случаях, если

оно известно праву государства, гражданами которого являются супруги

в момент возбуждения производства о расторжении брака. Когда в со-

ответствии с этим правом выравнивание социальной обеспеченности

супругов не' может иметь места, то оно по просьбе одного из супругов

осуществляется согласно германскому праву, если:

Приложение

435

1) другой супруг в период брака приобрел германское право на со-

циальное обеспечение;

2) общие последствия брака в течение некоторого периода брака

определялись правом, которому известно выравнивание социаль-

ной обеспеченности супругов, при условии что его осуществле-

ние с точки зрения взаимных имущественных отношений, имев-

ших место в том числе и в течение времени, проведенного за

границей, не противоречит справедливости.

Статья 18. Алименты

(1) К алиментным обязательствам применяется соответствующий

материальный закон постоянного места жительства лица, обладающего

правом на получение алиментов. Если согласно указанному закону это

лицо не получает с обязанной стороны алиментов, то применяются ма-

териальные нормы права того государства, гражданами которого оба

этих Лица являются.

(2) Если управомоченная сторона не может получить с обязанной

стороны алименты в соответствии с правом, применяемым согласно

предл. 1 или 2 абз. 1, то подлежит применению германское право.

(3) В алиментных обязательствах между родственниками по боко-

вой линии или по линии свойства обязанная сторона может выдвинуть

возражение против притязаний управомоченной стороны на том осно-

вании, что материальные нормы права того государства, гражданами

которого они являются, или при отсутствии общего гражданства —

права, действующего в постоянном месте жительства обязанной сторо-

ны, такой обязанности не предусматривают.

(4) При расторжении брака на основании принятого или признан-

ного внутри страны решения алиментные обязательства разведенных

супругов и изменение решений относительно этих обязательств регули-

руются правом, примененным к расторжению брака. Это правило дей-

ствует и в случае раздельного проживания супругов без расторжения

брака, и в случае признания брака ничтожным или недействительным.

(5) Германское право подлежит применению, если управомоченная

и обязанная стороны являются немцами и обязанная сторона имеет по-

стоянное место жительства внутри страны.

(6) Применяемое к алиментным обязательствам право определяет, в

частности:

1) может ли, в каком размере и от кого управомоченная сторона

потребовать алименты;

2) кто правомочен начать производство о взыскании алиментов и

какие установлены сроки для начала этого производства;

3) размер возмещения, причитающегося с лица, обязанного платить

алименты, в случаях, когда официальное учреждение на основа-

нии закона, которому оно подчинено, предъявляет требование о

возмещении своих расходов за услуги, оказанные управомочен-

ной стороне.

(7) При определении размера алиментов должны учитываться по-

требности управомоченной стороны и имущественное положение лица,

29*

436

Приложение

обязанного платить алименты, даже если подлежащее применению пра-

во устанавливает иное.

Статья 19. Статус детей, рожденных в браке

(1) Брачное происхождение ребенка подчиняется праву, которое

согласно абз. 1 ст. 14 определяет общие последствия брака для матери

при рождении ребенка. Если в этот момент супруги являются граждана-

ми различных государств, ребенок считается рожденным в браке, при

условии что он считается брачным по праву одного из этих государств.

При расторжении брака до рождения ребенка определяющим является

момент расторжения. Ребенок вправе оспорить факт рождения в браке

также согласно праву государства, в котором он имеет постоянное мес-

то жительства.

(2) К правоотношению между родителями и брачным ребенком при-

меняется право, которое согласно абз. 1 ст. 14 определяет общие по-

следствия брака. Если брак прекращен, то применяется право государ-

ства, в котором ребенок имеет свое постоянное место жительства.

(3) При наличии угрозы благополучию ребенка возможно принятие

защитительных мер также и согласно праву государства, в котором ре-

бенок имеет постоянное место жительства.

Статья 20. Статус внебрачных детей

(1) Происхождение внебрачных детей подчиняется праву государ-

ства, гражданкой которого является мать при рождении ребенка. Это

правило действует и для возникших вследствие беременности обяза-

тельств отца по отношению к матери. Отцовство может быть установ-

лено также и согласно праву государства, гражданином которого явля-

ется отец в момент рождения ребенка, или согласно праву государства,

в котором ребенок имеет постоянное место жительства.

(2) К правоотношению между родителями и внебрачным ребенком

применяется право государства, в котором ребенок имеет постоянное

место жительства.

Статья 21. Узаконение

(1) К узаконению последующим браком применяется право, кото-

рое согласно абз. 1 ст. 14 определяет общие последствия брака при его

заключении. Если супруги являются гражданами различных государств,

ребенок узаконивается и тогда, когда он узаконивается по праву одного

из этих государств.

(2) К узаконению иным образом, чем последующее заключение бра-

ка, применяется право государства, гражданином которого в момент

узаконения является, а в случае смерти до этого момента являлся в

последний период своей жизни родитель, брачным ребенком которого

должен быть объявлен ребенок.

Статья 22. Усыновление

К усыновлению применяется право государства, гражданином кото-

рого в момент усыновления является усыновитель. К усыновлению од-

Приложение

437

ним или обоими супругами применяется право, определяющее согласно

абз. 1 ст. 14 общие последствия брака.

Статья 24. Опека, попечительство и кураторство

(1) Возникновение, изменение и прекращение опеки, попечитель-

ства и кураторства, а также содержание основанных на законе опеки и

кураторства регулируются по праву государства, гражданином которого

является лицо, нуждающееся в опеке, попечительстве или кураторстве.

Для гражданина иностранного государства, имеющего постоянное мес-

то жительства или, в случае отсутствия такового, проживающего внутри

страны, попечитель может быть назначен согласно германскому праву.

(2) Если необходимость в кураторстве возникает по причине того,

что неизвестны участники правоотношения или что один из участников

находится в другом государстве, применяется право, регулирующее это

правоотношение.

(3)" Предварительные меры, а также содержание попечительства и

назначенных опеки и кураторства регулируются правом государства,

органы которого принимают соответствующее постановление.

Четвертый раздел. Наследственное право

Статья 25. Наследование

(1) К наследованию применяется право государства, гражданином

которого является наследодатель в момент своей смерти.

(2) Для недвижимого имущества, находящегося внутри страны, на-

следодатель в завещании может выбрать германское право.

Пятый раздел. Обязательственное право

Первый подраздел. Договорные обязательственные отношения

Статья 27. Свободный выбор права

(1) К договору применяется право, выбранное сторонами. Выбор

пргіва должен быть прямо выражен либо с достаточной ясностью следо-

вать из положений договора или из обстоятельств дела. Стороны могут

осуществить выбор права для всего договора или только для его части.

(2) Стороны могут в любое время договориться, что к договору долж-

но применяться иное право, чем то, которое применялось бы к нему

прежде, в силу осуществленного ранее выбора права или на основа-

нии иных норм этого подраздела. Надлежащая форма договора согласно

ст. 11 и права третьих лиц не затрагиваются изменениями правил о при-

менимом праве после заключения договора.

(3) Если иные обстоятельства дела в момент выбора права связаны

только с одним государством, то выбор права другого государства —

даже если есть дополнительная оговорка о подсудности судам другого

государства — не может затрагивать норм, которые по праву первого

государства не могут быть изменены соглашением сторон (императив-

ные нормы).

(4) Осуществление и действительность соглашения сторон о приме-

нимом праве регулируются в ст. 11, 12, абз. 3 ст. 29 и ст. 31.

438

Приложение

Статья 28. Отсутствие соглашения о применимом праве

(1) При отсутствии соглашения о применимом к договору праве со-

гласно ст. 27 договор подчиняется праву государства, с которым он

обнаруживает более тесные связи. Однако если часть договора отделя-

ема от его остальных частей и эта часть обнаруживает более тесную

связь с другим государством, то к ней в порядке исключения может

быть применено право этого другого государства.

(2) Следует считать, что договор имеет наиболее тесную связь с го-

сударством, в котором сторона, обязанная представить специфическое

исполнение, в момент заключения договора имеет постоянное место

жительства, а если речь идет о товариществе, союзе или юридическом

лице — главные органы управления. Однако если договор заключен

для осуществления профессиональной или иной приносящей доход де-

ятельности этой стороны, то следует считать, что он имеет наиболее

тесную связь с тем государством, в котором находится главное управле-

ние или в котором находится иное, не являющееся главным, отделение,

при условии что на него возложено исполнение договорного обязатель-

ства. Это не действует, если специфическое исполнение не может быть

определено.

(3) Если предметом договора является вещное право на земельный

участок или право пользования земельным участком, то следует счи-

тать, что он имеет наиболее тесную связь с государством, где находится

земельный участок.

(4) Относительно договоров перевозки грузов следует считать, что

они имеют наиболее тесную связь с государством, в котором перевоз-

чик в момент заключения договора имеет свое главное управление, если

в этом государстве также находятся место погрузки, или место выгруз-

ки, либо главное управление отправителя. В качестве договоров пере-

возки грузов в смысле данного предписания рассматриваются также до-

говоры фрахтования для совершения одного рейса и прочие договоры,

имеющие своей главной целью перевозку грузов.

(5) Презумпции, указанные в абз. 2, 3 и 4, не действуют, если из

совокупности обстоятельств следует, что договор имеет более тесную

связь с каким-либо иным государством.

Статья 29. Договоры с потребителями

(1) В договорах о поставке товаров и об оказании услуг в целях, ко-

торые не могут быть квалифицированы как профессиональная или иная

приносящая доход деятельность кредитора (потребителя), а также в

договорах о финансировании такого рода сделки выбор права сторона-

ми не должен привести к тому, чтобы потребитель лишился защиты,

предоставляемой ему императивными правовыми нормами государства,

в котором он имеет постоянное место жительства, если:

1) заключению этого договора предшествовали явно выраженное

предложение заключить договор или реклама на территории это-

го государства, при условии что потребитель совершил в этом

государстве правовые действия, необходимые для заключения до-

говора;

Приложение

439

2) контрагент потребителя или его представитель принял на терри-

тории этого государства заказ потребителя;

3) договор касается продажи товаров и потребитель приехал из это-

го государства в другое государство и сделал там заказ, при усло-

вии что эта поездка была вызвана продавцом в целях побудить

потребителя к заключению договора.

(2) При отсутствии выбора права к потребительским договорам, за-

ключенным при обстоятельствах, указанных в абз. 1, применяется право

государства, в котором потребитель имеет постоянное место жительства.

(3) К потребительским договорам, указанным в абз. 1, предписания

абз. 1-3 ст. 11 не применяются. Форма этих договоров определяется правом

государства, в котором потребитель имеет постоянное место жительства.

(4) Вышеуказанные предписания не применяются:

1) к договорам перевозки;

•

к договорам об оказании услуг, если услуги, на которые имеет

право потребитель, должны быть предоставлены не в государстве

его постоянного места жительства, а исключительно на терри-

тории другого государства. Однако они применяются к договорам

о туристическом обслуживании, предусматривающим за общую

стоимость предоставление комбинированных услуг по перевозке

и размещению.

Статья 30. Трудовые договоры и индивидуальные трудовые отно-

шения

(1) Выбор сторонами права в трудовых договорах и трудовых отно-

шениях не должен приводить к лишению работника защиты, предостав-

ляемой ему императивными нормами права, которое подлежало бы

применению согласно абз. 2 при отсутствии выбора права.

(2) При отсутствии выбора права к трудовым договорам и трудовым

отношениям применяется право того государства, в котором:

1) работник по договору обычно выполняет свою работу, даже если

он временно командируется в другое государство;

2) находится организация, принявшая работника, если он свою ра-

боту обычно выполняет в нескольких государствах, за исключе-

нием случаев, когда из совокупности обстоятельств вытекает, что

трудовой договор или трудовое отношение имеют более тесную

связь с другим государством; в этом случае применяется право

этого государства.

Статья 31. Согласованность и действительность договора

(1) Осуществление и действительность договора или одной из его

частей оцениваются с точки зрения права, которое применялось бы,

если бы договор или его часть была бы действительной.

(2) Если, однако, из обстоятельств следует, что было бы несправед-

ливо оценивать последствия поведения стороны на основании указан-

ного в абз. 1 права, то эта сторона, утверждая о своем несогласии на

заключение договора, может ссылаться на право государства своего по-

стоянного места жительства.

440 Приложение

Статья 32. Пределы действия права, применяемого к договору

(1) Право, применяемое к договору на основании ст. 27-30, абз. 1

и 2 ст. 33, в частности, регулирует:

1) его толкование;

2) выполнение вытекающих из него обязательств;

3) последствия полного или частичного неисполнения этих обяза-

тельств, включая исчисление убытков, если оно осуществляется

на основе правовых норм в границах, определенных германским

процессуальным правом;

4) различные способы прекращения обязательств, а также сроки

давности и последствия истечения сроков,

5) последствия ничтожности договора.

(2) В отношении вида и способа исполнения и мер, принимаемых

кредитором в случае ненадлежащего исполнения, надлежит учитывать

право государства, в котором осуществляется исполнение.

(3) Регулирующее договор право подлежит применению в той его

части, которая касается установленных для договорных отношений за-

конодательных презумпций или распределения бремени доказывания.

Для доказывания сделки допустимы все средства доказывания герман-

ского процессуального права, если это не противоречит применяемым

в силу ст. 11 и абз. 3 ст. 29 законам.

Статья 33. Передача требования; переход требования в силу закона

(1) При уступке требования к обязательствам между прежним и но-

вым кредитором применяется право, которому подчиняется заключен-

ный между ними договор.

(2) Право, которому подчинено передаваемое требование, опреде-

ляет: его передаваемость, возможность уступки, отношение между но-

вым кредитором и должником, условия, при которых передача имеет

правовое значение для должника, и прекращение обязательства при

исполнении его должником.

(3) Если третье лицо несет обязательство удовлетворить требование

кредитора, то право, регулирующее обязательство третьего лица, опре-

деляет, правомочен ли он предъявить в полном объеме или частично

требование кредитора к должнику в соответствии с правом, регулиру-

ющим их отношения. Это правило действует также в случаях, когда

несколько лиц обязаны исполнить одно и то же требование и кредитор

получил исполнение от одного из них.

Статья 34. Императивные нормы

Данный подраздел не затрагивает те нормы германского права, ко-

торые императивно регулируют отношения без учета права, примени-

мого к договорам.

Статья 35. Обратная отсылка и отсылка к третьему закону. Разде-

ление права

(1) Под подлежащим применению правом государства согласно дан-

ному подразделу понимаются действующие в этом государстве матери-

альные нормы.

Приложение 441

(2) Если в государстве существует несколько территориальных еди-

ниц, каждая из которых имеет свои нормы для договорных обязатель-

ственных отношений, то при определении подлежащего применению

права в соответствии с данным подразделом каждая территориальная

единица рассматривается как государство.

Статья 36. Единообразное толкование

При толковании и применении регулирующих договорные обяза-

тельственные отношения норм данной главы следует учитывать, что ле-

жащие в их основе положения Соглашения от 19 июня 1980 г. о праве,

применимом к договорным обязательственным отношениям, в государ-

ствах — участниках Соглашения должны толковаться и применяться

единообразно.

Статья 37. Исключения

Предписания данного подраздела не применяются:

1) к обязательствам из векселя, чека и других предъявительских или

ордерных ценных бумаг, если обязательства из этих ценных бумаг

возникают в связи с использованием их в торговом обороте;

2) к вопросам, касающимся права товариществ, союзов и юридичес-

ких лиц, например: создание, правоспособность, дееспособность,

внутренняя организация, ликвидация товариществ, союзов и юри-

дических лиц, а также основанная на законе личная ответствен-

ность членов товариществ и органов за долги товариществ, со-

юзов или юридических лиц;

3) к вопросам о том, может ли представитель возложить на лицо, за

счет которого он действует, обязательство перед третьим лицом,

или может ли орган товарищества, союза или юридического лица

возложить на это товарищество, союз или юридическое лицо

обязательство перед третьими лицами;

4) к договорам страхования, покрывающим риски в сфере действия

Договора о создании Европейского (экономического) сообщест-

ва, за исключением договоров перестрахования. Если следует ре-

шить вопрос о том, находится ли риск в этой сфере, суд руковод-

ствуется правом своей страны.

Второй подраздел. Внедоговорные обязательства

Статья 38. Неосновательное обогащение

(1) Притязание из неосновательного обогащения в результате не-

должно исполненного подлежит праву, которое следует применять к

правоотношению, служащему юридическим основанием этого недолж-

но исполненного.

(2) Притязание из неосновательного обогащения в результате пося-

гательства на защищаемый законом интерес подлежит праву государ-

ства, в котором это посягательство происходит.

(3) Во всех прочих случаях притязания из неосновательного обога-

щения подлежат праву государства, в котором данное неосновательное

обогащение имеет место.