Кох X., Магнус У., Винклер фон Моренфельс П. Международное частное право и сравнительное правоведение

Подождите немного. Документ загружается.

402 Вторая часть. Сравнительное правоведение

средованного владения еще и передачу вещи, для признания доб-

росовестного приобретателя собственником при уступке права

требования о возврате вещи (виндикации), согласно § 934, альт. 1

ГГУ достаточно приобретения опосредованного владения. Од-

нако, рассуждая подобным образом, не следует забывать, что об-

ращение к § 934, альт. 1 ГГУ представляется справедливым лишь

постольку, поскольку продавец (как, впрочем, и в случае § 933),

утрачивает (любое) владение вещью. При таком положении ве-

щей решение de lege lata (с точки зрения действующего закона),

отклоняющееся от однозначного текста § 934 ГГУ, нельзя счи-

тать оправданным. Д. является добросовестным приобретателем

права собственности на станок.

3. Право владения фабриканта Ф.

Ф. — владелец машины. Однако, согласно § 986 ГТУ, он мо-

жет ссылаться на свое право владения (§ 535 ГГУ), вытекающее

из договора аренды, только в течение установленного в нем срока

аренды. По истечении этого срока Ф. обязан возвратить станок

добросовестному приобретателю Д.

II. Общий вывод

После истечения сроков аренды Д. может потребовать от Ф.

возврата станка.

В. Французское право

I. Приобретение покупателем К. права собственности

К. мог бы приобрести у В. право собственности на станок.

Согласно ст. 1583 ГКФ право собственности на вещь переходит

к покупателю в момент заключения договора купли-продажи

Ст. 1583 ГКФ гласит: «Продажа вещи считается совершенной меж-

ду сторонами и право собственности на нее перешедшим от продавца к

покупателю в момент, когда они договорились о передаче вещи и о цене

на нее, даже если эта вещь еще не передана покупателю, а цена не

заплачена» («ЕПе est parfaite entre les parties, et la propriete est aquise de

droit a l'acheteur a l'egard du vendeur, des qu'on est convenu de la chose

et du prix, quoique la chose n'ait pas encore ete livree ni le prix рауё»).

Этот консенсуальный принцип составляет основу француз-

ского права купли-продажи

и служит выражением автономии

воли, чему в ГКФ придается большое значение. Законодательно

этот принцип закреплен также в ст. 711 ГКФ

, согласно которой

переход права собственности толкуется как последствие, связан-

ное обязательствами:

§ 16. Романская правовая семья 403

Ст. 711 ГКФ гласит: «Право собственности на имущество приобре-

тается и передается по наследству, по договору дарения между живущи-

ми или по завещанию, а также как последствия обязательств (La pro-

priete des biens s'acquiert et se transmet par succession, par donation entre

vifs ou testamentaire, et par l'effet des obligations)».

To же самое можно сказать о ст. 1138 ГКФ, в которой устанав-

ливается пргвило перехода права собственности на вещь в мо-

мент заключения сделки, направленной на создание прав.

Ст. 1138 ГКФ гласит: «Обязательство о передаче вещи считается

выполненным с момента соглашения между договаривающимися сторо-

нами.

Оно делает кредитора собственником вещи, который несет и все

виды связанного с этим риска с момента, когда вещь должна быть ему

передана, даже если сам акт ее физической передачи не был совершен

при условии, что не имела места просрочка ее передачи должником. В

этом случае он несет все риски, связанные с вещью (L'obligation de livrer

la chose est parfaite par le seul consentement des parties contractantes. Elle

rend le creancier proprietaire et met la chose a ses risques des Г instant ou

elle a du etre livree, encore que la tradition n'en ait point ete faite, ou moin

que le debiteur ne soit en demeure de la livrer; auquel cas la chose reste aux

risques de ce dernier)».

Поэтому, как правило, право собственности на вещь перехо-

дит к ее приобретателю с момента заключения обязательствен-

ной сделки (принцип единства и обязательственно-правовых и

вещно-правовых сделок — Einheitsprinzip)

. Согласно этому

правилу приобретение права владения не играет никакой роли в

вопросе о переходе права собственности. Поэтому не имеет зна-

чения тот факт, что машина осталась на хранении у продавца В.

Условием для перехода права собственности от продавца В. к

покупателю К. является действительность договора купли-прода-

жи, что и закреплено законодательно в ст. 1582, предо. 1 ГКФ:

Сделка купли-продажи — это соглашение, по которому одна сторо-

на обязуется передать вещь, а другая — заплатить за нее (La vente est

une convention par laquelle l'un s'oblige a livrer une chose, et l'autre a la

payer).

Продавец В. и покупатель К. пришли к соглашению, согласно

которому В. обязался передать К. право собственности на станок

против платежа последним 100 тыс. марок. Тем самым выполне-

но условие ст. 1582, предо. 1, ГКФ.

И, таким образом, посредством договора купли-продажи, за-

ключенного между В. и К., последний (т.е. К.) приобрел право

собственности на станок.

26*

404 Вторая часть. Сравнительное правоведение

II. Приобретение Д. права собственности

Право собственности на станок могло бы также перейти и к Д.

благодаря заключенному между ним и продавцом В. договору

купли-продажи.

Однако здесь возникает сомнение в действительности этого

договора, поскольку В. к моменту его заключения уже не был соб-

ственником машины.

Во французском праве в принципе действует правило: «Никто

не может передать большее право, чем то, которое он сам име-

ет»

. Ст. 1599 ГКФ прямо гласит, что вещь должна являться

собственностью продавца:

Ст. 1599 ГКФ: «Сделка по продаже какой-либо вещи, принадлежа-

щей третьему лицу, ничтожна: она может стать основанием для иска о

возмещении убытков, поскольку покупатель игнорировал тот факт, что

эта вещь принадлежала третьему лицу» (т.е. не являвшемуся участни-

ком сделки).

Однако действие данного принципа ограничено нормой вещ-

но-нравового характера, закрепленной в ст. 2279, предл. 1 ГК:

Право владения движимым имуществом равносильно праву собст-

венности на него.

Благодаря этой норме становится возможным в отклонение от

принципа ст. 1599 ГКФ — добросовестное приобретение права

собственности у неправомочного лица. Условием такого добросо-

вестного приобретения права собственности на вещь по ст. 2279,

предл. 1, ГКФ наряду с добросовестностью (bonne foi)

является

также то, чтобы она не была: а) украдена у лица, истребующего

ее, или б) потеряна им (ст. 2279, предл. 2 ГКФ)

и чтобы она на-

ходилась в «реальном владении» (possession reelle) добросовест-

ного приобретателя

Под этим термином понималось, во-первых, действительное

господство над вещью, что вытекает согласно преобладающей

точке зрения из применяемой в этом смысле по аналогии ст. 1141

ГКФ

Ст. 1141 ГКФ: «Если какая-либо вещь, подлежащая передаче или

поставке последовательно двум лицам, является движимой во всех от-

ношениях, то предпочтение отдается тому из этих двух лиц, в чьем ре-

альном владении она находится, и он становится ее собственником,

даже если его правовой титул является более поздним по времени, но

при условии, разумеется, что владение добросовестное».

Во-вторых, господство над вещью должно носить характер

animus domini, то есть владелец должен публично демонстри-

§ 16. Романская правовая семья 405

ровать стремление обладать этой вещью, как своей собственнос-

тью

. Другими словами, такой владелец должен вести себя как

собственник, владеющий вещью. Фактический владелец вещи и

те, кому она была отдана на хранение или в аренду и т.д., рас-

сматриваются лишь как зависимые владельцы (в смысле ст. 2236

ГКФ).

В отношении данного примера это означает, что Д. сначала

должен был бы получить станок в реальное владение. Он, однако,

лишь уступил винфикационное требование, так что условие дей-

ствительного вещного (телесного) господства над станком, не-

обходимое для вступления в реальное владение, не было выпол-

нено

Поэтому Д. не приобрел права собственности на машину, и ее

собственником, как и прежде, остается покупатель К.

III. Вывод. Согласно французскому нраву К. может предъ-

явить Ф. виндикационный иск на станок.

С. Сравнение решений по немецкому и французскому праву

I. Переход права собственности

В то время как согласно немецкому праву договор купли-про-

дажи никак не влияет на наделение вещными правами, по фран-

цузскому праву право собственности на вещь переходит к ее

приобретателю в момент заключения договора купли-продажи

(консенсуальный принцип). В немецком же праве, наоборот, пе-

реход права собственности осуществляется посредством вещного

договора, независимого от обязательственного характера сделки,

(принцип абстракции). Посредством договора купли-продажи

кредитор в соответствии с немецким правом приобретает лишь

обязательственное право требования на выполнение вещной сдел-

ки, которая ведет к изменению права. Кроме того, немецкое пра-

во обычно обуславливает переход права собственности на вещь

ее фактической передачей согласно принципа традиции (поня-

тие, взятое из римского права. «Традицио» — фактическая пере-

дача вещи, наделяющая Правом собственности на нее. — Ред.).

Исключения из этого принципа урегулированы законодателем в

§§ 929, предл. 2, 930 и 931 ГГУ.

Переход права собственности на вещь во

французском пра-

ве, наоборот, осуществляется независимо от ее передачи. Вступ-

ление во владение вещью имеет последствия лишь для третьих

лиц.

По немецкому праву отчуждатель, если он вещь продал, но

переход права собственности на нее еще не имел места, продол-

406 Вторая часть. Сравнительное правоведение

жает эффективно распоряжаться ею в качестве правомочного

лица, как это случалось в рассматриваемом примере. С другой

стороны, принцип абстракции может иметь и отрицательные по-

следствия для продавца, если впоследствии выяснится, что дого-

вор купли-продажи был ничтожным и покупатель передал эту

вещь в собственность третьему лицу. В подобном случае продав-

цу не остается ничего иного, как уповать на иски из неоснова-

тельного обогащения.

Французское право обеспечивает эффективную защиту вещ-

ных прав покупателя тотчас после заключения договора куп-

ли-продажи. Разумеется, в этой защите будет отказано, если

отчуждатель продает вещь вторично и передает ее второму доб-

росовестному приобретателю раньше, чем первому покупателю

(см. ст. 1141 ГКФ).

И, наконец, оба правопорядка сходным образом решают

проблему защиты вещных прав покупателя в отношении третьих

лиц: его интересы полностью защищены, если он вступил во

владение купленной вещью.

II. Добросовестное приобретение

В отношении добросовестного приобретения права собствен-

ности в обоих правопорядках, несмотря на присущие им прин-

ципиальные различия, разработан в конечном счете во многом

схожий механизм регулирования: помимо добросовестности при-

обретателя (der gute Glaube, bonne fois) немецкое право обычно

требует передачи ему вещи, находящейся в непосредственном

владении передающего ее лица (§§ 932, предл. 2; 934, альт. 2

ГГУ), что соответствует во французском праве требованию «ре-

ального владения» (possession reelle).

В случае § 934, альт. 1 ГГУ делает спорное с точки зрения пра-

вовой политики исключение, которое в рассматриваемом при-

мере ведет к различным результатам: если отсуждатель является

опосредованным владельцем продаваемой вещи, то право собст-

венности переходит к добросовестному приобретателю без пере-

дачи ему вещи во владение, а лишь на основании уступки требо-

вания.

Французское право, наоборот, требует безоговорочного реаль-

ного владения вещью приобретателем, а также действительного

(телесного) господства над вещью. Это решение выглядит по сво-

ей сути, по крайней мере, менее двусмысленным, чем альтерна-

тива, предусмотренная в § 934 ГГУ.

§ 16. Романская правовая семья 407

Literatur: De Page, Traite elementaire de droit civil beige, 2.-3. Aufl.

1962 ff.

Lit/. Hondius, Das neue niederlandische Zivilgesetzbuch, Allgemeiner

Teil, AcP 191 (1991) 378-395; Hartkamp, Einfiihrung in das neue

niederlandische Schuldrecht, Teil I: Rechtsgeschafte und Vertrage,

AcP 191 (1991), 396-410; ders., Das neue niederlandische Biirgerliche

Gesetzbuch aus europaischer Sicht, RabelsZ 57 (1993), 664-684; Vran-

ken, Einfiihrung in das neue niederlandische Schuldrecht, Teil II:

Das Recht der unerlaubten Handlung, Schadensersatz- und Bereiche-

rungsrecht, AcP 191 (1991), 411-432; Remien, Das neue Burgerlijk Wet-

boek der Niederlande und seine ErschlieBung durch die Rechtsliteratur,

ZEuP 1994, 187-195; Schrage, Das System des neuen niederlandischen

Zivilgesetzbuches, JurBl 1994, 501-510.

Ndl. Staatsblad 1995 Nr. 283.

Literatur: Bauer u.a., Italienisches Zivilgesetzbuch — Codice Civile,

1987 (zweisprachige Textausgabe); Luther, Eunfiihrung in das italieni-

sche Recht, 1968; Percatore/Ruperto, Codice Civile (Kurzkommentar),

9. Aufl. 1993; Kindler, Einfiihrung in das italienische Recht(JuS-Schrif-

tenreihe, Heft 122), 1993; Rotondi, Die italienische Rechtwissenschaft

der letzten 100 Jahre, RabelsZ 30 (1966), 105 ff.

Literatur: Adomeit/Friihbeck, Einfiihrung in das spanische Recht (JuS-

Schriftenreihe, Heft 119), 1993; Gerlach, Die moderne Entwicklung der

Privatrechtsordnung in Spanien. ZVglRWiss. 85 (1986), 247-323; Peuster,

Das spanische Zivilgesetzbuch (Ubersetzung des codigo civil), 1979,

Albaladejo (Hrsg.), Comentarios al Codigo Civil у Compilaciones Forales

(Grosskomm.), 2. Aufl. Jaen 1982 ff.; Castdn Tobenas, Derecho Civil

Espanol, Comun у Foral, 4 Bande (in Teilbande unterteilt), 12.-14. Aufl.

1978-1985; Espin Canovas, Manual de Derecho Civil Espanol, 5 Bande,

5.-8. Aufl. 1978-1983.

Einfiihrung in das rumanische Recht, 1981, 9 ff, 86 ff.

Цит. По: Ferid 4 В 71 (S. 1173).

Gesetze vom 8.5.1816 und vom 27.7.1884.

Gesetze vom 18.2.1938. Муж, однако, остается главой семьи.

Опубликовано в D.1984 134 (mit Anm. Denis).

О развитии французской судебной практики по данному вопросу

см. также Ass. plen., 19 mai 1988, D. 1988 513, note Larroumet =

Rev.trim.dr.civ. 1989, 89, obs. Jourdain; 2

Civ., 7 novembre 1990,

Bull. 1990, II n°226; 11 Juin 1992, Bull. 1992, II, n° 164; 17 mars 1993,

Bull. 1993,11 n° 117.

Palandt(Thomasj

§ 831 BGB Rn. 6; BGHZ 45, 313.

Vgl. nur Palandt(Thomas)

§ 831 BGB Rn. 11.

BVerfG NJW 1982, 745.

BGHZ 69, 1.

Vgl. BGH NJW 1971, 31; WM 1977, 1169.

MtinchKomm(-Mertens)

§ 831 BGB Rn. 44-50.

408 Вторая часть. Сравнительное правоведение

Bohmer, Grundlagen der biirgerlichen Rechtsordnung, II, 2 (1952),

§ 23. Palandt(-Bassenge)

§ 934 BGB Rn. 3.

Аналогично в итальянском праве см. ст. 1376 ГК Италии, vgl.

Art. 1376 с.с.

Ferid/Sonnenberger

2 G 201.

Htibner/Constantinesco

167.

Иначе при сделках кугши-продажи вещей, определяемых родовыми

признаками, см. ст. 1585 ГКФ. Кроме того, переход права собст-

венности может быть отсрочен посредством специальных договорен-

ностей.

Ferid/Sonnenberger

Bd. 2, З А 24 u. З В 4.

Vgl. Mazeaud/Mazeaud/Chabas, Le9ons de droit civil, 8. Aufl. 1994,

Bd. II, biens, S. 277, Nr. 1534.

Украденная или потерянная вещь может быть, согласно ст. 2279(2)

ГКФ, виндицирована собственником в течение 3-х лет. По истечении

этого срока добросовестный владелец приобретает право собствен-

ности на нее.

Carbonnier, Droit civil, Bd. З, 15. Aufl. 1992, S. 388.

Ferid/Sonnenberger

З В 16.

Mazeaud/Mazeaud/Chabas

aaO. S. 194 ff.; Ferid/Sonnenberger

З В 17; Hiibner/Constantinesco* S. 183.

Vgl. dazu Hiibner/Constantinesco

S. 184.

КРАТКИЙ ГЛОССАРИЙ ПОНЯТИЙ мчп

Единообразное право (Einheitsrecht) — право, унифицируемое по-

средством международных договоров. Различают две большие сферы:

сферу МЧП и материального права. Материальное право, унифицируе-

мое подобным образом, называют также единообразным частным пра-

вом. Оно имеет приоритет перед МЧП и применяется прежде всего для

регулирования вексельного и чекового обращения, международных транс-

портных перевозок, а в последнее время и для международной купли-

продажи.

Изменение статута — изменение подлежащего применению ком-

петентного правопорядка в связи с изменением фактических обстоя-

тельств (факторов), имеющих для него конститутивное значение (напри-

мер, изменение гражданства или места нахождения вещи), или в связи

с изменением вида коллизионных привязок (например, переход от прин-

ципа гражданства к принципу домициля).

Императивные нормы (Eingriffsnormen) — нормы, подлежащие

благодаря своему большому народнохозяйственному и социально-поли-

тическому значению применению независимо от компетентного право-

порядка, к которому отсылает коллизионная норма (или который выб-

ран сторонами на основании автономии воли).

Эти нормы называют также международными императивными нор-

мами.

Квалификация — этот термин используют при отыскании компе-

тентной коллизионной нормы в связи с тем, что часто одни и те же

понятия, используемые для обозначения ее объема и привязки, оказыва-

ются различными по содержанию или по своей юридической природе в

правопорядках разных стран. И, соответственно, предметом квалифика-

ции является выяснение вопроса связи фактического состава с иностран-

ным элементом с тем или иным понятием объема коллизионной нормы

или типом ее привязки, а также устранение трудностей разграничения

этих понятий.

Коллизионная норма — это правовая норма, подлежащая примене-

нию к конкретным фактическим составам с иностранным элементом с

409

целью определить по типу присущих им отношений компетентный пра-

вопорядок, который должен их регулировать.

Lex causae — (лат.) право, регулирующее существо содержание сдел-

ки (в отличие от ее формы). Например, договоры, завещания и т.д. Носит

также названия: «статут сделки», «обязательственный статут» и т.д.

Lex fori — (лат.) право, которое действует в стране местонахожде-

ния суда, рассматривающего дело.

Lex loci actus — (лат.) закон места действия: правопорядок страны,

в которой была совершена сделка (он может определяться в соответст-

вии с различными формулами прикрепления: законом места заключе-

ния контракта, законом места исполнения обязательств и т.д.).

Lex loici delicti commissi — (лат.) закон места совершения правона-

рушения: право страны, в которой имел место деликт или был причинен

ущерб. Одновременно это основной принцип международного деликт-

ного права.

Lex rei sitae — (лаг.) закон местонахождения вещи: право страны

местонахождения вещи. Наиболее распространенный принцип колли-

зионного права в отношении вещных прав.

Метод привязки (Anknupfungsmethode) — образ действия при опре-

делении привязки (установление компетентной коллизионной нормы

или постоянное применение права страны суда).

Общая отсылка (Gesamtverweisung) — отсылка к иностранному

праву в целом, включая и коллизионные нормы, которые необходимо

учитывать для отыскания компетентного правопорядка. От общей от-

сылки отличают отсылку только к материальному праву.

Ordre public — (фр.) публичный порядок. Принцип, препятствую-

щий применению норм иностранного права, если они несовместимы

с основными понятиями национального правопорядка, подрывают его

устои и нарушают добрые нравы.

Отсылка — означает определение на основе коллизионной нормы

подлежащего применению компетентного правопорядка (например, из

этого можно сделать вывод, что ст. 14 Вводного закона к ГГУ отсылает

к французскому праву).

Отсылка к нормам материального права — означает отсылку к

правопорядку какой-либо страны не в целом, а лишь к ее материально-

му праву, что исключает применение норм ее МЧП.

Предварительный (коллизионный) вопрос — служит предпосыл-

кой для решения основного вопроса (например, право наследования при-

емного ребенка. Предварительный вопрос: действительно ли усыновле-

ние?). В принципе предварительный вопрос решается самостоятельно

410

с точки зрения МЧП, то есть на основании собственной коллизионной

привязки, независимой от привязки основного вопроса. Лишь в рамках

применения коллизионных норм международных соглашений предвари-

тельный вопрос и основной подчиняются, как исключение, одной и той

же привязке.

Привязка (Ankniipfung) — установление посредством коллизион-

ной нормы связи между правоотношениями (с иностранным элементом),

возникшими вследствие определенных фактических обстоятельств (на-

пример, крушение авиалайнера) и законом (т.е. правопорядком) со-

ответствующей страны, подлежащим применению, к этим правоотно-

шениям (например, закон страны места причинения вреда).

Признак привязки (Anknupfurgsmerkmal) — применение опреде-

ленного элемента (например, место причинения вреда, гражданство и

т.д.) для классификации привязки по видам и, как следствие этого, пра-

вильного выбора компетентного закона для регулирования соответству-

ющих гражданских отношений.

Renvoi — (фр ) обратная отсылка: означает отсылку коллизионной

нормы иностранного правопорядка вновь к правопорядку государства,

коллизионная норма которого отослала к данному иностранному право-

порядку. Коллизионная норма иностранного правопорядка может сде-

лать отсылку и к правопорядку третьей страны.

Специальная (частичная) привязка — специальная и самостоя-

тельная привязка к праву, подлежащему применению лишь к некото-

рым взаимосвязанным элементам фактического состава. (Например,

отношения между матерью и ребенком в рамках общего комплекса

семейного права или вопросы дееспособности в обязательственных и

имущественных сделках.) Она имеет с этой точки зрения приоритет

перед общей привязкой. Другими словами, в случае специальной при-

вязки речь идет о подчинении взаимосвязанных отношений различным

правопорядкам.

Статут — компетентный правопорядок, к которому отсылает колли-

зионная норма и который регулирует определенный вид отношений.

(Например, выражение «Статутом наследования является немецкое пра-

во» означает, что вопросы наследования подлежат (материальному) пра-

ву Германии.)

Forum — (лат.) суд.

Forum поп conveniens — (лат.) неподходящий суд. Доктрина, вос-

принятая англо-американским правом из шотландского. Согласно этой

доктрине компетентный суд, обладающий юрисдикцией, может отка-

заться из практических соображений для удобства сторон и в интересах

справедливости от рассмотрения дела в пользу другого суда при нали-

чии доказательств того, что обстоятельства дела ближе этому другому