Кох X., Магнус У., Винклер фон Моренфельс П. Международное частное право и сравнительное правоведение

Подождите немного. Документ загружается.

192 Первая часть. Международное частное право

Kropholler, IPR

§ 53 1.2.

EuGH (Rs. 21/76, Bier/Mines de Potasse d'Alsace) Slg. 1976, 1735 =

NJW 1977, 493.

Geregelt in den § 327 ff. ZCB.

BGHZ 123, 65.

Erman(-Hohloch)

Art. 38 EGBGB Rn. 14; Staudinger(-von Hoffmann)

Art. 38 EGBGB Rn. 9.

Vgl. BGHZ 124, 270; Erman(-Hohloch)

Art. 38 EGBGB Rn. 14; Pa-

landt(-Heldrich)

Art. 236 EGBGB Rn.4; a. A. aber etwa Staudinger

(-von Hoffmann) Art. 38 EGBGB Rn. 10.

Сторонники продолжения действия Регламента (выше, сноска 5) долж-

ны также подчинить его действию иски с возмещением вреда из не-

основательного обогащения. Об обычно-правовой природе Регламен-

та см. Erman(-Hohloch)

Vor Art. 38 EGBGB Rn. 4.

OLG Dusseldorf RIW 1984, 481(немецкий детектив при рассмотре-

нии другого дела случайно обнаружил украденную у немца в Испании

яхту и потребовал у того возвращения расходов. OLG Hamburg IPRspr.

1988 Nr. 36; ArbG Dusseldorf IPRax 1990, 330 m. Anm. Junker 308.

Erman (-Hohloch)

Vor Art. 38 Rn. 4. von Hoffmann, in: von Caemmerer

84; MunchKommf-Kreuzer) II Vor Art. 38 EGBGB Rn. 4; Reithmann/

Martinyf-Martiny) Rn. 237.

Erman(-Hohloch) aaO; Firsching/von Hoffmann § 11 Rn. 10; Kegel IPR

§ 18 II; MunchKommf-Kreuzer) II Vor Art. 38 EGBGB Rn. 2.

Palandt/Heldrichs

Art. 28 EGBGB Rn 16.

Degner RIW 1983, 825.

Соответствующая норма проекта гласит: «Ст. 38 (неосновательное

обогащение):

(1) Иски из неосновательного обогащения в результате действий са-

мого истца подлежат регулированию правом, применяемым к право-

отношению, следствием которого стал недолжный платеж.

(2) Иски из неосновательного обогащения в результате посягатель-

ства на чужие права регулируются правом государства, в котором это

посягательство имело место.

(3) В прочих случаях иски из неосновательного обогащения под-

чиняются праву государства, в котором это неосновательное обога-

щение происходит».

Vgl. OLG Dusseldorf RIW 1984, 481 und Art. 41 Abs. 2 EGBGB-E

(oben Fn. 3); ebenso Erman(-Hohloch) Vor Art. 38 EGBGB Rn. 4;

Firsching/ von Hoffmann § 11 Rn. 16; MunchKomm(-Kreuzer) II Vor

Art. 38 EGBGB Rn. 3.

BGHZ 73, 391; BGH NJW 1987, 1825; eingehend Einsele JZ 1993,

1025 ff.; Schlechtriem IPRax 1995, 65 ff.; Staudinger(-W. Lorenz) § 812

Rn. 116.

Palandt/Heldrich

Art. 32 EGBGB Rn 7.

Erman(-Hohloch)

Art. 38 EGBGB Rn. 3; Firsching/ von Hoffmann § 11

Rn. 5; MiinchKomm(-Kreuzer) I Vor Art. 38 EGBGB Rn. 24; wohl auch

Staudinger(-W. Lorenz) § 812 Rn. 127; § 816 Rn. 34.

§ 6. Внедоговорные обязательственные отношения 193

Проект так формирует положения о неосновательном обогащении:

«Ст. 39 (Ведение чужих дел без поручения): (1) Предусмотренное

законом возмещение по искам в связи с ведением чужих дел без

поручения подлежит регулированию правом государства, в котором

сделка была совершена. (2) Иски из нарушения чужого обязательства

подчиняются праву, регулирующему это обязательство». Далее дей-

ствует также ст. 41 Вводного закона к ГГУ (см. сноску 3).

Vgl. dazu BGHZ 119, 137; 120, 87. Jayme/Hausmann zugelassen.

Гаагская конвенция о праве, применяемом в отношении дорожно-

транспортных происшествий, от 4.05.71 (Jayme/Hausmann

Nr. 52) не

ратифицирована ФРГ.

Stdg. Rspr. BGHZ 57, 265; 87, 97; 108, 202; 119, 139.

BGHZ 119, 137.

Об обратной отсылке в деликтном праве см. Palandt/Heldrich

Art. 38 EGBGB Rn. 2.

VO des Ministerrates fur die Reichsverteidigung vom 7.12.1942. О рег-

ламенте и его толковании см. выше § 6.A.IV.1.

BGHZ 84, 222; 87, 95; против продолжения действия Регламента см.

Beitzke Ju 1966, 144.

BGH VersR 1977 56; BGHZ 93, 214.

BGHZ 87, 95.

BGHZ 87, 95 (97); 119, 137; Kegel IPR

§ 18 IV. 1.a.).

BGHZ 90, 294; 93, 214.

BGHZ 119, 137.

Vgl. naher Kegel IPR

§ 13 ІІІ.З.а); Kropholler, IPR

§ 39 II.

Kropholler, IPR

§ 39 II 4 a u. b.

Etwa BGHZ 90, 294.

BGHZ 119, 137 (144 ff.).

Erman(-Hohloch)

Art. 38 EGBGB Rn. 8 ff.; Palandt/Heldrich

Art. 38

EGBGB Rn. 2; a. A. etwa Staudinger(-von Hoffmann) Art. 38 EGBGB

Rn. 164.

Art. 25 Gesetz Nr. 2675 iiber das internationale Privat- und Zivilver-

fahrensrecht v. 22.5.1982; vgl. ferner Ansay in: Holl/Klinke (Hrsg.), In-

ternationales Privatrecht, Internationales Wirtschaftsrecht (1985) 161 ff.;

Kruger IPRax 1982, 252 ff.; Staudinger(-von Hoffmann) Art. 38 EGBGB

Rn. 35 (mit iibersetztem Gesetzestext).

OLG Frankfurt IPRspr. 1979 Nr. 153.

BGHZ 73, 391.

Reitmann/Martiny Rn. 257.

О квалификации см. § 1 B.II.l.a).

См. выше § 5.III.1.

Vgl. BGHZ 73,. 391.

BGH NJW 1979, 1773; NJW 1987, 1825.

Gantzer, Spanisches Immobilienrecht (5. Aufl. 1994) 13 ff.

Gantzer aaO. 15 ff.

13 — 2714

§ 7. МЕЖДУНАРОДНОЕ ВЕЩНОЕ ПРАВО

Литература

MiinchKommf-Kreuzer)

, EGBGB (1990), Nach Art. 38 Anh. I; Stau-

dingerf-Stoliy

, EGBGB (1985), Nach Art. 12 (I) — Internationales Sa-

chenrecht; Drobnig, Entwiklungstendenzen des deutschen internationalen

Sachenrecht, in: Festschrift fiir Kegel (1977), 141; Vorschlage und Guta-

chten zur Reform des deutschen internationalen Sachen- und Immateri-

algiiterrechts (hrsg. von Henrich, 1991).

А. Основополагающие принципы привязки

I. Постановка проблемы и основная коллизионная норма

Большое экономическое и практическое значение междуна-

родного вещного права прекрасно иллюстрирует все возрастаю-

щая потребность в гарантиях кредитования (товарных и банков-

ских кредитов) в трансграничном товарном и денежном обороте.

Кроме того, часто встает вопрос о применимом праве, когда речь

заходит о покупке недвижимости за границей (например, при-

обретение квартиры для проведения отпуска по таймшеру) или

о торговле произведениями искусства (украденные картины).

Уже эти примеры свидетельствуют о возможности столкновений

множества диаметрально противоположных интересов: наряду с

партнерами по договору в соответствующем регулировании могут

быть заинтересованы как кредиторы, так и государство. Поэтому

трудно сформулировать единую коллизионную норму для всех

вещно-правовых составов.

Основополагающая и с первого взгляда не вызывающая слож-

ностей при применении коллизионная норма вещного права

гласит: в сфере вещного права следует применять право того го-

сударства, в котором данная вещь находится (lex rei sitae). В

отношении недвижимости эта норма с давних пор была обще-

признанной нормой обычного права в абсолютном большинстве

стран. И сейчас ее действие распространяется также и на движи-

194

§ 7. Международное вещное право

195

мые вещи

. Она призвана служить интересам стабильности и

ясности правового оборота и потому не подлежит даже пересмот-

ру с согласия сторон

. Другими словами, эта норма является без-

условной и на нее не распространяется принцип автономии

воли. Кроме того, существует и тесная связь с соответствующи-

ми принципами международной подсудности: правовая защита

имущества всегда должна быть гарантирована в стране места его

нахождения (в отношении недвижимости всегда действует ис-

ключительная юрисдикция, § 24 ГПК Германии, ст. 16 № 1 Брюс-

сельской конвенции).

В проекте нового Вводного закона к ГГУ (ст. 43) принципы

lex rei sitae впервые кодифицированы

II. Сфера применения и обратная отсылка

1. Сфера применения закона местонахождения вещи рас-

пространяется на возникновение, изменение, переход и прекра-

щение вещных прав, а также на сами вещные права и связанные

с ними иски (касающиеся возврата имущества, его обременения,

защиты, использования, а также неосновательного обогащения в

результате неправомерного использования чужих прав)

. Прин-

цип закона местонахождения вещи не подлежит применению в

случае исков из нарушения чужого владения посредством вредо-

носного воздействия на окружающую среду ввиду их деликтно-

правовой природы (см. ст. 44 Проекта нового Вводного закона

к ГГУ). Законом местонахождения вещи руководствуются преж-

де всего, чтобы определить, могло ли возникнуть вещное право

(например, обременение), а особенно, известно ли правопорядку

страны местонахождения имущества также вещное право и ка-

ково его содержание: испанская ипотека движимого имущества

не может быть применима к стоящей в Германии машине. Lex rei

sitae решает также и в отношении изменений, касающихся пра-

ва, включая его переход и прекращение. В соответствии с прин-

ципом закона места нахождения вещи осуществляется переход

права собственности как при определенных обстоятельствах

уже с момента заключения договора купли-продажи (например,

в большинстве стран романской правовой семьи, в частности,

ст. 1583 и сл. ГК Франции), так и в силу принципа добросовест-

ности, если это предусмотрено правом страны местонахождения

вещи (например, иначе, чем в § 935 ГГУ).

При сделках с недвижимостью следует учитывать также (им-

перативные) нормы, предписываемые lex rei sitae в отношении

формы договора (ст. 11, абз. 5 Вводного закона к ГГУ в соедине-

14*

196 Первая часть. Международное частное право

нии со ст. 43, абз. 1 Проекта к Вводному закону к ГГУ). Однако

в том, что касается залога, предусмотрена альтернатива: доста-

точно соблюдения требований, предъявляемых к форме правом

страны местонахождения вещи или правом страны заключения

сделки (ст. 11, абз. 1,2 Вводного закона к ГГУ).

Действие принципа lex rei sitae распространяется и на такие

сферы, которые связаны не с местом нахождения вещи, а с други-

ми привязками, такими, как, например, касающимися права рас-

поряжения собственностью (§ 1365 ГГУ — имущество супругов),

дееспособности собственников, а также возможности предста-

вительства в имущественно-правовых сделках. Обязательствен-

но-правовые отношения (в отличие от вещно-правовых) между

сторонами подчиняются статуту (например, договора) по их собст-

венному выбору, разумеется, в случае обоюдного согласия. Если

же предметом договора является собственность, то его последст-

вия расщепляются на обязательственно-правовые и вещно-пра-

вовые, в отношении которых при определенных обстоятельствах

компетентны два различных статута (договора и имущества)

2. Обратная ссылка и отсылка к третьему закону права

страны местонахождения вещи, например, к закону гражданст-

ва участников договора, как правило, учитывается, когда речь

идет о движимых вещах. Однако в связи с всеобщим признанием

принципа lex rei sitae ее практическое значение может стать

очень незначительным

III. Применимое право

1. Недвижимое имущество

Местонахождение земельного участка, а потому и lex rei sitae

для недвижимости определить не так уж трудно. Однако устано-

вить сферу применения закона местонахождения вещи сложнее.

Она распространяется не только на вещные правоотношения,

но и на обязательственно-правовые аспекты сделок с недвижи-

мостью, которые подчиняются статуту договора. В случае сомне-

ния таковым будет право страны местонахождения вещи (ст. 28,

абз. 3 Вводного закона к ГГУ), однако им может быть и другой

правопорядок, если стороны заключат сделку на основе принци-

па свободы воли (ст. 27 Вводного закона к ГГУ).

Разделение обоих аспектов сделки с недвижимостью, не из-

вестное правопорядкам ряда государств, проявляется наиболее

наглядно в различных требованиях, предъявляемых к форме. В

отношении этих требований действуют самостоятельные колли-

§ 9. Международное

трудовое

право 197

зионные нормы, которые в случае сделок с недвижимостью отсы-

лают к статуту сделки. Другими словами, форма договора о пере-

ходе права собственности на недвижимость регулируется тем же

правопорядком, что и сам переход права (ст. 11, абз. 5 Вводного

закона к ГГУ), то есть согласно закону местонахождения вещи,

lex rei sitae (ст. 43, абз. 1 Проекта Вводного закона к ГГУ), и без

учета требований, предъявляемых к форме сделки правом стра-

ны, в которой она была заключена. С одной стороны, это озна-

чает, что заключаемые в Германии вещно-правовые сделки с

иностранной недвижимостью должны подчиняться в том, что ка-

сается требований, предъявляемых к форме, только праву страны

ее местонахождения (часто эти требования менее жесткие, чем в

Германии). С другой стороны, передача права собственности на

немецкую недвижимость или обременение не могут осущест-

вляться за границей, поскольку подобные сделки должны быть

засвидетельствованы немецким нотариусом и зарегистрированы

в поземельной книге

. И наоборот, к форме обязательственных

договоров применение закона местонахождения вещи не обяза-

тельно. Испанская квартира может быть продана, согласно ис-

панскому праву, путем заключения частной письменной сделки

без нотариального заверения. Однако если этот договор на осно-

ве принципа автономии воли подчиняется немецкому праву, то

его надлежит в соответствии с § 313 ГГУ заверить у нотариуса

И наоборот, немецкая недвижимость также может быть про-

дана путем «домашней сделки», то есть не заверенной у нотари-

уса, если стороны подчинили свой договор иностранному праву.

Ст. 11, абз. 4 Вводного закона к ГГУ не служит этому препят-

ствием ввиду того, что статут договора может быть обусловлен

ст. 28, абз. 2 Вводного закона к ГГУ. Являясь составной частью

переноса вещных прав на недвижимость на другое лицо, согла-

шение о передаче права собственности на немецкий земельный

участок подчиняется, однако, в любом случае закону местона-

хождения вещи и в том, что касается требований, предъявляемых

к форме сделки (ст. 11, абз. 5 Вводного закона к ГГУ, § 873

ГГУ)

2. Движимое имущество

Применение принципа закона местонахождения вещи вопре-

ки первому впечатлению сопряжено с трудностями прежде всего

в двух ситуациях: а) изменение местонахождения вещи может

повлечь за собой изменение статута; б) кроме того, иностранные

институты вещного права, не известные праву данной страны, не

всегда могут применяться или учитываться без адаптации.

198 Первая часть. Международное частное право

а) Изменение статута. При пересечении границы каким-

либо товаром его «вещно-правовой» статус, согласно принципу

закона местонахождения вещи, определяется правопорядком

страны его нового местонахождения.

(1) Для экспорта из Германии это означает: если необходи-

мая для перехода права собственности на покупателя передача

ему движимой вещи в Германии не имеет места (§ 929 ГГУ), то

она переходит к нему, например при поставках во Францию, в

момент пересечения границы даже в случае подчинения договора

купли-продажи французскому праву.

Согласно ст. 1583 ГК Франции, для этого достаточно одного

лишь заключения договора. Новое местонахождение товара ведет

также к применению действующего там вещного права. Это же

правило распространяется и на исключительно важную с прак-

тической точки зрения оговорку о сохранении права собст-

венности, особенно при экспорте: при определенных обстоя-

тельствах она не действует при пересечении товаром границы

(ведет также к переходу права собственности), если не отвечает

действующим в стране-импортере специальным правилам глас-

ности (например, внесению в торговый реестр, как того требует

ст. 715 швейцарского ГК или ст. 1524 I, 2704 I ГК Италии)

Аналогичная картина с действующим в Германии регулировани-

ем «обеспечительной передачи собственности», которая не при-

знается в ряде стран (например, в Австрии

, Швейцарии, Фран-

ции) из-за недостаточной гласности.

(2) Изменение местонахождения товара может и не повлечь за

собой изменений в праве, применимом к вещно-правовому фак-

тическому составу, согласно заключенному в стране происхож-

дения этого товара контракту. Не будет иметь значения даже тот

факт, что согласно праву страны-импортера, переход права собст-

венности или обременения могли бы оказаться недействитель-

ными. Так, при импорте в Германию немецкое право учитывает

факт перехода права собственности на покупателя уже с момен-

та заключения во Франции договора купли-продажи. И не требу-

ется каких-либо подтверждений посредством дополнительного

акта о переходе права собственности по немецкому праву. То же

самое действует и при обременении недвижимого имущества за

границей.

Если иностранный экспортер включает в договор оговорку о

сохранении права собственности на товар, то по прибытии

в Германию этого товара ее последствия (в отношении третьих

лиц, конкурсного производства?) также подлежат регулированию

немецким правом. Если последствия импортированной оговорки

§ 9. Международное

трудовое

право

199

о сохранении права собственности по праву страны отгрузки то-

вара носят лишь относительный характер, то с прибытием его в

Германию это обеспечительное право становится полностью,

абсолютно действительным". Означает ли это распространение

действия оговорки на будущее (Griff in die Zukunft) также и то,

что и ее недействительность по праву страны экспортера (и,

следовательно, совершившийся переход права собственности!) с

прибытием товара в страну импортера «реанимируется», если

она отвечает предъявляемым к ней в этой стране требованиям,

довольно спорно, так как тем самым было бы отказано в при-

знании фактических обстоятельств, уже имевших место за гра-

ницей.

(3) Особенности, связанные с регулированием товаров в пути

(так называемые res in transitu) и средств транспорта, ведут к

отклонению от принципа lex rei sitae, так как подобное местона-

хождение товара, даже если его можно установить, является вре-

менным и, скорее, случайным. Теоретически мыслимы различные

решения: например, стороны могут сами решить, право какой

страны -— экспортера или импортера — компетентно в отноше-

нии товаров в пути

. Если отсутствует соглашение сторон о вы-

боре права, то следует применять право страны местоназначения

товара. Однако наиболее широкое распространение получила

точка зрения, что компетентным должно быть только право стра-

ны места назначения

. И лишь в отношении актов об исполне-

нии судебных решений и законных залоговых прав существует

заинтересованность в применении правопорядка страны место-

нахождения товара, то есть в соответствии с общим принципом

lex rei sitae.

Аналогично в соответствии с принципом lex rei sitae может

решаться вопрос о приведении в исполнение судебных решений

и законных залоговых прав, когда речь идет о средствах транс-

порта — морских (речных), воздушных и железнодорожных. В

остальном же касающиеся их вещно-правовые отношения регу-

лируются по праву места их постоянной приписки или регистра-

ции (ст. 45 I Проекта Вводного закона к ГГУ)

Ь) Иностранные «обеспечительные права». Как было пока-

зано выше, изменение статута может и не затронуть приобретен-

ного в стране отгрузки вещно-правового статуса товара. Возник-

шие за границей вещные права признаются и после прибытия

товара в страну назначения. Однако если институт иностранных

обеспечительных прав не знаком правопорядку страны назначе-

ния, то это может быть чревато возникновением трудностей. Речь

идет о проблемах адаптации или подстановки: иностранные пра-

200 Первая часть. Международное частное право

вовые институты должны применяться (признаваться) в других

странах, хотя как таковые согласно национальному праву этих

стран они могут считаться недействительными (numerus clausus

(ограниченное число) вещных прав — см. ниже учебный пример

№ 1). «Признание» означает, что должны применяться действу-

ющие нормы национального права по обеспечению залога, срав-

нимые по своим условиям и последствиям с иностранными (см.

также ст. 43 II Проекта Вводного закона к ГГУ). Французское

право залога купленных в кредит автомобилей (nantissement de

vehicule automobile) путем внесения их в официальный реестр

будет рассматриваться в Германии как залог движимой вещи

с правом преимущественного удовлетворения из ее стоимости

(§ 1204 ГГУ, § 805 ГПК Германии), хотя по французскому праву

речь идет об обеспечении требований из заложенного движимого

имущества, не имеющего собственника

3. Ценные бумаги

Подлежат специальному регулированию вещные права на цен-

ные бумаги. Оно охватывает как право на ценную бумагу, так и

вытекающее из нее право собственности. Если речь идет об имен-

ных ценных бумагах, то их правообладатели являются и их соб-

ственниками (§ 952, абз. 2 ГГУ); поэтому применимое право оп-

ределяется здесь не по Закону местонахождения ценной бумаги,

а по lex causae. Иначе обстоит дело в отношении ценных бумаг

на предъявителя: здесь «право вытекает из ценной бумаги», а по-

тому компетентным является также lex cartae sitae. И наконец,

при регулировании ордерных (оборотных) ценных бумаг следует

различать: приобретение ценных бумаг в собственность (напри-

мер, векселей, чеков, консаментов) осуществляется по праву их

местонахождения, а приобретение товаров, представленных цен-

ными бумагами (распорядительными документами), регулируется

правом, которое является компетентным в отношении транспор-

тируемых товаров (также lex rei sitae товаров или право страны

их назначения.

Б. Учебные примеры

Пример 1. Автомашина «феррари» и ее ипотека в Германии

Итальянец Сальваторе покупает у соотечественника Клаудио

в Италии автомашину марки «Феррари-208 Турбо». В паспорт

(carta di circolazione) автомобиля Клаудио был ошибочно внесен

как его собственник.

§ 9. Международное

трудовое

право

201

Для финансирования покупки стоимостью приблизительно

120 тыс. марок итальянский банк предоставил Сальваторе соот-

ветствующий кредит и в качестве его гарантии установил ипо-

теку на автомобиль на ту же сумму. Запись об этом была сделана

во вкладыше к паспорту.

Сальваторе перегнал автомобиль в Германию и продал его там

в скором времени Эмилю за 80 тыс. марок.

Поскольку Сальваторе не вернул ссуду, банк потребовал у

Эмиля возвратить «феррари», чтобы удовлетворить свои претен-

зии из доходов, полученных от продажи автомобиля. Дайте, по-

жалуйста, экспертную оценку шансов на успех иска (о возмеще-

нии убытков), вчиненного в компетентном немецком суде.

Дополнительные материалы

ГК Италии. Ст. 2808 (Установление и последствия ипотеки). Ипо-

тека предоставляет кредитору также и в отношении третьих лиц право

принудительной продажи обремененного имущества, заложенного в обес-

печение его требований с целью их преимущественного удовлетворения

из доходов, полученных от этой продажи.

Предметом ипотеки может быть имущество как должника, так и

третьего лица. Она устанавливается путем занесения в реестр недвижи-

мости. Ипотека может быть в силу закона, по решению суда или доб-

ровольной.

Ст. 2810 (Предмет ипотеки)

. Ипотека может устанавливаться на

1. недвижимое имущество, способное служить транспортным сред-

ством, и запчасти к нему;

2. право пользования плодами и доходами от этого имущества;

3. право надстройки;

4. право наследственного арендатора и его право наследственной

аренды недвижимого имущества, приносящего доход.

Ипотекой могут быть обременены также и государственные пенсии

согласно процедурам, установленным в законах о государственных дол-

гах, а кроме того, суда морские, речные, воздушные и автомобили, как

то предписано соответствующими законами.

В качестве ипотеки рассматриваются также преимущественные пра-

ва на автомобили, закрепленные в специальном законе.

Ст. 51(1) Закона о МЧП Италии от 3.06.95 г.

Право владения,

собственности и другие права на движимое и недвижимое имущество

определяются по праву страны их местонахождения.

Ориентировочное решение примера 1

I. Применимое право

Банк обосновывает свою претензию к Эмилю ссылкой на ав-

томобильную ипотеку, установленную в обеспечение выданной