Кох X., Магнус У., Винклер фон Моренфельс П. Международное частное право и сравнительное правоведение

Подождите немного. Документ загружается.

X. Кох,

У.

Магнус, П.

ВинИлер

фон Моренфельс

ПСЖШКМИОС

ЧАСТНОЕ

(ТОО

СРАРПИТМЫЮС

ПРАРОРМСМИЕ

« МЕЖАУНАРОЛНЫЕ ОТНОШЕНИЯ »

PR und Rechtsvergleichung

Ein Studien- und Ubungsbuch zum

Internationalen Privat- und Zivilverfahrensrecht

und zur Rechtsvergleichung

von

Dr. Harald Koch

Professor an der Universitat Rostock,

Richter am Oberlandesgericht Rostock

Dr. Ulrich Magnus

Professor an der Universitat Rostock,

Richter am Hanseatischen Oberlandesgericht

und

Dr. Peter Winkler von Mohrenfels

Professor an der Universitat Rostock,

Richter am Oberlandesgericht Rostock

2. Auflage

С. H. BECK'SCHE VERLAGSBUCHHANDLUNG

MUNCHEN 1996

X. Кох,

У.

Магнус, П. Винклер фон Моренфельс

гшшодиос

ЖТПОЕ ГТОО

СРАВНИТЕЛЬНОЕ

тюшшс.

Перевод с немецкого

доктора юридических наук

Ю.М. Юмашева

Москва

«МЕЖДУНАРОДНЫЕ ОТНОШЕНИЯ»

2003

УДК 347.74/76

ББК 67.404.2

К 75

ISBN 5-7133-1084-1

Miinchen, 1996

язык, 2001

изд-ва «Международные отношения»,

2003

ОТ ПЕРЕВОДЧИКА

В настоящее время российская наука международного частного пра-

ва (МЧП) переживает определенный подъем. Наряду с трудами об-

щепризнанных специалистов в этой области в одном только 1999 г.

появились многочисленные работы по МЧП новых авторов

. Достиг-

нут ли они в дальнейшем уровня А. Макарова или Л. Лунца, покажет

будущее. Однако уже сейчас можно с определенностью сказать, что

переводной литературе по данному предмету повезло гораздо мень-

ше, хотя потребность в ней (в частности, с точки зрения перспектив

развития отечественного МЧП) совершенно очевидна. За последние

50 с лишним лет на русском языке появилось всего 4 общих курса

МЧП иностранных авторов

, что вряд ли следует считать удовлетво-

рительным. И дело не только в справедливости сентенции М. Воль-

фа, констатировавшего, что даже добросовестный судья при рас-

смотрении дел в области международного частного права «знает об

иностранном праве не больше, а часто и меньше студента первого

курса страны, о которой идет речь»

. Трансграничные связи на За-

паде во всех сферах общественной жизни в силу ряда историчес-

ких и социально-экономических причин обширнее и динамичнее, а

доктрины МЧП, как следствие этого, более детально разработаны,

чем в нашей стране. Поэтому максимально широкое знакомство с

этими доктринами и зарубежной судебной практикой в области

См., напр., Звеков В.П. Международное частное право. Курс лекций. —

М., 1999; Гаврилов В.В. Международное частное право. Курс лекций. —

Владивосток, 1999; Ермолаев Б Л., Сиваков О.В. Международное частное

право. Курс лекций. — М., 1999; Скаридов А.С. Международное частное

право. — СПб., 1999; и др.

См. Вольф М. Международное частное право. — М., 1948; Раапе JI. Меж-

дународное частное право. — М., 1960; Чешир Дж., Норт П. Международ-

ное частное право. — М., 1982; Иссад М. Международное частное право. —

М„ 1989.

См. Вольф М. Цит. соч. — С. 33.

МЧП представляет несомненный интерес не только для ученых-

юристов, но и для практиков и студентов, изучающих международ-

ное частное право. Особенно если учесть, что Россия в результате

политических и хозяйственных реформ все активнее участвует в

процессе интернационализации мировой экономики, а ее граждане

получили возможность беспрепятственно посещать зарубежные

страны в поисках работы или с целью учреждения там собственных

предприятий, а также постоянного проживания.

К сожалению, в упомянутых выше курсах МЧП М. Вольфа, JI. Раапе,

М. Иссада, Дж. Чешира и П. Норта, несмотря на их фундаменталь-

ность, не нашли достаточного отражения как глобальные измене-

ния, происходящие в жизни мирового сообщества, так и одна из

основных тенденций современного МЧП — интернационализация

его источников, не в последнюю очередь под влиянием Гаагской

конференции по международному частному праву и процессов реги-

ональной интеграции

Предлагаемая на суд российских читателей книга X. Коха, У. Маг-

нуса и П. Винклера фон Моренфельса «МЧП и сравнительное пра-

воведение» призвана по крайней мере отчасти восполнить этот про-

бел. Все три автора являются учеными-юристами и одновременно

действующими судьями верховных судов различных земель Герма-

нии. И поэтому их книга отличается от классических курсов МЧП.

Она носит научно-практический и учебный характер, что наложило

отпечаток на ее структуру и изложение и подбор материала. Напри-

мер, в Общей части раскрывается содержание основных понятий и

принципов как МЧП, так и международного гражданского процесса.

Причем рассмотрению процессуальных аспектов с точки зрения

возросшего влияния на них международного договорного права уде-

ляется гораздо больше внимания, чем это принято в нашей отече-

ственной литературе по МЧП.

Что же касается Особенной части, то рассмотрению каждой отдель-

ной отрасли МЧП на конкретных примерах, взятых, как правило, из

судебной практики, предпосылается общий обзор присущих ей кол-

лизионных норм и принципов, а также даются тексты иностранных

законов (иногда в изложении), необходимых для всестороннего ана-

лиза предлагаемого для изучения материала. Следует подчеркнуть,

Статут Гаагской конференции по МЧП не действует

отношении России,

которая участвует лишь в 2 из 32 Гаагских конвенций (данные на 1.07.98 г.).

См. Netherlands International Law Review. Vol. XLV. — 1998/2. — P. 271

et s.

что предметом обсуждения в приводимых примерах зачастую слу-

жат проблемы, которые пока не нашли у нас отражения ни в лите-

ратуре, ни в судебной практике, но с которыми по мере развития

рыночных отношений, без сомнения, придется сталкиваться и в

нашей стране. Это касается, в частности, проблемы признания в

стране приема не известных местному законодательству типов ино-

странных компаний, экстерриториального действия законов о кон-

куренции (так называемый «принцип эффекта») или трансгранич-

ных банкротств.

С практической точки зрения детально рассматривается исключи-

тельно важный вопрос признания и исполнения иностранных судеб-

ных решений, что позволяет расширить представление о междуна-

родном гражданском процессе, которому отечественная наука МЧП

уделяет, к сожалению, мало внимания.

Второй небольшой, но достаточно информативный раздел посвящен

сравнительному правоведению. В нем читатель познакомится с ос-

новными понятиями англо-американского права и процесса, прин-

ципами «права справедливости», найдет прекрасный иллюстра-

тивный материал по фактически не разработанной у нас тематике

применения коллизионных норм штатов США

. Не оставит чита-

теля равнодушным и приводимый в книге незатейливый пример

сделки купли-продажи. Проведенный в этой связи авторами срав-

нительный анализ немецкого и французского права выявил, какие

удивительные приключения могут происходить с переходом права

собственности от продавца к покупателю. И если этот читатель ока-

жется коммерсантом, имеющим деловые отношения с зарубежными

партнерами, он, вероятно, задумается о пользе изучения иностран-

ного законодательства и комментариев к нему.

И наконец, последнее, но одно из основных по значению: в книге

дается метод решения дел в области международного частного пра-

ва. Причем, в отличие от общепринятых у нас «практикумов», ско-

рее похожих на задачники, авторы скрупулезно анализируют вместе

с читателем казусы, как бы вводя его в лабораторию своих логичес-

ких построений и делясь с ним опытом. При этом они подчеркивают,

что их выводы не являются «истиной в последней инстанции», а

лишь служат руководящим началом для принятия читателем соб-

ственного решения, пусть даже отличного от авторского, и призваны

Эта проблематика затрагивается в кандидатской диссертации Монастыр-

ского Ю.Э. «Господствующие доктрины коллизионного права в США», за-

щищенной в 1999 г. в ИГП РАН. Не опубликована.

стимулировать выработку самостоятельного юридического образа

мышления.

Такой подход позволяет увидеть сквозь призму обыденных жизнен-

ных ситуаций «скромное обаяние» и внутреннюю красоту междуна-

родного частного права и превратить эту кажущуюся многим слож-

ной дисциплину из «вещи в себе в вещь для (всех) нас».

В приложении к книге, учитывая, что она все-таки написана с не-

мецкой точки зрения, редакция сочла целесообразным дать в извле-

чениях параграфы ГГУ, Вводного закона к нему, Гражданского про-

цессуального кодекса Германии, статьи Брюссельской конвенции о

юрисдикции и исполнении судебных решений по гражданским и

торговым делам, которые были упомянуты авторами, но текст кото-

рых не был ими воспроизведен.

В заключение хотелось бы выразить признательность руководству,

администрации, работникам библиотеки Института М. Планка —

иностранного и международного частного права (г. Гамбург) и осо-

бенно сотрудникам этого Института г-же Рост и г-же Хандшуг,

г-дам Велеру и Нахтвею, а также моей жене Марине. Их дружеское

участие и поддержка помогли сделать отнюдь не самую легкую ра-

боту над переводом приятным интеллектуальным занятием. Если

столь же приятным и полезным станет чтение этой книги для всех

интересующихся международным частным правом, то автор перево-

да будет считать свою задачу выполненной.

Москва, декабрь 2000 г.

Ю. Юмашев

ПРЕДИСЛОВИЕ КО ВТОРОМУ ИЗДАНИЮ

Первое издание данной книги, в которой авторы стремились соче-

тать в равной мере учебный материал с иллюстрирующими его уп-

ражнениями, встретило одобрительный отклик у читателей. Прак-

тическим примерам с подробными вариантами их решений или с

краткими рекомендациями по их решению предшествует сжатое

изложение основных принципов международного частного права

(МЧП), которое в наши дни постоянно интенсифицирующихся лич-

ных и деловых трансграничных связей приобретает все большее

значение. Поэтому в новом издании существенно увеличен объем

материала, посвященного принципам МЧП. Европейский Союз и

воссоединение Германии также ставят перед коллизионным правом

новые задачи. Значительная часть учебных примеров в настоящем

издании была обновлена с учетом изменившейся обстановки и заме-

чаний специалистов и читателей, с благодарностью принятых авто-

рами.

Нетрадиционный подход к изложению предмета МЧП обусловлен

прежде всего последовательностью, предусмотренной рабочей схе-

мой изучения конкретных примеров (сначала анализируются вопро-

сы международной подсудности). Кроме того, немаловажную роль

сыграл здесь и фактор практической значимости той или иной сфе-

ры МЧП: дела с иностранным элементом в области семейного и

наследственного права наиболее многочисленны. И это также по-

влияло на порядок расположения материала в книге.

Для юриста-практика анализ проблем МЧП в сравнительно-право-

вом плане трудно переоценить, поскольку коллизионная норма ча-

сто отсылает к иностранному праву. А «открытия», сделанные при

изучении иностранного права, не только имеют особую привлека-

тельность, но почти всегда ведут к новому пониманию собственно-

го права. Поэтому авторы, учитывая важность для юриста, специа-

листа в области МЧП, знания иностранного права, дают в каждом

учебном примере необходимый минимум сведений по применению

национального права соответствующего государства с учетом его

характерных особенностей. В данном издании авторы попытались

также с помощью правовых конструкций, являющихся наиболее

яркой отличительной чертой того или иного правопорядка, а также

на примерах из судебной практики показать различные методы от-

правления правосудия.

Основная концепция организации учебного материала и подбора

примеров в книге была разработана авторами совместно. В дальней-

шем они углубили ее, акцентируя внимание на наиболее важных

моментах изучаемого материала.

Что касается участия авторов в создании книги, то оно выглядит

следующим образом: перу П. Винклера фон Моренфельса принад-

лежат §§ 1-4, 11 А II, учебный пример 3 § 11 В; У. Магнус напи-

сал §§ 5, 6, 9, 13, 14, 15 А и «Глоссарий»; X. Кох — §§ 1 В, 7, 8, 10,

11 А I, учебные примеры 1 и 2 в § 11 В, §§ 12, 15 В и С.

Гамбург и Росток, октябрь 1995 г. Харальд Кох

Ульрих Магнус

Петер Винклер фон Моренфельс