Ершова И.В. Предпринимательское право. Учебник

Подождите немного. Документ загружается.

действовавшему законодательству. Это, например, продажа за пре-

делами территории РФ принадлежащих государству акций откры-

тых акционерных обществ, продажа акций открытых акционерных

обществ через организатора торговли на рынке ценных бумаг, прода-

жа государственного или муниципального имущества посредством

публичного предложения и др. Вместе с тем, законодатель отказался

от ряда способов отчуждения имущества, которые были предусмот-

рены Законом 1997 г., таких как продажа акций созданных в процес-

се приватизации открытых акционерных обществ их работникам; от-

чуждение акций владельцам ценных бумаг, удостоверяющих права

на приобретение этих акций; выкуп арендованного имущества.

Однако следует учитывать, что до вступления в силу Закона о при-

ватизации 2001 г. договоры аренды с правом выкупа были заключены.

Их судьбу, в отношении имущества, находящегося в федеральной

собственности, определило Положение о реализации договоров арен-

ды федерального имущества с правом выкупа, заключенных до

вступления в силу Федерального закона «О приватизации государст-

венного и муниципального имущества», которое было утверждено По-

становлением Правительства РФ от 25 сентября 2002 г. № 707

Данное Положение разделило заключенные договоры аренды на

два вида.

1. Если в договоре аренды с правом выкупа

определены

размер, сроки и порядок внесения выкупа, то арендатор направляет

в Росимущество (его территориальный орган) заявление с приложе-

нием заверенной копии договора аренды и платежных документов о

внесении выкупа. Росимущество в месячный срок рассматривает

представленные документы и направляет арендатору извещение о

подтверждении выполнения им условий договора. Оплата приобре-

таемого федерального имущества подтверждается заверенной бан-

ком копией платежного документа о перечислении суммы выкупа в

доход федерального бюджета.

2. Если в договоре аренды с правом выкупа

не

определены

размер выкупа, сроки и порядок его внесения выкупа, то арендатор

направляет в Росимущество (его территориальный орган) заявление

о выкупе с приложением заверенной копии договора аренды, пла-

тежных документов о внесении выкупа (если до подачи заявления

арендатор в соответствии с условиями договора производил платежи

в счет выкупа) и предложение о порядке выкупа имущества. Росиму-

щество в двухмесячный срок рассматривает представленные доку-

менты и привлекает независимого оценщика для оценки арендован-

ного имущества на дату подачи заявления о выкупе.

В случае, если рыночная стоимость арендованного имущества не

превышает

тыс. МРОТ, Росимущество принимает решение о про-

даже этого имущества арендатору. На основании этого решения

СЗ РФ. 2002. № 39. Ст. 3804.

Росимущество заключает с арендатором дополнительное соглаше-

ние, которое определяет размер выкупа, сроки и порядок его

внесения. Размер выкупа соответствует рыночной стоимости арен-

дованного имущества, установленной оценщиком.

Если рыночная стоимость арендованного имущества составляет

более 10 тыс. МРОТ, Росимущество направляет арендатору предло-

жение о совместном создании открытого акционерного общества с

внесением арендуемого имущества в качестве вклада государства в

его уставный капитал. Арендатор в месячный срок со дня получения

предложения направляет в Росимущество уведомление о согласии, к

которому прилагает перечень имущества, вносимого арендатором в

уставный капитал этого общества, отчет независимого оценщика, про-

ект устава открытого акционерного общества, предложения о форми-

ровании его органов управления и подписанный арендатором проект

соглашения о расторжении договора аренды с правом выкупа.

На основании поступивших документов Росимущество принимает

решение о внесении от имени Российской Федерации в качестве

вклада арендуемого имущества в уставный капитал открытого акци-

онерного общества, создаваемого совместно с арендатором, с предо-

ставлением последнему права первоочередного приобретения акций

общества. Этим же решением утверждаются устав акционерного об-

щества и кандидаты в его органы управления, назначается предста-

витель Российской Федерации для участия в учредительном собра-

нии. Количество акций, передаваемых Российской Федерации и

арендатору, определяется пропорционально внесенным ими вкла-

дам. Одновременно с арендатором заключается соглашение о растор-

жении договора аренды с правом выкупа.

После регистрации отчета о размещении первого выпуска акций

они передаются РФФИ для их продажи арендатору. В целях реали-

зации арендатором права первоочередного приобретения акций,

продавец направляет арендатору извещение о количестве подлежа-

щих продаже акций и их цене, которая определяется на основании

отчета независимого оценщика. Если в течение двух месяцев со дня

отправления извещения арендатор не воспользуется свои правом

первоочередного приобретения акций, такие акции подлежат прива-

тизации в порядке, предусмотренном Законом о приватизации.

Рассмотрим более подробно некоторые из способов приватиза-

ции, установленных Законом о приватизации.

6. Приватизация на основе преобразования государственных

и муниципальных унитарных предприятий

в открытые акционерные общества

Основанием для подготовки и принятия решений об условиях

приватизации унитарного предприятия служит прогнозный план

(программа) приватизации. При подготовке предприятия к преобра-

зованию в открытое акционерное общество проводится инвентари-

зация, составляется промежуточный баланс унитарного предприя-

тия, осуществляется аудиторская проверка, определяется состав

подлежащего приватизации имущественного комплекса унитарного

предприятия, оценивается имущество. При этом должны быть опре-

делены: срок преобразования; величина уставного капитала откры-

того акционерного общества; количество акций, их номинальная сто-

имость, способы и сроки продажи; состав совета директоров и

ревизионной комиссии; должен быть разработан устав общества.

Законом о приватизации введены некоторые ограничения в от-

ношении распоряжения имуществом предприятия и увольнения ра-

ботников со дня утверждения прогнозного плана до момента перехо-

да права собственности к покупателю. Так, не допускается

сокращать численность работников предприятия; совершать сдел-

ки, цена которых превышает 5 процентов балансовой стоимости ак-

тивов; получать кредиты и др.

Решением об условиях приватизации унитарного предприятия

утверждаются:

а) состав подлежащего приватизации имущественного комплекса;

б) перечень объектов (в том числе исключительных прав), не под-

лежащих приватизации в составе имущественного комплекса. В ча-

стности, в перечень входят исключительные права на объекты ин-

теллектуальной собственности, которые непосредственно связаны с

обеспечением обороны страны и безопасности государства. Указы-

вается дальнейшая судьба таких объектов, например, передача но-

вому собственнику по договору, передача в собственность субъекту

РФ или муниципальному образованию, передача иным юридичес-

ким лицам;

в) перечень

обременении

(ограничений) имущества, включенного

в состав подлежащего приватизации имущественного комплекса, в

соответствии со ст.

28—31

Закона о приватизации;

г) расчет балансовой стоимости активов унитарного предприя-

тия, подлежащих приватизации. В соответствии с п. 2 ст.

Закона о

приватизации, балансовая стоимость их активов определяется как

сумма стоимости чистых активов унитарного предприятия, исчис-

ленных по данным промежуточного бухгалтерского баланса, и стои-

мости земельных участков, за вычетом балансовой стоимости объек-

тов, не подлежащих приватизации в составе имущественного

комплекса;

д) размер уставного капитала, количество именных обыкновен-

ных бездокументарных акций общества и номинальная стоимость

одной акции. При наличии соответствующего решения указывается

также, что в отношении общества принято решение об использова-

нии «золотой акции».

Решение об условиях приватизации федерального государствен-

ного унитарного предприятия утверждается Правительством РФ,

Росимуществом или его территориальным органом.

Кроме того, утверждается Устав открытого акционерного обще-

ства, назначается единоличный исполнительный орган, определяет-

ся количественный состав и назначаются члены совета директо-

ров и его председатель, назначаются члены ревизионной комиссии.

На основании решения и в соответствии с ним составляется переда-

точный акт, который подписывается принимающей стороной после

регистрации акционерного общества. Государственная регистрация

осуществляется единоличным исполнительным органом общества.

Им же осуществляется регистрация сделки приватизации (возник-

новения права собственности у открытого акционерного общества).

В целях обеспечения обороны страны и безопасности государст-

ва, защиты нравственности, здоровья, прав и законных интересов

граждан соответственно Правительство РФ, органы государствен-

ной власти субъектов РФ могут принять решение об использовании

«золотой акции». «Золотая акция» - это специальное право на уча-

стие соответственно РФ, ее субъектов в управлении открытыми ак-

ционерными обществами. Решение об использовании «золотой ак-

ции» может быть принято при приватизации имущественных

комплексов унитарных предприятий или при принятии решения об

исключении открытого акционерного общества из перечня стратеги-

ческих акционерных обществ. Представители государства или

муниципальных образований назначаются в Совет директоров (на-

блюдательный совет) и ревизионную комиссию общества. Они долж-

ны уведомляться о сроках проведения собрания, повестке дня.

Представители могут вносить предложения в повестку дня годового

общего собрания акционеров и требовать созыва внеочередного об-

щего собрания. Они имеют право вето при принятии общим собрани-

ем акционерного общества решений по важнейшим вопросам дея-

тельности общества, таким как внесение изменений и дополнений в

устав, реорганизация, ликвидация, изменение уставного капитала,

совершение крупных сделок. Представители государства и муници-

пальных образований имеют и иные права, определенные ст. 38 За-

кона о приватизации. Специальное право («золотая акция») исполь-

зуется с момента отчуждения из государственной собственности

75 процентов акций соответствующего открытого акционерного об-

щества. Оно действует до принятия решения о его прекращении и не

подлежит замене на акции общества, в отношении которого принято

решение об использовании такого права.

Законом предусмотрены некоторые особенности правового поло-

жения открытых акционерных обществ, акции которых находятся в

собственности РФ, субъектов РФ, муниципальных образований. Пра-

ва акционеров открытых акционерных обществ, акции которых нахо-

дятся в государственной или муниципальной собственности, осуще-

ствляют соответственно Правительство РФ, уполномоченный феде-

ральный орган исполнительной власти, специализированное государ-

ственное учреждение, органы государственной власти субъектов РФ,

органы местного самоуправления. Интересы публичных образований

в органах управления и ревизионных комиссиях представляют лица,

занимающие государственные или муниципальные должности. Поло-

жение об управлении находящимися в федеральной собственности

акциями открытых акционерных обществ и использовании специаль-

ного права на участие Российской Федерации в управлении открыты-

ми акционерными обществами («золотой акции») утверждено Поста-

новлением Правительства РФ от 3 декабря 2004 г. № 738

При закреплении в государственной или муниципальной собст-

венности 100 процентов акций полномочия общего собрания акцио-

неров осуществляет от имени соответствующего собственника Пра-

вительство РФ, либо орган государственной власти субъекта РФ,

либо орган местного самоуправления.

Единоличный исполнительный орган открытого акционерного об-

щества, включенного в перечень стратегических, не вправе совершать

сделки, связанные с отчуждением акций, внесенных в уставный капи-

тал общества, а равно сделки, влекущие за собой возможность отчуж-

дения или передачи их в доверительное управление без согласия Пра-

вительства РФ или уполномоченного государственного органа. Сделка,

совершенная без такого согласия, ничтожна.

7. Продажа государственного

или муниципального имущества на конкурсе

Порядок проведения конкурса определен

Законам

о приватиза-

ции и Положением о проведении конкурса по продаже государствен-

ного или муниципального имущества, утвержденном Постановлени-

ем Правительства РФ от 12 августа 2002 г. № 584

. На конкурсе могут

продаваться предприятие как имущественный комплекс или акции

созданного при приватизации открытого акционерного общества, ко-

торые составляют более чем 50 процентов уставного капитала этого

общества, если в отношении указанного имущества его покупателю

необходимо выполнить определенные условия. Право приобретения

государственного или муниципального имущества принадлежит по-

купателю, который предложил в ходе конкурса наиболее высокую

цену, при условии выполнения им условий конкурса.

Исчерпывающий перечень условий приведен в Законе о прива-

тизации. Это сохранение определенного числа рабочих мест или со-

СЗ РФ. 2004. № 50. Ст. 5073.

СЗ РФ. 2002. № 33. Ст. 3228.

здание дополнительных рабочих мест; переподготовка или повыше-

ние квалификации работников; ограничение на изменение профиля

деятельности и др. При продаже федерального имущества они ут-

верждаются Росимуществом. Условия конкурса должны иметь эко-

номическое обоснование, должны быть указаны сроки их исполне-

ния и порядок подтверждения исполнения.

При продаже федерального имущества продавцами на конкурсе

выступает РФФИ (его отделения) или, по поручению Правительст-

ва РФ, иные специализированные государственные учреждения.

Законодательством определены права и обязанности продавца. В ча-

стности, не позднее чем за 30 дней до объявленной даты он должен

опубликовать информационное сообщение о проведении конкурса,

указав в нем: наименование имущества; начальную цену (на основа-

нии отчета независимого оценщика); условия и сроки платежа; по-

рядок, место, даты начала и окончания подачи заявок; порядок озна-

комления покупателей с информацией; порядок определения

победителей; размер, срок, порядок внесения задатка; условия кон-

курса; место и срок подведения итогов и др.

Конкурс является открытым по составу участников. Для учас-

тия в нем претенденты представляют

заявку,

платежный документ

(для подтверждения перечисления претендентом установленного

задатка), иные документы. Задаток устанавливается в размере

20 процентов начальной цены, но не более чем 4,5 млн МРОТ. Кон-

курс, в котором принял участие только один участник, признается

несостоявшимся.

Предложения о цене подаются участниками в запечатанных кон-

вертах в день подведения итогов конкурса либо, по желанию претен-

дента, при подаче заявки. Решение продавца об опреде-

лении победителя конкурса оформляется протоколом. Утвержден-

ный продавцом протокол является документом, удостоверяющим

право победителя на заключение договора купли-продажи.

Уведомление о победе выдается победителю в течение 5 дней с да-

ты подведения итогов конкурса. При уклонении (отказе) победителя

конкурса от заключения договора купли-продажи имущества зада-

ток ему не возвращается. Остальным претендентам суммы задатков

возвращаются в течение 5 дней с даты утверждения протокола. Дого-

вор купли-продажи между продавцом и покупателем, которым явля-

ется победитель конкурса, заключается не позднее 10 дней с даты

подведения итогов конкурса в порядке, определенном ГК РФ и Зако-

ном. Договор предусматривает: порядок выполнения победителем ус-

ловий конкурса, порядок подтверждения выполненных обяза-

тельств, порядок осуществления контроля за выполнением условий,

ответственность сторон. Передача имущества победителю конкурса

и оформление права собственности осуществляются в порядке, уста-

новленном законодательством РФ и договором купли-продажи, не

позднее чем через 30 дней после полной оплаты имущества и выпол-

нения условий конкурса. Срок выполнения условий конкурса не мо-

жет превышать одного года. Победитель вправе до перехода к нему

права собственности совершать в отношении объекта ряд полномо-

чий, определенных Законом о приватизации.

Выполнение условий конкурса контролируется продавцом.

В течение 10 дней с даты окончания срока выполнения условий

конкурса победитель направляет продавцу сводный (итоговый)

отчет. Фактическое исполнение условий конкурса на основании

представленного победителем отчета осуществляет комиссия, со-

здаваемая для этих целей продавцом. При продаже федерального

имущества в состав комиссии включаются сотрудники продавца,

представители Росимущества, соответствующего отраслевого фе-

дерального органа исполнительной власти, Минэкономразвития

России, Минздравсоцразвития России.

В случае неисполнения победителем конкурса условий, ненадле-

жащего их исполнения договор купли-продажи расторгается по согла-

шению сторон или в судебном порядке с одновременным взысканием с

победителя неустойки. Имущество остается соответственно в государ-

ственной или муниципальной собственности, а полномочия покупате-

ля в отношении этого имущества прекращаются. Помимо неустойки с

покупателя могут быть взысканы убытки, причиненные неисполнени-

ем договора купли-продажи, в размере, не покрытом неустойкой.

8. Продажа

государственного

или муниципального имущества на аукционе

На аукционе продается государственное или муниципальное

имущество в случае, если его покупатели не должны выполнить

какие-либо условия в отношении такого имущества. Порядок прове-

дения аукциона определяют Закон о приватизации и Положение об

организации продажи государственного или муниципального иму-

щества на аукционе, утвержденное Постановлением Правительства

РФ от 12 августа 2002 г. № 585

(далее - Положение).

Аукцион является открытым по составу участников. Для участия в

нем претендент представляет заявку, платежный документ, под-

тверждающий перечисление задатка, иные документы. Предложения

по цене приватизируемого имущества подаются участниками аукцио-

на в запечатанных конвертах (закрытая форма подачи предложений)

либо заявляются ими открыто в ходе проведения торгов (открытая

форма). Форма подачи предложений определяется решением об усло-

виях приватизации. Задаток устанавливается в размере 20 процентов

начальной цены, но не более 4,5 млн МРОТ. Аукцион, в котором принял

СЗ РФ. 2002. № 33. Ст. 3229. С

изм.

от

ноября 2002 г.

участие только один претендент, признается несостоявшимся. Пре-

тендент приобретает статус участника аукциона с момента оформле-

ния продавцом протокола о признании претендентов участниками. Пе-

речень оснований отказа претенденту в участии в аукционе

установлен Законом о приватизации и является исчерпывающим.

При продаже федерального имущества продавцом на аукционе

выступает РФФИ (его отделения) или, по поручению Правительст-

ва РФ, иные специализированные государственные учреждения.

Права и обязанности продавца и комиссии по проведению аукциона

определены Законом о приватизации и Положением. Продавец

публикует информационное сообщение о проведении аукциона,

включающее: наименование имущества; начальную цену; форму по-

дачи предложений; порядок, место, даты начала и окончания подачи

заявок; исчерпывающий перечень представляемых покупателем до-

кументов и требования к ним; срок заключения договора купли-про-

дажи; порядок определения победителя; размер, сроки и порядок

внесения задатка; место и срок подведения итогов; порядок ознаком-

ления покупателей с иной информацией.

Положением подробно определен порядок проведения аукционов

двух видов: с подачей предложений о цене имущества в открытой и

закрытой форме. По итогам конкурса составляется протокол, подпи-

сываемый аукционистом и уполномоченным представителем про-

давца. Протокол является документом, удостоверяющим право по-

бедителя на заключение договора купли-продажи имущества.

Победителем признается лицо, предложившее наиболее высо-

кую цену за выставленное на аукционе имущество. Уведомление о

победе выдается победителю в течение 5 дней с даты подведения

итогов аукциона. При уклонении или отказе победителя от заключе-

ния договора купли-продажи имущества задаток не возвращается и

он утрачивает право на заключение договора. Другим участникам

аукциона суммы задатков возвращаются в течение 5 дней с даты

подведения итогов аукциона. Договор купли-продажи заключается

между продавцом и победителем аукциона в соответствии с ГК РФ и

Законом о приватизации не позднее 5 дней с даты подведения итогов

аукциона. Оплата государственного имущества производится

едино-

временно в течение 10 дней после заключения договора купли-про-

дажи или в рассрочку в порядке, установленном Законом. Передача

имущества и оформление прав собственности на него осуществля-

ются в соответствии с законодательством и договором купли-прода-

жи не позднее чем через 30 дней после дня полной оплаты имущест-

ва. Факт оплаты подтверждается выпиской со счета продавца о

поступлении средств в размере и в сроки, указанные в договоре.

Продавцом публикуется сообщение об итогах аукциона.

9. Продажа акций открытых акционерных обществ

на специализированном аукционе по продаже акций

Специализированным аукционом признается способ продажи

акций на открытых торгах, при котором все победители получают

акции открытого акционерного общества по единой цене за одну ак-

цию. Порядок его проведения определяется Законом о приватиза-

ции и Положением об организации продажи находящихся в государ-

ственной или муниципальной собственности акций открытых

акционерных обществ на специализированном аукционе, утверж-

денным Постановлением Правительства от 12 августа 2002 г. № 585

Специализированный аукцион является открытым по составу

участников. Аукцион, в котором принял участи только один участ-

ник, признается несостоявшимся. Заявка на участие в специализи-

рованном аукционе оформляется посредством заполнения бланка

заявки

и является предложением претендента заключить договор

купли-продажи акций по итогам специализированного аукциона на

условиях, опубликованных в информационном сообщении о прове-

дении аукциона.

Заявки подразделяются на два типа:

1) заявками первого типа считаются заявки, в которых претен-

дент выражает намерение купить акции по любой единой цене про-

дажи, сложившейся на специализированном аукционе;

2) заявками второго типа признаются заявки, в которых претен-

дент выражает намерение купить акции по единой цене продажи,

сложившейся на специализированном аукционе, но не выше макси-

мальной цены покупки одной акции, указанной в заявке.

В заявке должна быть указана сумма денежных средств, направ-

ляемых претендентом на оплату акций. Эта сумма перечисляется на

один из указанных в информационном сообщении счетов продавца.

При продаже на специализированном аукционе акций, находя-

щихся в федеральной собственности, продавцами выступают РФФИ

(его отделения) или, по поручению Правительства РФ, иные специ-

ализированные учреждения. Функции продавца при проведении

специализированного аукциона определяются Законом о приватиза-

ции и Положением. Решения продавца, в том числе об итогах приема

заявок, об определении участников специализированного аукциона

и об итогах специализированного аукциона, оформляются соответ-

ствующими протоколами.

СЗ РФ. 2002. № 33. Ст. 3229. С

изм.

от

ноября 2002 г.

Типовая форма заявки утверждена Приложением к Постановлению Правительства

от

августа 2002 г. № 585.

Единая цена продажи акций устанавливается по следующим

правилам:

а) при ее расчете учитываются только денежные средства пре-

тендентов, допущенных к участию в специализированном аукционе;

б) единая цена рассчитывается таким образом, чтобы она обеспе-

чивала максимально возможный коэффициент реализации акций

(отношение числа акций, подлежащих передаче победителям, к

числу продаваемых акций), который не может быть менее 0,95.

Победители специализированного аукциона определяются по

следующим правилам:

1) число акций, получаемых победителем, вычисляется путем де-

ления суммы денежных средств, указанных в заявке, на единую це-

ну продажи;

2) в первую очередь удовлетворяются все заявки первого типа, в

которых указанная сумма денежных средств больше единой цены

продажи;

3) во вторую очередь удовлетворяются все заявки второго типа, в

которых указанная максимальная цена покупки превышает единую

цену продажи.

Оставшиеся акции распределяются следующим образом:

- в первую очередь удовлетворяются заявки первого типа, в

которых указанная сумма денежных средств равна единой цене

продажи;

- во вторую очередь удовлетворяются заявки второго типа, в ко-

торых указанная максимальная цена покупки равна единой цене

продажи (последовательно - от заявки, в которой указана большая

сумма, к заявке, в которой указана меньшая сумма);

Не удовлетворяются заявки первого типа, в которых указанная

сумма денежных средств меньше единой цены продажи, и заявки

второго типа, в которых указанная максимальная цена покупки

меньше единой цены продажи.

Протокол об итогах специализированного аукциона оформляется

продавцом в день подведения итогов. Утвержденный продавцом про-

токол означает для победителей специализированного аукциона за-

ключение договоров купли-продажи. Передача акций и оформление

права собственности на акции осуществляются не позднее чем через

30 дней с даты подведения итогов аукциона в соответствии с законо-

дательством РФ и условиями специализированного аукциона. Также

в месячный срок со дня подведения итогов для регистрации покупа-

телей в реестре владельцев акций эмитента продавец направляет ре-

естродержателю эмитента передаточные распоряжения.

Законом и Положением предусмотрены особенности проведения

межрегиональных и всероссийских специализированных аукционов

по продаже акций, находящихся в федеральной собственности. Спе-

циализированный аукцион является межрегиональным, если прием