Ершова И.В. Предпринимательское право. Учебник

Подождите немного. Документ загружается.

сти вкладов его участников... Уставный капитал должен быть на мо-

мент регистрации общества оплачен его участниками не менее чем

наполовину. Оставшаяся неоплаченной часть уставного капитала

общества подлежит оплате его участниками в течение первого года

деятельности общества. При нарушении этой обязанности общество

должно либо объявить об уменьшении своего уставного капитала и

зарегистрировать его уменьшение в установленном порядке, либо

прекратить свою деятельность путем ликвидации...».

Правила о формировании уставного капитала детализируются

нормами специального законодательства. Например, согласно ст. 25

Федерального закона «Об акционерных обществах», уставный капи-

тал общества составляется из номинальной стоимости акций обще-

ства, приобретенных акционерами. Номинальная стоимость всех

обыкновенных акций общества должна быть одинаковой. Общество

размещает обыкновенные акции, один или несколько типов приви-

легированных акций. Номинальная стоимость размещенных приви-

легированных акций не должна превышать 25 процентов от уставно-

го капитала общества. При учреждении общества все его акции

должны быть размещены среди учредителей. Все акции общества

являются именными.

Правила формирования уставного капитала общества с ограни-

ченной ответственностью содержатся в ст. 14-16 Федерального за-

кона «Об обществах с ограниченной ответственностью».

Согласно ст.

Закона РФ от 20 февраля 1992 г. «О товарных бир-

жах и биржевой торговле», доля каждого учредителя или члена бир-

жи в ее уставном капитале не может превышать

процентов.

Уставный (складочный) капитал делится на доли, соответствую-

щие вкладам участников. Такое деление не ведет к возникновению

отношений долевой собственности. Собственником всего имущества

коммерческих и некоммерческих организаций (кроме унитарных

предприятий и учреждений), в том числе и собственником имущест-

ва, внесенного в уставный капитал при создании юридического лица,

становится сама организация.

Однако правопреемство не возникает, когда в качестве вклада в

уставный капитал передается право пользования имуществом. В этом

случае право собственности сохраняется у учредителя. На это поло-

жение было обращено внимание в п. 17 Постановления Пленума

Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от

1 июля

1996

г. № 6/8 «О некоторых вопросах, связанных с применени-

ем части первой ГК РФ».

Уставный капитал - величина условная. Это денежная оценка со-

вокупности вкладов, которые были внесены участниками. Доля участ-

ника общества должна соответствовать соотношению номинальной

стоимости его доли и уставного капитала общества. Размер доли уча-

стника определяется в процентах или в виде дроби. Эти доли важны

для определения размера дохода участника. В зависимости от доли в

уставном капитале в обществах определяется размер ликвидационной

квоты при ликвидации организации, а также статус участника, акцио-

нера, «вес» голоса участника в управлении делами, если иное не пре-

дусмотрено законом или договором. В целом можно сказать, что доля в

уставном капитале определяет объем прав участника (акционера).

В хозяйственных обществах уставный капитал определяет мини-

мальный размер чистых активов общества, что можно рассматривать

как гарантию прав кредиторов. Отсюда возникает необходимость оп-

ределить в законе минимальный размер уставного капитала. Так, в

соответствии со ст. 29 Федерального закона «Об акционерных обще-

ствах», минимальный размер уставного капитала у открытого акцио-

нерного общества должен составлять не менее тысячекратной суммы

минимального размера оплаты труда, установленного федеральным

законом на дату регистрации общества, а у закрытого общества - не

менее 100 МРОТ.

Согласно ст. 14 Федерального закона «Об обществах с ограниченной

ответственностью», размер уставного капитала общества должен быть

не менее стократной величины минимального размера оплаты труда.

Минимальный размер уставного капитала увеличивается для ор-

ганизаций некоторых видов деятельности. Например, рублевый эк-

вивалент уставного капитала создаваемого банка на IV квартал

2004 г. составляет не менее

179

948 000 рублей

В товариществах действует принцип субсидиарной ответствен-

ности по обязательствам организации полных товарищей всем своим

имуществом (кроме имущества, на которое нельзя обращать взыс-

кание), поэтому складочный капитал в товариществах не является

минимальной гарантией прав кредиторов. Следовательно, отпадает

необходимость определения в законе его минимального размера.

Размер складочного капитала устанавливается в учредительном до-

говоре при создании товарищества.

В законодательстве сформулированы требования к формирова-

нию уставного (складочного) капитала. Вкладом в уставный капитал

общества могут быть деньги, ценные бумаги, другие вещи или имуще-

ственные права либо иные права, имеющие денежную оценку (ст.

Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственнос-

тью»).

Необходимо, чтобы имелось конкретное имущество, имущест-

венное право, которое реально способно удовлетворить интересы по-

тенциальных контрагентов. Отсюда определенные ограничения,

установленные для внесения в качестве вклада нематериальных ак-

тивов. В любом случае вносимое имущество или иные права должны

иметь денежную оценку. В силу ст.

Федерального закона «Об обще-

ствах с ограниченной ответственностью», денежная оценка неденеж-

Телеграмма ЦБ РФ от 1 октября 2004 г №

115-Т

.'/ Вестник Банка России. 2004. № 59.

ных вкладов в уставный капитал общества, вносимых участниками

общества и принимаемыми в общество третьими лицами, утвержда-

ется решением собрания участников общества, принимаемым всеми

участниками общества единогласно. Если номинальная стоимость

(увеличение номинальной стоимости) доли участника общества в ус-

тавном капитале, оплачиваемой неденежным вкладом, составляет бо-

лее 200 МРОТ, такой вклад должен оцениваться независимым оцен-

щиком. Вносимое имущество и права должны иметь конкретную

ценность и быть охраноспособными.

Участие в формировании уставного (складочного) капитала явля-

ется обязанностью учредителей организации. Порядок выполнения

этой обязанности конкретизируется применительно к организациям

разных видов. Так, в соответствии со ст. 73 ГК РФ, «участник полного

товарищества обязан внести не менее половины своего вклада в скла-

дочный капитал товарищества к моменту его регистрации. Остальная

часть должна быть внесена участником в сроки, установленные учре-

дительным договором. При невыполнении указанной обязанности

участник обязан уплатить товариществу десять процентов годовых с

невнесенной части вклада и возместить причиненные убытки, если

иные последствия не установлены учредительным договором».

Уменьшение и увеличение уставного (складочного) капитала про-

изводятся по результатам рассмотрения итогов деятельности органи-

зации за предыдущий год и после внесения соответствующих измене-

ний в учредительные документы организации. Правила изменения

размера уставного капитала для организаций разных видов содержат-

ся в Гражданском кодексе РФ и специальных законах. Так, согласно

ст. 90 ГК РФ, «если по окончании второго или каждого последующего

финансового года стоимость чистых активов общества окажется мень-

ше уставного капитала, общество обязано объявить об уменьшении

своего уставного капитала и зарегистрировать его уменьшение в уста-

новленном порядке. Если стоимость указанных активов общества ста-

новится меньше определенного законом минимального размера устав-

ного капитала, общество подлежит ликвидации».

Законодательством предусматриваются гарантии прав кредито-

ров при уменьшении уставного капитала. Так, в соответствии со ст. 30

Федерального закона «Об акционерных обществах», в течение 30 дней

с даты принятия решения об уменьшении своего уставного капитала

общество обязано письменно уведомить об уменьшении уставного ка-

питала общества и о его новом размере кредиторов общества, а также

опубликовать в печатном издании, предназначенном для публикации

данных о государственной регистрации юридических лиц, сообщение

о принятом решении. При этом в течение 30 дней с даты направления

уведомления или в течение 30 дней с даты опубликования сообщения

о принятом решении кредиторы общества вправе письменно потребо-

вать досрочного прекращения или исполнения соответствующих обя-

зательств общества и возмещения им убытков.

Уставный (складочный) капитал и фактическая задолженность

учредителей (участников) по вкладам в уставный (складочный) капи-

тал учитываются раздельно.

В производственных кооперативах формируется паевой фонд,

который образуется за счет паевых взносов. Член кооператива обя-

зан внести к моменту государственной регистрации кооператива не

менее

процентов паевого взноса. Остальная часть вносится в тече-

ние одного года после государственной регистрации кооператива.

Паевой взнос оценивается при образовании кооператива по взаим-

ной договоренности членов кооператива на основании сложившихся

на рынке цен, а при вступлении в кооператив новых членов - комис-

сией, назначаемой правлением кооператива. Оценка паевого взноса,

превышающего 250 минимальных размеров оплаты труда, должна

быть подтверждена независимым экспертом. Размер паевого взноса

устанавливается уставом кооператива (ст. 10 Федерального закона

«О производственных кооперативах»).

При создании государственных и муниципальных предприятий

на праве хозяйственного ведения формируется уставный фонд. Этот

фонд определяется собственником предприятия и должен быть пол-

ностью им сформирован в течение трех месяцев с момента государ-

ственной регистрации. Уставный фонда считается сформированным

с момента зачисления соответствующих денежных сумм на откры-

ваемый в этих целях банковский счет и (или) передачи в установлен-

ном порядке государственному или муниципальному предприятию

иного имущества, закрепляемого за ним на праве хозяйственного ве-

дения, в полном объеме. Как часть имущества унитарного предпри-

ятия, уставный фонд является неделимым и не может быть распре-

делен по вкладам (паям, долям).

Размер уставного фонда государственного предприятия должен

составлять не менее 5 тыс. минимальных размеров оплаты труда, ус-

тановленных федеральным законом на дату государственной регист-

рации государственного предприятия. Размер уставного фонда муни-

ципального предприятия должен составлять не менее 1 тыс. МРОТ.

Уставный фонд может формироваться за счет денег, а также цен-

ных бумаг, других вещей, имущественных и иных прав, имеющих де-

нежную оценку. Федеральными законами или другими нормативными

правовыми актами могут быть определены виды имущества, за счет ко-

торого не может формироваться уставный фонд предприятия.

В казенном предприятии уставный фонд не формируется.

Порядок изменения размера уставного фонда и существующие при

этом ограничения определены законодательством. Например, умень-

шение и увеличение уставного фонда федерального государственного

унитарного предприятия производятся по решению собственника. Ус-

тавный фонд предприятия может быть увеличен за счет дополнитель-

ной передачи ему имущества учредителем, имеющихся активов, а

также за счет доходов, полученных в результате деятельности. В слу-

чае принятия учредителем решения об уменьшении уставного фонда

предприятие обязано письменно уведомить об этом своих кредиторов.

В любом случае стоимость чистых активов предприятия не может

быть меньше размера уставного фонда. Установлены также гарантии

прав кредиторов при уменьшении величины уставного фонда (подроб-

но порядок формирования, увеличения и уменьшения уставного фон-

да определен в ст.

12-15

Закона об унитарных предприятиях).

Добавочный капитал представляет собой:

- суммы от дооценки основных средств, объектов капитального

строительства и других материальных объектов со сроком полезно-

го использования свыше 12 месяцев;

- эмиссионный доход акционерного общества, т.е. суммы, полу-

ченные сверх номинальной стоимости размещенных обществом ак-

ций за вычетом издержек по их продаже;

- безвозмездно полученные организацией ценности;

- средства ассигнований из бюджета, использованные на финан-

сирование долгосрочных вложений;

- другие аналогичные суммы.

В составе собственного капитала организации учитывается также

резервный фонд. Он создается в обязательном порядке в соответст-

вии с законодательством Российской Федерации или в добровольном

порядке, по решению самой организации, согласно учредительным

документам и учетной политике.

К примеру, обязанность создания резервного фонда предусмо-

трена для акционерных обществ. В соответствии со ст. 35 Федераль-

ного закона «Об акционерных обществах», в обществе создается ре-

зервный фонд в размере, предусмотренном уставом общества, но не

менее 15 процентов его уставного капитала. Резервный фонд об-

щества формируется путем обязательных ежегодных отчислений

до достижения им размера, определенного уставом общества. Раз-

мер ежегодных отчислений предусматривается уставом общества,

но не может быть менее 5 процентов чистой прибыли.

Согласно ст. 16 Закона об унитарных предприятиях, унитарное

предприятие за счет остающейся в его распоряжении чистой прибы-

ли создает резервный фонд в порядке и в размерах, которые преду-

смотрены уставом предприятия. Средства резервного фонда исполь-

зуются исключительно на покрытие убытков этого предприятия.

Если резервный фонд создается в добровольном порядке, то ре-

шение о его формировании является элементом учетной политики

организации.

Действующим законодательством организациям предоставлено

право создавать резервы сомнительных долгов. Сомнительным дол-

гом признается дебиторская задолженность организации, которая

не погашена в срок, установленный договорами, и не обеспечена со-

ответствующими гарантиями. Источником формирования данного

резерва являются финансовые результаты деятельности организа-

ции, т.е. прибыль, исчисленная до налогообложения.

Резерв сомнительных долгов создается на основе результатов

проведенной в конце отчетного года инвентаризации дебиторской

задолженности. Величина резерва определяется раздельно по каж-

дому сомнительному долгу в зависимости от финансового состояния

(платежеспособности) должника и оценки вероятности погашения

долга полностью или частично. В соответствии со ст. 266 НК РФ,

сумма резерва по сомнительным долгам исчисляется в зависимости

от срока возникновения задолженности следующим образом:

1) при сроке свыше 90 дней в сумму создаваемого резерва вклю-

чается полная сумма задолженности, выявленной на основании ин-

вентаризации;

2) при сроке от 45 до 90 дней (включительно) в сумму резерва

включаются 50 процентов суммы задолженности, выявленной на ос-

новании инвентаризации;

3) при сроке до 45 дней сумма создаваемого резерва не изменяется.

При этом сумма создаваемого резерва по сомнительным долгам

не может превышать 10 процентов выручки за отчетный период.

Резерв сомнительных долгов может быть использован организа-

цией лишь на покрытие убытков от безнадежных долгов. Безнадеж-

ными признаются долги, по которым истек установленный срок

исковой давности, а также долги, по которым в соответствии с граж-

данским законодательством обязательство прекращено вследствие

невозможности его исполнения, на основании акта государственного

органа или в связи с ликвидацией организации.

Сумма резерва по сомнительным долгам, не полностью использо-

ванная хозяйствующим субъектом в отчетном периоде на покрытие

убытков по безнадежным долгам, может быть перенесена им на следу-

ющий отчетный период в порядке, определенном п. 5 ст. 266 НК РФ.

Резерв по гарантийному ремонту и гарантийному обслужива-

нию может создаваться в отношении тех товаров (работ), по кото-

рым в соответствии с условиями заключенных договоров предусмо-

трено обслуживание и ремонт в течение гарантийного срока.

Предельный размер резерва не может превышать размера, опреде-

ляемого как доля фактически осуществленных субъектом расходов

по гарантийному ремонту и обслуживанию в объеме выручки от ре-

ализации данных товаров за предыдущие три года. В конце налого-

вого периода размер резерва корректируется исходя из фактически

осуществленных расходов. Для товаров, по которым истек срок га-

рантийного обслуживания и ремонта, не израсходованные по назна-

чению суммы резерва включаются в состав внереализационных до-

ходов соответствующего отчетного периода.

Фонды накопления и потребления относятся к фондам специально-

го назначения. Эти фонды образуются за счет прибыли, остающейся в

распоряжении организации. Аккумулирование соответствующих

средств в названных фондах позволяет обобщить информацию о состоя-

нии и движении средств, направляемых на потребление и накопление.

Порядок образования этих фондов регулируется учредительными доку-

ментами. Создание таких фондов является элементом учетной политики.

Под фондом накопления понимаются средства, направляемые на

производственное развитие или иные аналогичные цели, предусмот-

ренные учредительными документами (например, на создание нового

имущества). Фонды потребления образуют средства, направляемые

(зарезервированные) на осуществление мероприятий по социальному

развитию (кроме капитальных вложений) и материальному поощре-

нию коллектива организации и иных аналогичных мероприятий и ра-

бот, не приводящих к образованию нового имущества организации.

Амортизационный ф°нд, формируемый за счет амортизацион-

ных отчислений, является фондом целевого назначения. Его средст-

ва предназначены для полного восстановления основных средств.

Средства целевого финансирования и поступлений представля-

ют собой средства, полученные организацией из бюджета и внебюд-

жетных фондов на финансирование капитальных вложений и науч-

но-исследовательских работ, на покрытие убытков по конверсии и

другие нужды. Данные средства носят целевой характер и могут быть

изъяты при выявлении фактов использования их не по назначению.

Резервы предстоящих расходов и платежей создаются органи-

зацией в целях равномерного включения предстоящих расходов в

издержки производства или обращения отчетного периода. Органи-

зации могут создавать резервы: на предстоящую оплату отпусков,

на выплату ежегодного вознаграждения за выслугу лет, расходов на

ремонт основных средств, на выплату вознаграждений по итогам ра-

боты за год и другие цели. Если такие резервы не создаются, то про-

изведенные затраты включаются в себестоимость продукции по со-

ответствующим элементам затрат по мере их совершения.

Из прибыли, остающейся в распоряжении организации, могут

формироваться различные фонды (социальный, жилищный, мате-

риального поощрения). Их формирование является элементом учет-

ной политики организации.

7. Порядок обращения взыскания на имущество

Условия и порядок обращения взыскания на имущество хозяйству-

ющих субъектов-должников, осуществляемого на основании судебных

актов или актов других уполномоченных законодательством органов,

регулируются Федеральным законом от 21 июля 1997 г. №

119-ФЗ

«Об исполнительном производстве»

Обращение взыскания на имущество должника состоит из его

ареста, изъятия и принудительной реализации.

Арест на имущество должника налагается не позднее одного меся-

ца со дня вручения должнику постановления о возбуждении исполни-

тельного производства, а в необходимых случаях - одновременно с его

вручением. Арест имущества состоит из его описи, объявления запре-

та распоряжаться им, а при необходимости - ограничения права поль-

зования имуществом, его изъятия или передачи на хранение. Виды,

объемы и сроки ограничения определяются судебным приставом-ис-

полнителем в каждом конкретном случае с учетом свойств имущества,

значимости его для собственника или владельца, хозяйственного или

иного использования и других факторов. Арест применяется для обес-

печения сохранности имущества должника и в других целях, предус-

мотренных законодательством.

Изъятие арестованного имущества с передачей его для дальней-

шей реализации производится в срок, установленный судебным

приставом-исполнителем, по истечении пяти дней после наложения

ареста. При наличии конкретных обстоятельств судебный пристав-

исполнитель вправе одновременно с арестом изъять все имущество

или отдельные предметы. Обязательному изъятию подлежат де-

нежные средства в рублях и иностранной валюте, драгоценные ме-

таллы и драгоценные камни, ювелирные и другие изделия из золота,

серебра, платины и металлов платиновой группы, драгоценных кам-

ней и жемчуга, а также лом и отдельные части таких изделий, обна-

руженные при описи имущества.

Порядок наложения ареста на ценные бумаги определен Поста-

новлением Правительства РФ от 12 августа 1998 г. № 934

Имущество оценивается судебным приставом или специалистом

по рыночным ценам, действующим на день исполнения исполни-

тельного документа, за исключением случаев, когда оценка произво-

дится по регулируемым ценам. Сторона, оспаривающая оценку иму-

щества, произведенную судебным приставом-исполнителем, несет

расходы по назначению специалиста.

Имущество должника передается на хранение под подпись в ак-

те ареста имущества должнику или другим лицам, назначенным су-

дебным приставом-исполнителем. Положение о порядке и условиях

хранения арестованного и изъятого имущества, утв. Постановлени-

ем Правительства РФ от 7 июля 1998 г. № 723

СЗ РФ. 1997. № 30. Ст. 3591. С

изм.

от 24 декабря 2002 г , 10 января,

23 декабря

2003 г., 29 июня, 22 августа 2004 г.

СЗ РФ.

1998.

№ 33. Ст. 4035.

СЗ РФ.

1998.

№ 28. Ст. 3362.

Реализация арестованного имущества осуществляется путем его

продажи в двухмесячный срок со дня наложения ареста, если иное

не предусмотрено федеральным законом. Имущество должника, за

исключением недвижимого, продается специализированной органи-

зацией на комиссионных и иных договорных началах. Торги недви-

жимым имуществом организуются и проводятся специализирован-

ными организациями, которые имеют право совершать операции с

недвижимостью и с которыми заключен соответствующий договор.

Подготовка торгов осуществляется в порядке, предусмотренном

ст. 62 Федерального закона «Об исполнительном производстве».

Торги должны быть проведены в двухмесячный срок со дня полу-

чения специализированной организацией заявки от судебного

пристава-исполнителя. Порядок проведения торгов определяется

ст. 447-449 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Если имущество не будет реализовано в двухмесячный срок,

взыскателю предоставляется право оставить это имущество за со-

бой. В случае отказа взыскателя от имущества оно возвращается

должнику, а исполнительный документ - взыскателю.

Федеральным законом «Об исполнительном производстве» уста-

новлена очередность обращения взыскания на имущество. Взыска-

ние по исполнительным документам обращается в первую очередь

на наличные денежные средства должника в рублях и иностранной

валюте. Кроме того, судебный пристав-исполнитель принимает ме-

ры по наложению ареста на средства, находящиеся на счетах и во

вкладах или на хранении в банках и иных кредитных организациях.

В случае отсутствия у должника-организации денежных

средств, достаточных для погашения задолженности, взыскание об-

ращается на иное имущество, принадлежащее ему на праве собст-

венности, праве хозяйственного ведения или праве оперативного уп-

равления (за исключением имущества, изъятого из оборота или

ограничиваемого в обороте), независимо от того, где и в чьем факти-

ческом пользовании оно находится.

Арест и реализация имущества должника организации произво-

дятся в очередности, предусмотренной ст. 59 Федерального закона

«Об исполнительном производстве»:

1) в первую очередь обращается взыскание на имущество, непо-

средственно не участвующее в производстве (ценные бумаги, денеж-

ные средства на депозитных и иных счетах должника, валютные цен-

ности, легковой автотранспорт, предметы дизайна офисов и иное). В

соответствии с Постановлением Правительства РФ от 27 мая 1998 г.

№ 516 «О дополнительных мерах по совершенствованию процедур об-

ращения взыскания на имущество организаций»

, в составе первой

очереди имущества должника учитываются также права требования,

СЗРФ.

1998. № 22. Ст. 2472.

принадлежащие должнику как кредитору по неисполненным денеж-

ным обязательствам третьих лиц по оплате фактически поставленных

товаров, выполненных работ или оказанных услуг (дебиторская задол-

женность). Данным Постановлением регламентируются также особен-

ности ареста и реализации дебиторской задолженности;

2) во вторую очередь - на готовую продукцию (товары), а так-

же иные материальные ценности, непосредственно не участвую-

щее в производстве и не предназначенные для непосредственного

участия в нем;

3) в третью очередь - на объекты недвижимого имущества, а

также сырье и материалы, станки, оборудование и другие основ-

ные средства, предназначенные для непосредственного участия в

производстве.

В случае ареста судебным приставом-исполнителем принадлежа-

щего

организации-должнику

имущества третьей очереди, об этом уве-

домляется Федеральная налоговая служба с приложением сведений о

составе и стоимости имущества, на которое наложен арест, а также о

сумме требований взыскателя. В случае возбуждения арбитражным

судом производства по делу о несостоятельности (банкротстве) орга-

низации-должника исполнительное производство и реализация иму-

щества, на которое обращено взыскание, приостанавливаются до рас-

смотрения арбитражным судом вопроса по существу.

При реорганизации организации-должника взыскание обраща-

ется на денежные средства и иное имущество той организации,

на которую в соответствии с законодательством возложена ответст-

венность по обязательствам должника. В случае ликвидации

организации исполнительные документы, находящиеся у судебного

пристава-исполнителя, передаются ликвидационной комиссии (лик-

видатору) для исполнения.