Ершова И.В. Предпринимательское право. Учебник

Подождите немного. Документ загружается.

И.В. Ершова

Предпринимательское

право

УЧЕБНИК

Издание четвертое, переработанное и дополненное

Допущено Министерством образования и науки

Российской Федерации в качестве учебника

для студентов высших учебных заведений,

обучающихся по специальности «Юриспруденция»

МОСКВА

Юриспруденция

2006

УДК 346(075)

ББК 67.404Я73

Е80

Автор:

Ершова Инна Владимировна, доктор юридических наук,

профессор

Ершова, И.В. Предпринимательское право [Текст]: учебник/ Инна

Е80 Владимировна Ершова. - Изд. 4-е, перераб. и доп. - М.: ИД «Юриспру-

денция», 2006. - 560 с. - 3000 экз. -

ISBN

5-9516-0176-2 (в

пер.)

Учебник подготовлен в соответствии с программой учебного курса «Рос-

сийское предпринимательское право» для юридических вузов с учетом по-

следних изменений в российском законодательстве. Отражена специфи-

ка предмета и метода этой отрасли российского права, приведены

особенности хозяйственных правоотношений, рассмотрены основные инсти-

туты предпринимательского права: правовой режим имущества, приватиза-

ция, несостоятельность (банкротство), конкуренция, правовое обеспечение

качества и др.

Для студентов, аспирантов и преподавателей юридических и экономиче-

ских вузов.

УДК 346(075)

ББК 67.404я73

ISBN 5-9S16-0176-2

СПИСОК СОКРАЩЕНИИ

АПК РФ -

БКРФ-

БНА (СССР, РСФСР, РФ) -

ВСНД (СССР, РСФСР, РФ) -

ГКРФ-

МРОТ-

МСФО-

НКРФ-

РГ-

САПП РФ -

СЗРФ-

епп-

ФГ-

ЭиЖ-

Арбитражный процессуальный кодекс РФ

Бюджетный кодекс РФ

Бюллетень нормативных актов министерств

и ведомств до 1997 г., затем Бюллетень

нормативных актов федеральных органов

исполнительной власти

Ведомости Съезда народных депутатов

и Верховного Совета

Гражданский кодекс РФ

Минимальный размер оплаты труда

Международные стандарты

финансовой отчетности

Налоговый кодекс РФ

«Российская газета»

Собрание актов Президента РФ

и Правительства РФ

Собрание законодательства РФ

Собрание постановлений Правительства РФ

«Финансовая газета»

Газета «Экономика и жизнь»

Памяти любимого Учителя

Валентина Семеновича

Мартемьянова

Глава I

ПОНЯТИЕ

ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКОГО ПРАВА

1. Предмет и метод предпринимательского права

Понятие «предпринимательское право» может рассматриваться

в четырех значениях.

1. Предпринимательское право как система законодательства

это совокупность правовых норм, содержащихся в источниках

права (нормативных правовых актах, обычаях делового оборота)

и регулирующих порядок осуществления предпринимательской

деятельности. Изучение предпринимательского законодательства

предполагает также анализ судебно-арбитражной практики в целях

достижения единообразия в понимании и применении норм, содер-

жащихся в источниках права.

2. Предпринимательское право как научная дисциплина, т.е. сис-

тема знаний, совокупность представлений ученых о данной отрасли.

Наука предпринимательского (хозяйственного) права познает исто-

ки его зарождения, этапы становления и прогнозирует, опираясь на

сумму накопленной информации, направления развития.

3. Предпринимательское право как учебная дисциплина

систе-

ма обобщенных сведений о предпринимательском праве как отрас-

ли, его законодательстве и практике применения, а также о науке.

4. Предпринимательское право как отрасль права представляет

собой совокупность правовых норм, регулирующих предпринима-

тельские отношения, тесно с ними связанные иные, в том числе

В данном случае термин «законодательство» рассматривается в широком смысле.

некоммерческие, отношения, а также отношения по государственно-

му регулированию хозяйствования в целях обеспечения интересов

государства и общества.

Общественные отношения, урегулированные нормами предпри-

нимательского права, и составляют предмет данной отрасли. Рас-

смотрим подробнее три вышеуказанные группы отношений, входя-

щих в предмет предпринимательского права.

Центральной и основной группой, несомненно, выступают пред-

принимательские отношения, то есть отношения, возникающие в

процессе осуществления предпринимательской деятельности.

Легальное определение предпринимательской деятельности дано

в п. 1 ст. 2 Гражданского кодекса РФ.

Предпринимательской является самостоятельная, осуществляемая

на свой риск деятельность, направленная на систематическое полу-

чение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, вы-

полнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в

этом качестве в установленном законом порядке.

(Ст. 2 ГКРФ)

Анализ данного определения позволяет выделить следующие

признаки предпринимательской деятельности:

1. Предпринимательская деятельность характеризуется самосто-

ятельностью. Условно можно выделить имущественную и организа-

ционную самостоятельность предпринимателя. Имущественная са-

мостоятельность определяется наличием у предпринимателя

обособленного собственного имущества как экономической базы дея-

тельности. Объем имущественной самостоятельности зависит от того

юридического титула, на основе которого это имущество принадле-

жит субъекту. Наиболее велика самостоятельность собственника

имущества. Предприятия, действующие на праве хозяйственного ве-

дения, также имеют значительную имущественную самостоятель-

ность, однако уже ограниченную законом и договором с собственни-

ком. И наконец, принадлежность имущества на праве оперативного

управления дает наименьший простор для проявления предприни-

мательской инициативы. Организационная самостоятельность -

это возможность принятия самостоятельных решений в процессе

предпринимательской деятельности, начиная от принятия решения

заниматься такой деятельностью, выбора вида деятельности, органи-

зационно-правовой формы, круга учредителей.

2. Предпринимательская деятельность сопряжена с риском. Этим

предпринимательство коренным образом отличается от хозяйствен-

ной деятельности периода административно-плановой экономики,

допускавшей существование заведомо убыточных предприятий,

которые при плохих результатах хозяйствования могли обратиться

за поддержкой к государству. Вполне объяснимо в связи с этим, что

такой чисто рыночный институт, как институт несостоятельности

(банкротства), возрождается в нашей стране только с переходом к

рынку. Предпринимательский риск - мощный стимул к успешной

работе; уменьшения убытков можно достичь путем заключения дого-

вора страхования предпринимательского риска, то есть риска убыт-

ков от предпринимательской деятельности из-за нарушения своих

обязательств контрагентами или изменения условий этой деятельно-

сти по независящим от предпринимателя обстоятельствам, в том

числе риска неполучения ожидаемых доходов.

3. Предпринимательская деятельность направлена на системати-

ческое получение прибыли. Получение прибыли, являясь основной

целью предпринимателя, придает его деятельности коммерческий

характер, который не утрачивается даже в том случае, если в резуль-

тате получена не прибыль, а убыток. Вместе с тем, если получение

прибыли как цель не ставится изначально, деятельность нельзя на-

звать предпринимательской, она не носит коммерческого характера.

Нельзя не обратить внимания и на такой квалифицирующий при-

знак предпринимательской деятельности, как систематичность в из-

влечении прибыли. К сожалению, четких количественных критериев

систематичности законодательством пока не выработано. Законода-

тельный пробел предлагают восполнить, включив в определение

предпринимательской деятельности дополнительные квалифициру-

ющие признаки, такие как доля прибыли от этой деятельности в об-

щих доходах лица, «существенность» прибыли, получение ее опреде-

ленное число раз за конкретный отчетный период и др.

4. В соответствии с определением, прибыль извлекается субъекта-

ми от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ

или оказания услуг. Данный признак, как представляется, сформули-

рован весьма неудачно. Дело в том, что предпринимательская деятель-

ность многогранна и ее направления никак не могут быть представле-

ны закрытым перечнем. Почему, например, нужно вести речь лишь о

правомочии пользования в отношении имущества? А если субъектом

извлекается прибыль в процессе реализации права распоряжения

имуществом (например, сдачи его в аренду)? А если патентооблада-

тель систематически извлекает прибыль, предоставляя другим лицам

право пользоваться результатом его интеллектуальной деятельности,

заключая лицензионные договоры? Эти случаи не укладываются в за-

конодательный перечень. Видимо, не имело смысла в законе перечис-

лять возможные направления предпринимательской деятельности,

так как они определяются прежде всего рынком.

5. Наконец, как сказано в ст. 2 ГК РФ, предпринимательская дея-

тельность осуществляется лицами, зарегистрированными в этом ка-

честве в установленном законом порядке. Буквальное толкование за-

конодательной нормы приводит к выводу, что, если деятельность

осуществляется лицами не зарегистрированными, она не является

предпринимательской. Такой вывод представляется неверным. Дейст-

вительно, как же в таком случае применять ст. 171 «Незаконное пред-

принимательство» Уголовного кодекса РФ, как взыскивать в судебном

порядке доходы, полученные от такой деятельности, в доход бюджета?

Несовершенство юридической техники приводит к необходимости

применения других способов толкования данной нормы: систематиче-

ского, логического. Такой признак предпринимательской деятельнос-

ти, как осуществление ее лицами, зарегистрированными в установ-

ленном порядке, - это формальный признак, то есть признак,

легализующий эту деятельность, придающий ей законный статус. Его

отсутствие не приводит к утрате деятельностью качества предприни-

мательской, однако делает ее незаконной. В отличие от анализируемо-

го формального признака, рассмотренные ранее признаки предприни-

мательской деятельности являются сущностными (раскрывающими

ее сущность), и только их совокупность дает возможность квалифици-

ровать деятельность лица как предпринимательскую.

Следует отметить, что в научной и учебной литературе предлага-

ется рассматривать и иные, не представленные в законодательном

определении признаки предпринимательской деятельности: профес-

сионализм, инновационный характер и др.

Предпринимательские отношения тесно связаны с другими, не

имеющими непосредственной цели извлечения прибыли. В частнос-

ти, такие отношения складываются при осуществлении деятельнос-

ти организационно-имущественного характера по созданию и пре-

кращению предприятий, получению лицензий и сертификатов,

проведению экологической экспертизы и в ряде других случаев. Та-

кая хозяйственная деятельность носит некоммерческий характер,

но создает основу, а зачастую является необходимым условием,

предпосылкой будущей предпринимательской деятельности. Имен-

но поэтому некоммерческие отношения, тесно связанные с пред-

принимательскими, охватываются хозяйственно-правовым регули-

рованием и входят в предмет предпринимательского права.

Создает условия для предпринимательства и деятельность ряда

некоммерческих организаций, таких как учреждения, объединения и

др. Деятельность товарных и фондовых бирж, основной целью кото-

рых является формирование соответствующего рынка, также регу-

лируется нормами предпринимательского права, а складывающиеся

при осуществлении этой деятельности отношения включаются в

предмет данной отрасли.

И наконец, государство, в целях реализации публичных интере-

сов общества, воздействует на субъектов, осуществляющих пред-

принимательскую деятельность, регулируя эту деятельность раз-

ными способами и с применением различных форм. Эти отношения,

возникающие в процессе государственного регулирования пред-

принимательства,

образуют третью группу из состава предмета

предпринимательского права.

Под методом правового регулирования, применяемым в отрасли

права, понимается совокупность приемов и способов воздействия на от-

ношения, регулируемые данной отраслью. Как правило, каждая от-

расль предполагает лишь специфичные юридические средства воздей-

ствия на определенный вид общественных отношений. Однако в ряде

случаев отрасли права регулируют не только типичные для них обще-

ственные отношения, но и отношения, так или иначе связанные с ними.

Тогда и метод правового регулирования включает юридические средст-

ва, характерные не только для данной отрасли, но и для других отрас-

лей права. Кроме того, в сложных отраслях, к которым, вне всякого со-

мнения, относится предпринимательское право, обычно используется

не один, а сочетание нескольких методов правового регулирования.

В общетеоретическом плане метод правового регулирования об-

щественных отношений определяется с учетом следующих компо-

нентов

а) порядок установления прав и юридических обязанностей;

б) степень определенности предоставленных прав и автономнос-

ти действий их субъектов;

в) подбор юридических фактов, влекущих правоотношения;

г) характер правового положения сторон в правоотношениях, в

которых реализуются нормы, а также распределение прав и обязан-

ностей между субъектами;

д) пути и средства обеспечения субъективных прав.

Исходя из специфики предмета предпринимательского права, зако-

нодатель в некоторых случаях предусматривает установление прав и

обязанностей в силу заключенного договора, в других случаях - в свя-

зи с актом применения права (предписание антимонопольного органа),

в третьем случае права и обязанности прямо вытекают из закона (обя-

занность государственной регистрации). Нормы предпринимательского

права могут предоставлять возможность более или менее самостоя-

тельно решать вопрос об объеме прав и обязанностей (диспозитивные

нормы), могут носить рекомендательный характер, а могут исчерпыва-

юще определить объем субъективного права или обязанность (импера-

тивные нормы). Субъекты предпринимательских правоотношений

могут находиться в равноправном или подвластном положении (гори-

зонтальные отношения между предпринимателями и вертикальные

отношения между предпринимателями и государством - не идентич-

ны). Защита установленных прав и применение санкций при невыпол-

нении обязанностей могут осуществляться разными средствами -

гражданско-правовыми, административными, уголовными и в различ-

ном порядке - административном, судебном.

Общая теория государства и права /

Под.

ред. B.C. Петрова,

Л.С.

Явича. Л., 1974. Т. 2.

С. 283.

Таким образом, взаимосвязь свободы при реализации частных

интересов с государственным властным воздействием там, где это

диктуется публичными интересами, а также учет рекомендаций

компетентных органов — это основные характеристики метода пра-

вового регулирования предпринимательского права.

Предмет и метод правового регулирования являются классифи-

кационными признаками деления системы права на отрасли. Имен-

но по предмету и методу отрасли отграничиваются одна от другой, и

именно наличие самостоятельного предмета и специфического мето-

да дает возможность говорить об отдельной отрасли.

Следует отметить, что вопрос о предпринимательском праве как

самостоятельной отрасли права является весьма дискуссионным.

Впрочем, спор о разграничении отраслей права становится уже тра-

диционным для российского правоведения.

В научной и учебной литературе существует несколько концепций

регулирования предпринимательских отношений. Представители

взглядов на предпринимательское (хозяйственное) право как на само-

стоятельную отрасль, занимая монистическую позицию, считают,

что данные отношения должны регулироваться одной отраслью пра-

ва. Дуалистическая концепция рассматривает эти отношения глав-

ным образом с позиций гражданского и административного права, по-

лагая, что горизонтальные отношения равноправных субъектов в

сфере товарно-денежного оборота должны регулироваться граждан-

ским правом, а вертикальные отношения - административным пра-

вом и нормами примыкающих к нему отраслей. На данной позиции, в

частности, стоят авторы Гражданского кодекса РФ. Высказываются

мнения и о комплексности данной отрасли, так как ее нормы призва-

ны урегулировать разнородные отношения.

Безусловно, каждый имеет право высказывать свою точку зре-

ния и вырабатывать самостоятельную позицию по данному спорно-

му вопросу. Однако следует учесть теснейшее переплетение и взаи-

мосвязь самых разных общественных отношений, подчас отсутствие

резкой грани между близлежащими их видами. Поэтому и грань

между отраслями права весьма подвижна, сама система права ни-

когда не пребывает в статике, что соответствует развитию общества.

Происходят преобразование прежних отраслей права и становление

новых, падение значения одних отраслей и рост влияния других. Пе-

реход России к рыночным отношениям влечет за собой развитие

предпринимательской деятельности, а отсюда - объективная не-

обходимость ее всестороннего регулирования. Нормы по правовому

регулированию хозяйственной деятельности существуют в любом

государстве. В одних странах эти нормы, составляя предпринима-

тельское законодательство, являются частью гражданского права

(Италия, Нидерланды), в других представляют особую отрасль

(Франция, Германия, Испания, Португалия). Для обозначения этой

отрасли применяются различные термины: торговое право, коммер-

ческое право, предпринимательское право. Терминология определя-

ется условиями развития и историческими традициями того или

иного государства. В ряде государств, таких как Франция, Герма-

ния, Испания, Япония и других, наряду с гражданским кодексом,

приняты и действуют торговые кодексы (торговые уложения).

В этом случае говорят о дуализме частного права. Несмотря на эти

различия, для всех государств характерен единый подход к право-

вому регулированию предпринимательской деятельности: соответ-

ствующие правовые нормы создаются и выделяются в особую сферу

правового регулирования. Это дает возможность обеспечить разви-

тие предпринимательской деятельности, создать необходимые пра-

вовые условия для ее осуществления, защитить как частные инте-

ресы предпринимателей, так и публичные интересы государства и

общества в целом.

2. Наука предпринимательского права

Наука предпринимательского

права

- это система знаний о пред-

принимательском праве, это представления ученых о данной отрасли,

ее предмете и методе, источниках, месте в системе отраслей. Влияние

различных объективных и субъективных факторов с неизбежностью

предопределило изменение этих представлений на разных этапах су-

ществования нашего государства.

К сожалению, узкие рамки учебника не позволяют заглянуть в

глубь веков и проследить все этапы становления науки предприни-

мательского, хозяйственного, а ранее торгового права России.

Ограничимся лишь кратким экскурсом.

В дореволюционной России развивалось международное и част-

ное торговое право. Существование частного торгового права яви-

лось результатом возникновения внутри государства многочислен-

ных и сложных юридических отношений между частными лицами

по поводу торговли. Торговое право определялось как совокупность

норм частного права, имеющих ближайшее соприкосновение с тор-

говым оборотом

. В качестве источников русского торгового права

можно назвать Устав Торговый, Устав о Промышленности, Устав

Кредитный, Устав о векселях, Общий Устав Российских Железных

дорог, Положение о государственном промысловом налоге, Устав

Судопроизводства Торгового

Несмотря на существование самостоятельных источников, торго-

вое право дореволюционной России было не отраслью, а специаль-

Шершеневич

Г.Ф.

Учебник торгового права (по изданию 1914 г.).

М.:

Спарк, 1994.

С. 27-29.

См.: Источники русского торгового права: Сборник извлечений из Свода Законов, ус-

тавов, полисных условий и договоров.

М,,

1914.