Ершова И.В. Предпринимательское право. Учебник

Подождите немного. Документ загружается.

2. Создание субъектов предпринимательского права:

понятие и способы

Под созданием субъектов предпринимательского права понима-

ются совершение юридически значимых действий и принятие соот-

ветствующих актов, направленных на придание лицу правового ста-

туса субъекта предпринимательского права. Современная теория

права классифицирует способы создания субъектов предпринима-

тельского права следующим образом: учредительно-распоряди-

тельный, учредительный, договорно-учредительный, дозволитель-

но-учредительный. Эта классификация исходит из того, по чьей

воле и каким образом создаются субъекты права.

Учредительно-распорядительный способ применяется при со-

здании государственных и муниципальных унитарных предприя-

тий. Государственные предприятия создаются по решению Прави-

тельства РФ, соответствующего органа субъектов РФ. Функции

собственника по созданию таких предприятий возложены на Мини-

мущество РФ, комитеты по управлению имуществом субъектов РФ.

Решение о создании казенного предприятия принимается Прави-

тельством РФ, органами исполнительной власти субъектов РФ и

органами местного самоуправления. Поэтому основанием для уч-

реждения унитарного предприятия является распоряжение соот-

ветствующего государственного органа. В этом смысле порядок со-

здания может быть назван учредительно-распорядительным.

Учредительный порядок применяется при создании коммерчес-

ких организаций с одним участником, а также при легитимации ин-

дивидуальной предпринимательской деятельности.

О договорно-учредительном порядке можно говорить при созда-

нии коммерческой организации с числом учредителей более одного,

согласованно определяющих условия деятельности организации.

Дозволительно-учредительный способ предусматривает необ-

ходимость получения разрешения государственного органа как ус-

ловие создания субъекта

3. Порядок и основные этапы создания субъектов

предпринимательского права

В соответствии со ст. 2 ГК РФ, предпринимательская деятель-

ность осуществляется лицами, зарегистрированными в установлен-

ном законом порядке. По российскому законодательству регистрация

является конститутивной, имеет правоустанавливающее значение

как юридический факт, на основании и с момента совершения кото-

См., например, ст. 17 Закона РСФСР

«О

конкуренции и ограничении монополистиче-

ской деятельности на товарных рынках».

рого возникает юридическое лицо и приобретает соответствующий

статус индивидуальный предприниматель.

Государственная регистрация преследует цели:

- осуществление государственного контроля за ведением хозяй-

ственной деятельности, в частности за выполнением условий для за-

нятия определенными видами деятельности и для борьбы с незакон-

ной практикой тайного предпринимательства;

- проведение налогообложения;

- получение государственных сведений статистического учета

для осуществления мер регулирования экономики;

- предоставление всем участникам хозяйственного оборота, госу-

дарственным органам власти и органам местного самоуправления

информации о субъектах предпринимательской деятельности.

Процедура государственной регистрации субъектов предпри-

нимательского права урегулирована рядом нормативных актов. На

федеральном уровне это ГК РФ, Федеральный закон от 8 августа

2001 г. №

129-ФЗ

«О государственной регистрации юридических лиц

и индивидуальных предпринимателей»

(далее - Закон о регистра-

ции). Этот закон регулирует отношения, возникающие в связи с го-

сударственной регистрацией юридических лиц при их создании, ре-

организации, ликвидации, внесении изменений в их учредительные

документы, в связи с государственной регистрацией физических

лиц в качестве индивидуальных предпринимателей и государ-

ственной регистрацией при прекращении физическими лицами дея-

тельности в качестве индивидуальных предпринимателей, а также в

связи с ведением государственных реестров - Единого государ-

ственного реестра юридических лиц и Единого государственного ре-

естра индивидуальных предпринимателей. Вопросы, связанные с

созданием организаций отдельных организационно-правовых форм,

определяются специальным законодательством: Федеральными за-

конами «Об акционерных обществах», «Об обществах с ограничен-

ной ответственностью», «О производственных кооперативах», «О го-

сударственных и муниципальных унитарных предприятиях» и др.

СЗ РФ.

2001.

№ 33. Ч. II. Ст.

3431.

изм.

от 23 июня, 8, 23 декабря 2003 г., 2 ноября

2004 г., 2 июля 2005 г. Следует иметь в виду, что Закон о регистрации регулирует от-

ношения, возникающие при государственной регистрации физических лиц в качест-

ве индивидуальных предпринимателей, с 1 января 2004

Государственная регист-

рация индивидуальных предпринимателей до 1 января 2004 г. осуществлялась в

соответствии с Указом Президента РФ от 8 июля

1994

г. №

1482

«Об упорядочении

государственной регистрации предпринимателей на территории РФ», которым ут-

верждено Положение о государственной регистрации субъектов предприниматель-

ской деятельности.

Государственная регистрация юридических лиц и индивидуальных

предпринимателей — акты уполномоченного федерального органа ис-

полнительной власти, осуществляемые посредством внесения в госу-

дарственный реестр сведений о создании, реорганизации, ликвидации

юридических лиц, приобретении физическими лицами статуса инди-

видуального предпринимателя, прекращении физическими лицами дея-

тельности в качестве индивидуальных предпринимателей, иных све-

дений о юридических лицах и об индивидуальных предпринимателях в

соответствии с настоящим Федеральным законом.

(Ст. 1 Федерального закона *0 государственной регистрации юридических лиц

и индивидуальных предпринимателей»)

Регистрация является заключительным, но не единственным ша-

гом в данном направлении. Охарактеризуем кратко основные этапы

создания субъектов предпринимательской деятельности, обращая

особое внимание на порядок создания коммерческих организаций.

Первыми шагами при создании коммерческой организации явля-

ются определение состава ее учредителей, проведение общего со-

брания, выработка и подписание учредительных документов.

Учредители коммерческой организации

Законодательством Российской Федерации предусмотрены спе-

циальные правила, касающиеся состава и числа учредителей ком-

мерческих организаций.

Хозяйственное общество может быть создано одним лицом, о чем

прямо говорится в п. 1 ст. 66 ГК РФ. При этом существует одно огра-

ничение: учредителем хозяйственного общества не может быть дру-

гое хозяйственное общество, состоящее из одного лица (п. 2 ст. 88, п. 6

ст. 98 ГК РФ). Для подтверждения соблюдения этого требования к уч-

редительным документам общества с ограниченной ответственнос-

тью или акционерного общества, создаваемого одним юридическим

лицом, должны быть приложены копии учредительных документов

учредителя. Следует отметить, что, когда организация создается од-

ним лицом, возникает ряд дополнительных моментов. Например, не-

которые сложности связаны с отделением имущества хозяйственно-

го общества от имущества его учредителя как физического лица на

случай обращения взыскания. В то же время теряют свое значение

требования норм законодательства, посвященные внутренней орга-

низации хозяйственных обществ, порядку формирования и компе-

тенции их органов управления, так как единственный учредитель

фактически объединяет в своем лице все органы и воля юридическо-

го лица совпадает с волей его учредителя.

В соответствии со ст. 7 Закона об

АО\

число акционеров

закрытого общества не должно превышать пятидесяти. В случае, ес-

ли число акционеров закрытого общества выйдет за установленный

предел, указанное общество в течение одного года должно преобра-

зоваться в открытое, в противном случае оно подлежит ликвидации

в судебном порядке. Число акционеров открытого общества не огра-

ничено. Согласно ст. 4 Закона о производственных кооперативах,

число членов кооператива не может быть менее пяти.

Полными товарищами в полных товариществах и товариществах на

вере могут быть индивидуальные предприниматели и коммерческие

организации, участниками хозяйственных обществ и вкладчиками в

товариществах на вере - граждане и юридические лица. Государствен-

ные органы и органы местного самоуправления не вправе выступать

участниками хозяйственных обществ и вкладчиками товариществ на

вере, если иное не установлено законом.

Хозяйственные товарищества и общества могут быть учредите-

лями (участниками) других хозяйственных товариществ и обществ,

за исключением случаев, предусмотренных законодательством. Так,

ст.

Закона о биржах запрещает участие банков и иных кредитных

организаций, страховых и инвестиционных компаний и фондов, об-

щественных, религиозных и благотворительных объединений и

фондов в учреждении товарной биржи.

В соответствии со ст. 66 ГК РФ, законом могут быть установлены оп-

ределенные ограничения на участие отдельных категорий граждан в хо-

зяйственных обществах и товариществах. Так, в соответствии со ст.

Федерального закона от 27 июля 2004 г. № 79-ФЗ «О государственной

гражданской службе Российской Федерации»

, в связи с прохождением

гражданской службы гражданскому служащему запрещается: осуще-

ствлять предпринимательскую деятельность; участвовать на платной

основе в деятельности органа управления коммерческой организацией,

за исключением случаев, установленных федеральным законом.

Организационно-правовая форма

При создании организации учредители должны решить вопрос об

организационно-правовой форме, в которой будет осуществляться

предпринимательская деятельность. Учредители могут создать ком-

мерческую организацию в любой организационно-правовой форме,

кроме случаев, установленных законодательством.

При этом в законодательных актах устанавливаются:

а) запреты или ограничения на использование тех или иных ком-

мерческих организаций для осуществления отдельных видов пред-

СЗ РФ. 2004. № 31. Ст.

3215

СЗ РФ. 2001. № 49. Ст. 4562. С

изм.

от 29 июня 2004 г.

принимательской деятельности. Так, в силу ст. 4 Закона об аудите,

аудиторские организации могут иметь любую организационно-пра-

вовую форму, предусмотренную законодательством Российской Фе-

дерации, за исключением формы открытого акционерного

общества,

б) требования о ведении отдельных видов деятельности организаци-

ями, созданными в определенных организационно-правовых формах.

Например, в соответствии с Законом о банках, кредитная, организация

образуется на основе любой формы собственности как хозяйственное

общество. В силу ст. 2 Федерального закона

от

29 ноября 2001 г. №

156-ФЗ

«Об инвестиционных фондах» акционерный инвестиционный фонд

должен создаваться как открытое акционерное общество.

Учредительные документы

На начальном этапе создания коммерческой организации необходи-

мы выработка и утверждение ее учредительных документов. В зависи-

мости от выбранной организационно-правовой формы коммерческой ор-

ганизации, ее учредительными документами являются устав (унитарные

предприятия, кооперативы, акционерные общества), либо учредитель-

ный договор и устав (общества с ограниченной и дополнительной ответ-

ственностью), либо только учредительный договор (товарищества).

Требования, предъявляемые к учредительным документам юриди-

ческих лиц, установлены нормами ГК РФ и конкретизированы в спе-

циальном законодательстве (федеральных законах «Об акционерных

обществах», «Об обществах с ограниченной ответственностью», «О про-

изводственных кооперативах», «О государственных и муниципальных

унитарных предприятиях», «Об инвестиционных фондах» и др).

Учредительный договор заключается учредителями юридическо-

го лица. В учредительном договоре учредители обязуются создать

юридическое лицо, определяют порядок совместной деятельности по

его созданию, условия передачи ему своего имущества и участия в его

деятельности. Если договор является единственным учредительным

документом, как в товариществах, то в нем определяются также усло-

вия и порядок распределения между участниками прибыли и убытков,

порядок управления деятельностью, выхода участников из его соста-

ва. Кроме того, учредительный договор полного товарищества должен

содержать сведения о размере и составе складочного капитала товари-

щества, размере и порядке изменения долей каждого из участников, о

составе вкладов, сроках и порядке их внесения, об ответственности

участников за нарушение обязанностей по внесению вкладов.

К учредительному договору юридического лица предъявляются те

же требования, что и к другим гражданско-правовым договорам. Он

заключается в простой письменной форме путем составления единого

документа. В договоре должны быть указаны место и дата его заклю-

чения, срок действия. Учредительный договор подписывается всеми

учредителями лично, подпись представителя юридического лица-уч-

редителя должна быть скреплена печатью этого юридического лица.

При создании акционерного общества учредители заключают

между собой договор, определяющий порядок осуществления ими

совместной деятельности по созданию общества, размер уставного

капитала общества, категории выпускаемых акций и порядок их

размещения. Договор о создании акционерного общества не являет-

ся учредительным и не относится к учредительным документам ак-

ционерного общества.

Устав - важнейший документ, устанавливающий правовой статус

организации. Он служит вторым учредительным документом для об-

ществ с ограниченной и дополнительной ответственностью и единст-

венным - для производственных кооперативов, государственных и му-

ниципальных унитарных предприятий, акционерных обществ.

Основное назначение устава - информировать контрагентов и иных

лиц, вступающих в отношения с коммерческой организацией, о круге ее

деятельности, правах и обязанностях. В уставе определяются органи-

зационно-правовая

форма коммерческой организации, ее наименова-

ние, место нахождения, размер уставного капитала, ответственность

участников за нарушение обязанностей по оплате уставного капитала,

состав и компетенция органов управления, порядок принятия ими ре-

шений. Кроме того, в уставе общества с ограниченной ответственностью

назначаются размеры долей каждого участника; в уставе общества с

дополнительной ответственностью - размер дополнительной ответст-

венности участников по долгам общества в виде кратности к стоимости

их вкладов; в уставе акционерного общества - категории, номинальная

стоимость и количество выпускаемых акций. Устав производственного

кооператива должен содержать сведения о размере паевых взносов

членов и порядке их внесения, о характере и порядке трудового учас-

тия членов кооператива в его деятельности, об их ответственности за

нарушение обязательств по личному трудовому участию, о порядке

распределения прибыли и убытков, о размерах и условиях субсидиар-

ной ответственности членов кооперативов по его долгам. В уставе уни-

тарного предприятия указываются источники и порядок формирова-

ния уставного фонда, предмет и цели деятельности

Особое юридическое и практическое значение имеет определение в

уставе целей и предмета деятельности коммерческой организации. Со-

гласно ст. 49 ГК РФ, коммерческие организации, за исключением уни-

тарных предприятий и организаций иных видов, предусмотренных

См.: ст. 9 Федерального закона «О государственных и муниципальных унитарных

предприятиях»; Типовой устав государственного (муниципального) унитарного пред-

приятия г. Москвы, утв. Постановлением Правительства Москвы от 3 июня 2003 г.

№

419-ПП;

Примерный Устав федерального государственного унитарного предпри-

ятия, утв. Распоряжением Минимущества РФ от

декабря 2003 г. 6945-р.

законом, могут иметь гражданские права и нести гражданские обязан-

ности, необходимые для осуществления любых видов деятельности, не

запрещенных законом (общая правоспособность). Соответственно уни-

тарные предприятия и иные организации в случаях, предусмотренных

законом (например, страховые, кредитные, аудиторские организации),

имеют специальную (исключительную) правоспособность и обязаны

указывать в уставе предмет и цели деятельности.

Определенные цели деятельности коммерческой организации

могут быть предусмотрены учредительными документами и тогда,

когда по закону это не является обязательным. В этом случае можно

говорить об ограниченной правоспособности коммерческой органи-

зации, выход за пределы которой ведет к оспоримости сделок.

Необходимо помнить, что сведения, содержащиеся в учредитель-

ном договоре и уставе, не могут составлять коммерческую тайну

Наименование коммерческой организации

Согласно ст. 54 ГК РФ, юридическое лицо имеет свое наименование,

содержащее указание на его

организационно-правовую

форму. Указа-

ние на характер деятельности должно присутствовать в обязательном

порядке только в наименовании унитарных предприятий, а также

предусматривается

иных случаях, установленных законодательством.

Назначение фирменного наименования состоит в идентификации

коммерческой организации, индивидуализации ее деятельности в

хозяйственном обороте.

Фирменное наименование приравнено по правовому режиму к

объектам интеллектуальной собственности. Право на фирменное наи-

менование относится к исключительным правам его владельца. Толь-

ко владельцу принадлежит право различными способами использо-

вать фирменное наименование в хозяйственных операциях, при

рекламе товаров, в качестве элемента товарного знака; передавать

право использования наименования другим лицам, заключая договор

коммерческой концессии. Лицо, неправомерно использующее чужое

зарегистрированное фирменное наименование, по требованию обла-

дателя права на фирменное наименование обязано прекратить его ис-

пользование и возместить причиненные убытки.

Кроме указания на организационно-правовую форму, фирмен-

ное наименование может быть представлено именем или фамилией,

либо характеризовать предмет деятельности, либо быть произволь-

ным. Конкретизация содержащихся в ст. 54 ГК РФ общих указаний

относительно содержания фирменного наименования, применитель-

но к отдельным видам юридических лиц, включена в отдельные ста-

тьи Гражданского кодекса РФ. Так, фирменное наименование полного

Федеральный закон от 29 июля 2004 г. № 98-ФЗ «О коммерческой тайне»

товарищества должно содержать либо имена (наименования) всех

его участников и слова «полное товарищество», либо имя (наимено-

вание) одного или нескольких участников с добавлением слов «и

компания» и слова «полное товарищество» (ст. 69 ГК РФ). Фирмен-

ное наименование товарищества на вере должно содержать либо

имена (наименования) всех полных товарищей и слова «товарищест-

во на вере» или «коммандитное товарищество», либо имя (наимено-

вание) не менее чем одного полного товарища с добавлением слов «и

компания» и слов «товарищество на вере» (ст. 82 ГК РФ).

Согласно п. 7 Положения о фирме, утвержденного постановлением

ЦИК СССР и СНК СССР от 22 июня 1927 г.

, не разрешается включать

в фирменное наименование обозначения, способные ввести в заблуж-

дение. По этому основанию МРП отказала в государственной регист-

рации закрытого акционерного общества «Русская Европейская Ком-

пания». В мотивировочной части уведомления об отказе, в частности,

говорилось: «Используя в наименовании акционерного общества тер-

мин «Европейская», учредители необоснованно завышают значимость

создаваемого предприятия, направленную на повышение его автори-

тета и доверия в условиях финансово-экономического рынка Европы,

вводя тем самым в заблуждение кредиторов и партнеров по бизнесу.

Термин «Европейская» может также ввести в заблуждение и нанести

ущерб организациям, имеющим сходные элементы в названиях, зареги-

стрированных ранее, которые в процессе коммерческой деятельности

получили достаточную известность и высокую деловую репутацию в

национальном и международном хозяйственном обороте. Подобное на-

именование может иметь юридическое лицо, располагающее широки-

ми финансовыми и экономическими связями либо производящее про-

дукцию, получившую признание и пользующуюся реальным спросом

в Европе, а также организация, осуществляющая крупные торговые

операции на европейском рынке, имеющая стабильный и системати-

ческий оборот в различных отраслях экономики. Создаваемая органи-

зация учреждается двумя физическими лицами, имеет уставный ка-

питал в размере 8400 руб. и не удовлетворяет ни одному из критериев,

позволяющих ее отнести к Европейской компании».

В соответствии с п.

Положения о фирме, «всякий, кто на основа-

нии настоящего постановления обладает правом на фирму, может тре-

бовать в судебном порядке прекращения пользования тождественной

или сходной фирмой со стороны других лиц, а равно возмещения убыт-

ков, причиненных таким пользованием, поскольку у него право на фир-

му возникло раньше других и поскольку вследствие тождества или

сходства фирм возникает возможность их смешения.

Собрание законов и распоряжений

Рабоче-Крестьянского

Правительства СССР.

1927.

№ 40. Ст. 394. С

изм.

и доп.

В большинстве случаев учредители организации вправе выбрать

для нее любое наименование. Ограничения установлены законом

для ряда случаев. Так, в соответствии со ст. 5 Закона о биржах, ор-

ганизации, не отвечающие требованиям данного закона, а также их

филиалы и другие обособленные подразделения не имеют права на

использование в своем наименовании слов «биржа» или «товарная

биржа» и не подлежат государственной регистрации под наименова-

ниями, включающими эти слова в любых сочетаниях.

В силу ст. 2 Федерального закона «Об инвестиционных фондах»,

фирменное наименование акционерного инвестиционного фонда со-

держит слова «акционерный инвестиционный фонд» или «инвестици-

онный фонд». Иные юридические лица не вправе использовать в своих

наименованиях слова «акционерный инвестиционный фонд» или «ин-

вестиционный фонд» в любых сочетаниях, за исключением случаев,

предусмотренных указанным законом.

Порядок включения в фирменное наименование слов «Россия», «Рос-

сийская Федерация», «федеральный» «российский» и образованных на

их основе слов и словосочетаний регулируется Постановлением Прави-

тельства РФ от 7 декабря 1996 г. № 1463 «Об использовании в названиях

организаций наименований «Россия», «Российская Федерация»

Установлено, что в названиях организаций (за исключением по-

литических партий, профессиональных союзов, религиозных объе-

динений, а также общественных объединений, имеющих статус об-

щероссийских) наименования «Россия», «Российская Федерация»,

слово «федеральный» и образованные на их основе слова и словосо-

четания применяются в соответствии с актами Президента Россий-

ской Федерации, Правительства Российской Федерации.

В целях недопущения нарушения Постановления № 1463, избежания

ошибок при государственной регистрации создания вышеуказанных

юридических лиц, регистрирующие (налоговые) органы при отсутствии

документа, подтверждающего согласованность вопроса об использова-

нии в наименовании юридических лиц слов «Россия», «Российская Феде-

рация», «федеральный» с соответствующим государственным органом,

выносят решение об отказе в государственной регистрации

Приведем пример. ЗАО «Первое предприятие по торговле и перера-

ботке кофе «Росскофе» обратилось в арбитражный суд с исковым заяв-

лением о признании

недеиствительньш

отказа регистрационной палаты

в регистрации изменения устава, которым в название организации было

включено сокращение «росс». Решением суда в удовлетворении иско-

вых требований было отказано. Не согласившись с выводами суда пер-

вой и апелляционной инстанций, признавших правомерность отказа в

СЗ РФ.

1996.

№

51.

Ст.

5816.

изм.

от 2 февраля

1998

г., 26 июля 2004 г.

Письмо МНС РФ от 27 августа 2004 г. № 09-1

-03/3458<а>

// Экономика и жизнь. 2004, № 43

государственной регистрации, истец в кассационной жалобе требовал

их отмены, мотивируя свое требование тем, что ЗАО в своем наименова-

нии использует не слово «Россия», а слово итальянского происхождения

«Rosso» - красный. Однако федеральный арбитражный суд округа мо-

тивы требования ЗАО признал несостоятельными.

В Москве действует Закон г. Москвы от

июня 2003 г. № 40 «О госу-

дарственной и муниципальной символике в г.

Москве»

Постановление

Правительства Москвы от 7 октября 2003 г. № 837-ПП, утвердившее По-

ложение о порядке использования государственной символики г. Москвы

юридическими лицами и индивидуальными предпринимателями»

Решение вопроса о выдаче согласия на использование московской

символики находится в компетенции специально созданной Межведом-

ственной комиссии Правительства Москвы, действующей на основании

положения о ней, утвержденного Постановлением Правительства

Москвы от 7 октября 2003 г. № 837-ПП. Основаниями для отказа в выда-

че разрешения могут быть, например, признание нецелесообразности

заявляемого использования московской символики, отказ заявителя в

представлении документов, затребованных Комиссией, несоответствие

использования московской городской символики требованиям Закона

г. Москвы «О московской городской символике» и др.

Место нахождения организации

Согласно ст. 52 ГК РФ, в учредительных документах коммерчес-

кой организации должно быть указано место ее нахождения

Место нахождения юридического лица определяется местом его

государственной регистрации (ст. 54 ГК РФ). Государственная реги-

страция юридического лица осуществляется по месту нахождения

его постоянно действующего исполнительного органа, а в случае от-

сутствия такового - иного органа или лица, имеющего право дейст-

вовать от имени юридического лица без доверенности (ст. 54 ГК РФ,

ст. 8 Закона о государственной регистрации).

В качестве местонахождения должен быть указан конкретный ад-

рес, по которому размещается орган управления юридического лица

(в учредительных документах при этом необходимо определить, ка-

кой конкретно орган управления размещается по месту нахождения

юридического лица), данный орган должен быть постоянно действую-

щим (генеральный директор, правление).

Вестник Мэра и Правительства Москвы. 2003. № 44.

Вестник Мэра и Правительства Москвы. 2003. № 59. С изм. от

марта 2004 г.

Следует иметь в виду, что термины «юридический адрес организации» и «фактический

адрес организации» нормативно не определены и устарели. Поэтому в п. 1 Информа-

ционного письма МРП от

сентября

1998

г.

№

МРП/8-16862

прямо было указано на

недопустимость использования в учредительных документах иных терминов, опреде-

ляющих место нахождения юридического лица, кроме как «место нахождения».