Ершова И.В. Предпринимательское право. Учебник

Подождите немного. Документ загружается.

принято решение о возобновлении действия лицензии. Если в уста-

новленный срок нарушения не устранены, лицензирующий орган

обязан обратиться в суд с заявлением об аннулировании лицензии.

Лицензия теряет юридическую силу:

- в случае ликвидации юридического лица или прекращения

действия свидетельства о государственной регистрации гражданина

в качестве индивидуального предпринимателя;

- в случае реорганизации юридического лица, за исключением

преобразования.

Законом о лицензировании также предусмотрены основания

для аннулирования лицензии. Можно выделить две группы таких

ос-

нований. В соответствии с ними лицензия может быть аннулирована:

1) в административном порядке, т.е. самим лицензирующим орга-

ном без обращения в суд, лицензия может быть аннулирована в слу-

чае неуплаты лицензиатом лицензионного сбора за предоставление

лицензии в течение трех месяцев;

2) в судебном порядке на основании заявления лицензирующего

органа. В этом случае лицензия аннулируется:

- если нарушение лицензиатом лицензионных требований и ус-

ловий повлекло за собой нанесение ущерба правам, законным инте-

ресам и здоровью граждан, а также обороне и безопасности государ-

ства, культурному наследию народов Российской Федерации;

- при неустранении лицензиатом неоднократных нарушений или

грубого нарушения лицензионных требований и условий после при-

остановления действия лицензии.

Следует отметить, что с 1 июня 2006 г. вводится новый порядок

приостановления действия лицензии и аннулирование лицензии

Рассмотрим его основные положения.

Приостановление действия лицензии будет осуществляться ли-

цензирующим органом в случае привлечения лицензиата за наруше-

ние лицензионных требований и условий к административной ответ-

ственности в порядке, установленном КоАП РФ.

Предусмотрено, что в случае вынесения судьей решения об адми-

нистративном приостановлении деятельности лицензиата за нару-

шение лицензионных требований и условий лицензирующий орган

течение суток со дня вступления данного решения в законную силу

приостанавливает действие лицензии на срок административного

приостановления деятельности лицензиата.

В отношении деятельности инвестиционных фондов, деятельности по управлению ин-

вестиционными фондами, паевыми инвестиционными фондами и негосударственны-

ми пенсионными фондами, деятельности специализированных депозитариев инвес-

тиционных фондов, паевых инвестиционных фондов и негосударственных пенсионных

фондов, деятельности негосударственных пенсионных фондов по пенсионному обес-

печению и пенсионному страхованию новый порядок приостановления действия и ан-

нулирования лицензий применяется с 1 января 2007 г.

Лицензиат будет обязан уведомить в письменной форме лицензи-

рующий орган об устранении им нарушения лицензионных требова-

ний и условий, повлекшего за собой административное приостанов-

ление деятельности лицензиата.

Действие лицензии возобновляется лицензирующим органом со

дня, следующего за днем истечения срока административного приос-

тановления деятельности лицензиата, или со дня, следующего за днем

досрочного прекращения исполнения административного наказания в

виде административного приостановления деятельности лицензиата.

В случае если в установленный судьей срок лицензиат не устра-

нит нарушение лицензионных требований и условий, повлекшее за

собой административное приостановление деятельности лицензиата,

лицензирующий орган обязан обратиться в суд с заявлением об ан-

нулировании лицензии.

Лицензия аннулируется решением суда на основании рассмотре-

ния заявления лицензирующего органа.

Кроме того, предусматривается, что действие лицензии прекра-

щается со дня окончания срока действия лицензии или принятия ли-

цензирующим органом решения о досрочном прекращении действия

лицензии на основании представленного в лицензирующий орган за-

явления в письменной форме лицензиата (правопреемника лицензи-

ата — юридического лица) о прекращении им осуществления лицен-

зируемого вида деятельности, а также со дня вступления в законную

силу решения суда об аннулировании лицензии.

Осуществление предпринимательской деятельности без лицензии,

если она обязательна, влечет наложение административного штрафа:

- на граждан - в размере от двадцати до двадцати пяти МРОТ;

~ на должностных лиц - от сорока до пятидесяти МРОТ;

- на юридических лиц - от четырехсот до пятисот МРОТ.

Помимо наложения штрафа может осуществляться конфискация

изготовленной продукции, орудий производства и сырья.

Осуществление предпринимательской деятельности с нарушени-

ем условий, предусмотренных лицензией, влечет наложение адми-

нистративного штрафа:

- на граждан - в размере от пятнадцати до двадцати МРОТ;

~ на должностных лиц ~ от тридцати до сорока МРОТ;

- на юридических лиц - от трехсот до четырехсот МРОТ.

Осуществление предпринимательской деятельности с грубым на-

рушением условий, предусмотренных лицензией, влечет наложение

административного штрафа на лиц, осуществляющих предпринима-

тельскую деятельность без образования юридического лица, в разме-

ре от сорока до пятидесяти МРОТ или административное приоста-

новление деятельности на срок до девяноста суток; на должностных

лиц - от сорока до пятидесяти МРОТ; на юридических лиц - от четы-

рехсот до пятисот МРОТ или административное приостановление

деятельности на срок до девяноста суток.

Понятие грубого нарушения устанавливается Правительством

Российской Федерации в отношении конкретного лицензируемого ви-

да деятельности.

Если это деяние причинило крупный ущерб гражданам, органи-

зациям или государству либо сопряжено с извлечением дохода в

крупном размере, то оно является преступлением и наказывается в

соответствии со ст. 171 Уголовного кодекса РФ.

Квалифицирующими признаками данного преступления явля-

ются: совершение его организованной группой, т.е. устойчивой

группой лиц, заранее объединившихся для совершения одного или

нескольких преступлений; извлечение в результате этого преступ-

ления дохода в особо крупном размере.

Доходом в крупном и особо крупном размере в данном случае при-

знается доход, сумма которого превышает соответственно 250 тыс. руб-

лей и один миллион рублей.

5. Реорганизация субъектов предпринимательского права

Реорганизация представляет собой прекращение организации с

правопреемством, т.е. с переходом прав и обязанностей к другим ли-

цам. Целью реорганизации является изменение правового статуса

юридического лица.

Порядок реорганизации субъектов определяется ст. 57-60 ГК РФ,

а также Законом о регистрации.

Реорганизация может быть добровольной и принудительной. Ре-

шение о добровольной реорганизации коммерческой организации

может быть принято ее учредителями (участниками) либо органом

организации, уполномоченным на то ее учредительными документа-

ми. Кроме как по воле юридического лица, реорганизация осуществ-

ляется по решению уполномоченного государственного органа или

по решению суда. Это возможно в случаях, прямо указанных в зако-

не. Например, в соответствии со ст. 19 Закона о конкуренции,

Федеральная антимонопольная служба может принять решение о

принудительном разделении или выделении хозяйствующего субъ-

екта, занимающего доминирующее положение на товарном рынке и

злоупотребляющего своим положением.

В решении государственного органа должен быть определен срок

реорганизации. В том случае, если учредители (участники) или упол-

номоченный ими орган самого юридического лица не осуществят ре-

организацию в указанный срок, суд по иску уполномоченного государ-

ственного органа назначает внешнего управляющего, которому

поручается проведение реорганизации. С момента назначения внеш-

него управляющего к нему переходят полномочия по управлению де-

лами юридического лица. Так, внешний управляющий выступает

от имени реорганизуемого лица в суде, составляет разделительный

баланс и передает

его

на рассмотрение суда вместе с учредительными

документами возникающих в результате реорганизации лиц. Ут-

верждение судом указанных документов является основанием для го-

сударственной регистрации вновь возникших юридических лиц.

В определенных случаях требуется согласие государственных ор-

ганов на реорганизацию. В соответствии со ст.

Закона о конкурен-

ции, на антимонопольные органы возложено осуществление контро-

ля за реорганизацией некоторых хозяйствующих субъектов в форме

слияния, присоединения, преобразования.

Действующим законодательством предусмотрено пять спосо-

бов реорганизации: слияние, присоединение, разделение, выделе-

ние, преобразование. Прекращение юридического лица происходит в

случае реорганизации путем слияния, присоединения, разделения,

преобразования. При реорганизации в форме выделения юридиче-

ское лицо, из которого произошло выделение, не прекращает свое су-

ществование. Вновь возникшее юридическое лицо будет правопре-

емником юридического лица, из которого произошло выделение, в

части прав и обязанностей, определенных разделительным балансом.

Интересам кредиторов подчинено включение в ГК РФ норм, позво-

ляющих определить правопреемника реорганизуемой коммерческой

организации. При слиянии, присоединении и преобразовании право-

преемство фиксируется в передаточном акте, при разделении и вы-

делении - в разделительном балансе. К передаточному акту и разде-

лительному балансу предъявляются следующие требования:

- они должны содержать положения о правопреемстве по всем

обязательствам реорганизованного юридического лица в отношении

всех его кредиторов и должников, включая обязательства, оспари-

ваемые сторонами;

- эти документы утверждаются учредителями (участниками) юри-

дического лица или органом, принявшим решение о реорганизации.

Законодательством предусмотрены нормы, обеспечивающие необ-

ходимые гарантии прав кредиторов. Прежде всего это обязанность

органа, принявшего решение, направить кредиторам письменное уве-

домление об этом. Кредиторы вправе потребовать прекращения или

досрочного исполнения обязательства, должником по которому вы-

ступает реорганизуемая коммерческая организация. При этом креди-

торы вправе также требовать возмещения им убытков, причиненных

досрочным исполнением или прекращением обязательства.

Предусмотрены и другие гарантии прав кредиторов. Так, если

разделительный баланс не дает возможности определить правопре-

емника реорганизованного юридического лица, вновь возникшие

юридические лица несут солидарную ответственность по обязатель-

ствам реорганизованного юридического лица перед его кредиторами.

Организация считается реорганизованной с момента государст-

венной регистрации вновь возникших юридических лиц. Так как при

реорганизации юридического лица в форме присоединения новое

юридическое лицо не возникает, лицо считается реорганизованным

с момента внесения в реестр юридических лиц записи о прекраще-

нии деятельности присоединенной организации.

Порядок государственной регистрации реорганизации юридиче-

ских лиц определяется Законом о регистрации.

Данным актом, в частности, определяется перечень документов,

которые необходимо представить в регистрирующий орган при ре-

организации:

- заявление о регистрации каждого вновь возникшего юридичес-

кого лица, создаваемого путем реорганизации. Форма заявления и

требования, предъявляемые к заявлению, установлены Законом о

регистрации (п. 1 ст. 14) и Постановлением Правительства РФ от

19 июня 2002 г. № 439 «Об утверждении форм документов, исполь-

зуемых при государственной регистрации юридических лиц, и тре-

бований к их оформлению». Подпись заявителя на заявлении долж-

на быть нотариально удостоверена;

- учредительные документы каждого вновь возникшего юридиче-

ского лица (подлинники или нотариально удостоверенные копии);

- договор о слиянии или присоединении в предусмотренных фе-

деральными законами случаях;

- передаточный акт или разделительный баланс;

- документ об уплате государственной пошлины.

Государственная регистрация юридических лиц, создаваемых

путем реорганизации, осуществляется регистрирующими органа-

ми (ФНС России) в срок не более чем пять рабочих дней по месту на-

хождения реорганизуемых юридических лиц. В случае, если место

нахождения юридических лиц, создаваемых путем реорганизации,

отличается от места нахождения реорганизуемого юридического ли-

ца, порядок взаимодействия регистрирующих органов определяется

Постановлением Правительства РФ от 19 июня 2002 г. № 440

В установленные законодательством сроки регистрирующий орган

принимает решение о государственной регистрации вновь возникшего

юридического лица (лиц) или об отказе в государственной регистра-

ции. При положительном решении регистрирующий орган осуществ-

ляет соответствующую запись в Единый государственный реестр

юридических лиц, оформляет Свидетельство о государственной реги-

страции юридического лица и Свидетельство о внесении записи в Еди-

ный государственный реестр юридических лиц. Форма указанных

Свидетельств и требования к ним, как уже указывалось, утверждены

См.: Постановление Правительства РФ от 19 июня 2002 г. № 440, утвердившее Поря-

док взаимодействия регистрирующих органов при государственной регистрации

юридических лиц, создаваемых путем реорганизации // СЗ РФ. 2002. № 26. Ст. 2587.

Постановлением Правительства РФ от 19 июня 2002 г. № 439. Вновь

возникшее лицо далее обязано выполнить все предусмотренные зако-

нодательством требования регистрации (постановка на учет в государ-

ственные органы, открытие счета в банке, изготовление печати и др.).

При реорганизации путем присоединения присоединившееся

юридическое лицо ликвидируется в порядке, определенном законо-

дательством.

6. Ликвидация субъектов предпринимательского права

Ликвидация представляет собой прекращение субъекта предпри-

нимательского права без перехода прав и обязанностей в порядке

правопреемства к другим лицам. Это означает, что права и обязанно-

сти ликвидированного субъекта к другим лицам не переходят.

Правовые основы осуществления ликвидации организаций и инди-

видуальной предпринимательской деятельности закреплены ГК РФ,

НК РФ, Законами Об АО, Об ООО, О производственных кооперати-

вах, Об унитарных предприятиях.

Порядок государственной регистрации ликвидации юридическо-

го лица и прекращения индивидуальной предпринимательской

деятельности определяется Законом о регистрации.

Ликвидация может быть добровольной и принудительной.

Добровольная ликвидация осуществляется по решению индиви-

дуального предпринимателя, учредителей (участников) юридическо-

го лица либо органа юридического лица, уполномоченного на то учре-

дительными документами. Решение о ликвидации государственного

или муниципального предприятия может принять собственник.

В статье 61 ГК РФ содержится примерный перечень оснований

добровольной ликвидации, в частности истечение срока, на который

создана организация, достижение цели, ради которой она создана.

Решение о принудительной ликвидации принимается судом. Не-

которые основания принудительной ликвидации обозначены непо-

средственно в ст. 61 ГК РФ. Это обнаружение допущенных при со-

здании юридического лица грубых нарушений закона, если эти

нарушения носят неустранимый характер; осуществление деятель-

ности без надлежащего разрешения (лицензии) или деятельности,

запрещенной законом; неоднократное или однократное, но грубое

нарушение закона или иных правовых актов; осуществление неус-

тавной деятельности организациями со специальной компетенцией

(общественными, религиозными организациями, благотворительны-

ми или иными фондами). Приведенный перечень не является исчер-

пывающим, основания принудительной ликвидации могут быть пре-

дусмотрены и другими статьями Кодекса. Примером может служить

правило ст. 25 и 65 ГК РФ о ликвидации лица, признанного несосто-

ятельным (банкротом). В соответствии с п. 4 ст. 99 ГК РФ в случае,

если стоимость чистых активов акционерного общества становится

меньше определенного Законом минимального размера уставного

капитала, общество подлежит ликвидации. При этом следует иметь

в виду, что основания ликвидации по решению суда могут устанав-

ливаться только Гражданским кодексом РФ.

С требованием о ликвидации в суд может обратиться государст-

венный орган или орган местного самоуправления в случае, если та-

кое право предоставлено ему законом. В настоящее время такое пра-

во, в частности, предоставлено:

- Федеральной антимонопольной службе, согласно ч. 2 п. 4 ст. 6

Закона РСФСР от 22 марта 1991 г. № 948-1 «О конкуренции и огра-

ничении монополистической деятельности на товарных рынках»;

- Федеральной налоговой службе, согласно п. 1 ст. 31 НК РФ;

- Министерству финансов РФ согласно п. 4 ст. 30 Закона РФ от

27 ноября 1992 г. № 4015-1 «Об организации страхового дела в РФ»

;

- Федеральной службе по финансовым рынкам, согласно ст. 42 и

51 Федерального закона от

апреля

1996

г. № 39-ФЗ «О рынке

ценных бумаг»

и ст. 14 Федерального закона от 5 марта 1999 г.

№ 46-ФЗ «О защите прав и законных интересов инвесторов на рын-

ке ценных бумаг»

;

- Центральному банку РФ согласно ст. 23.1 Федерального закона

от 3 февраля 1996 г. №

17-ФЗ

«О банках и банковской деятельности»

;

- прокурору согласно п. 3 ст. 35 Федерального закона от 17 янва-

ря 1992 г. № 2202-1 «О прокуратуре РФ»

Следует отметить, что в законодательстве не только называются

конкретные государственные органы, но и определяются основания

для ликвидации. Так, ФАС России (его территориальные управле-

ния в пределах их компетенции) имеют право обратиться в суд с ис-

ком о ликвидации объединения коммерческих организаций (союза

или ассоциации), хозяйственного общества или товарищества, осу-

ществляющего координацию предпринимательской деятельности.

После принятия решения приступают к осуществлению ликви-

дации субъекта хозяйственного права.

Рассмотрим основные этапы ликвидационного процесса приме-

нительно к коммерческой организации.

1. Сообщение о принятом решении в трехдневный срок регистриру-

ющему органу, осуществившему государственную регистрацию дан-

ного лица. Регистрирующий орган направляет для внесения в Единый

ВСНД.

1993. №2. Ст. 56.

СЗРФ. 1996. №17. Ст. 1918.

СЗ

РФ.

1999.

№

10.

Ст.

1163.

СЗРФ. 1996. №6. Ст. 49.

СЗ РФ. 1995. № 47. Ст. 4472.

государственный реестр юридических лиц сведения о том, что лицо

находится в процессе ликвидации, а также уведомляет об этом налого-

вые органы, органы статистики и внебюджетные государственные

фонды. С этого момента не допускается государственная регистрация

изменений учредительных документов, государственная регистрация

юридических лиц, учредителем которых выступает указанное юриди-

ческое лицо, или государственная регистрация юридических лиц, ко-

торые возникают в результате его реорганизации.

2. Назначение ликвидационной комиссии (ликвидатора) учредителя-

ми (участниками) лица или органом, принявшим решение о ликвидации.

На протяжении всего ликвидационного процесса организация или

предприниматель продолжает существовать в качестве субъекта пра-

ва. Пунктом 3 статьи 62 ГК РФ установлено, что с момента назначения

ликвидационной комиссии к ней переходят полномочия по управле-

нию делами юридического лица; указанная комиссия наделена правом

выступать в суде от имени ликвидируемого юридического лица. Круг

полномочий ликвидационной комиссии определен статьей 63 ГК РФ.

Руководитель ликвидационной комиссии (ликвидатор) вправе под-

писывать от имени ликвидируемого юридического лица исковые заяв-

ления и совершать другие юридические действия, связанные с ликви-

дацией юридического лица, исходя из решений, принимаемых

комиссией в пределах ее компетенции. Это было отмечено в Информа-

ционном письме Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 13 янва-

ря 2000 г. № 50 «Обзор практики разрешения споров, связанных с лик-

видацией юридических лиц (коммерческих организаций)».

Обязанности по проведению ликвидации юридического лица не могут

возлагаться арбитражным судом на государственный или муниципаль-

ный орган, по иску которого судом принято соответствующее решение.

Учредители (участники) юридического лица или орган, приняв-

ший решение о ликвидации юридического лица, уведомляют регис-

трирующий орган о формировании ликвидационной комиссии или о

назначении ликвидатора.

Формы Уведомления о принятии решения о ликвидации юриди-

ческого лица и Уведомления о формировании ликвидационной ко-

миссии юридического лица и требования к их оформлению утверж-

дены Постановлением Правительства РФ от 19 июня 2002 г. № 439.

3. Публикация о ликвидации в органах печати, в которых обычно

публикуются данные о государственной регистрации юридического

лица. В публикации должны быть отражены следующие данные:

- наименование ликвидируемого юридического лица;

- дата принятия решения о ликвидации;

- наименование органа, принявшего решение о ликвидации;

- идентификационный номер налогоплательщика и номер ликви-

дируемого лица в реестре;

- порядок и срок предъявления требований кредиторами. Этот

срок не может быть менее двух месяцев с момента публикации;

- способ связи с ликвидационной комиссией (адрес, телефон, факс).

4. Переоформление банковской карточки с образцами подписей лиц,

имеющих право распоряжаться находящимися на счету денежными

средствами, на руководителя и членов ликвидационной комиссии.

5. Сообщение о ликвидации налоговому органу и внебюджетным

фондам по месту постановки организации на учет. Такое сообщение

должно быть направлено данным адресатам в трехдневный срок со

дня принятия решения о ликвидации.

6. Формирование активов и пассивов организации. С этой целью

ликвидационной комиссией выявляются кредиторы, которые долж-

ны быть письменно уведомлены о ликвидации должника, и прини-

маются меры к получению дебиторской задолженности. Ликвидаци-

онная комиссия обязана провести инвентаризацию имущества

ликвидируемой организации. В соответствии со ст.

Федерального

закона «О бухгалтерском учете», инвентаризация в данном случае

осуществляется в обязательном порядке.

7. Выход ликвидируемой организации из состава участников (уч-

редителей) других юридических лиц.

8. Увольнение работников в соответствии с требованиями, преду-

смотренными трудовым законодательством.

9. Составление промежуточного ликвидационного баланса по

окончании срока, отведенного кредиторам для предъявления требо-

ваний. Баланс должен содержать сведения о составе имущества

ликвидируемого юридического лица, перечень предъявленных кре-

диторами требований и результат их рассмотрения.

Значение промежуточного ликвидационного баланса заключает-

ся в следующем:

- в соответствии с ним осуществляется удовлетворение требова-

ний кредиторов. Он подтверждает своевременность обращения соот-

ветствующего кредитора с требованием. Требования кредитора, за-

явленные после истечения срока, установленного ликвидационной

комиссией для их предъявления, удовлетворяются из имущества

ликвидируемого юридического лица, оставшегося после удовлетво-

рения требований кредиторов, заявленных в срок;

- удовлетворение требований кредиторов начинается со дня ут-

верждения промежуточного ликвидационного баланса, за исключе-

ние кредиторов пятой очереди, выплаты которым производятся по

истечении месяца со дня утверждения баланса;

- на основании данных баланса делается вывод о достаточности

денежных средств предприятия для удовлетворения требований

кредиторов. В противном случае ликвидационная комиссия продает

имущество юридического лица с публичных торгов в порядке, уста-

новленном для исполнения судебных решений.

Баланс утверждается учредителями (участниками) юридического

лица или органом, принявшим решение о ликвидации. В случаях, уста-

новленных законом, промежуточный ликвидационный баланс утверж-

дается по согласованию с уполномоченным государственным органом.

О составлении промежуточного ликвидационного баланса уве-

домляется регистрирующий орган по форме, утвержденной Поста-

новлением Правительства РФ от 19 июня 2002 г. № 439.

10.

Продажа имущества юридического лица с публичных торгов в

порядке, предусмотренном для исполнения судебных решений, в

случае недостаточности денежных средств для удовлетворения тре-

бований кредиторов.

11.

Снятие с учета в налоговом органе и во внебюджетных фондах

в предусмотренном законодательством порядке. В частности, поря-

док снятия с учета в налоговом органе регулируется ст. 84 НК РФ.

Налоговым органом и внебюджетными фондами проводятся доку-

ментальные проверки ликвидируемой организации.

12. Расчеты с кредиторами за счет имеющихся у лица денежных

средств, а также из сумм, вырученных от продажи имущества. Рас-

четы осуществляются в очередности, установленной ст. 64 Граж-

данского кодекса РФ. Гражданским кодексом установлено пять оче-

редей для удовлетворения требований кредиторов. Требования

каждой очереди удовлетворяются после полного удовлетворения

требований предыдущей очереди. При недостаточности имущества

ликвидируемого субъекта для удовлетворения требований кредито-

ров, юридическое лицо может быть ликвидировано только в поряд-

ке, предусмотренном законодательством о банкротстве.

Кредиторы, чьи требования комиссия не рассматривала или ко-

торым отказано в удовлетворении, имеют право обратиться в суд с

исками к ликвидационной комиссии. По решению суда требования

кредиторов могут быть удовлетворены за счет оставшегося имуще-

ства ликвидируемого юридического лица.

Погашенными считаются требования кредиторов, не признанные

ликвидационной комиссией, если кредитор не обращался с иском в

суд, а также требования, в удовлетворении которых решением суда

было отказано. Из приведенного правила предусмотрено исключе-

ние для случая, когда по долгам ликвидируемого лица субсидиар-

ную ответственность несут другие лица.

13. Составление ликвидационного баланса, который утверждает-

ся учредителями (участниками) юридического лица или органом,

принявшим решение о ликвидации. Баланс должен быть согласован

с регистрирующим органом. Перечень представляемых в регистри-

рующий орган документов аналогичен перечню документов для со-

гласования промежуточного ликвидационного баланса.