Джандарбек Б.А. Усыновление (удочерение) в семейном праве Республики Казахстан

Подождите немного. Документ загружается.

детей. Равные возможности для этого должны быть

предоставлены обеим родителям ребенка, если иное не

предусмотрено законом. Поэтому в ситуации, обрисованной в

вышеприведенном примере из судебной практики, к делу о

признании недействительным усыновления (удочерения),

произведенного дедом и бабушкой ребенка должна быть

привлечена мать ребенка. Если по каким-либо уважительным

причинам это оказалось невозможным, то в судебном решении

должно найти отражение то, что мать ребенка по-прежнему

сохраняет родительские права на ребенка.

При признании усыновления (удочерения) недействительным

возможны три варианта развития событий:

- во-первых, исходя из сказанного выше, если будут доказаны

противоправные действия родителей в отношении ребенка, суд

должен отказать родителям в восстановлении их родительских

прав. Своего рода это будет недопущение реституции;

- во-вторых, родители могут получить ребенка на воспитание

в семью (случай полной реституции);

- в-третьих не исключен некий промежуточный вариант,

когда суд признавая, что родители не лишаются в полном

объеме родительских прав, тем не менее, не передает детей им

на воспитание. В этих случаях должны будут предприняты

иные, устраивающие ребенка (соответствующие его интересам)

меры по передаче на воспитание. Одновременно суд должен

четко определить характер будущих взаимоотношений ребенка

и его родителей, число свиданий, иные формы общения, вопросы

содержания ими своего ребенка и другие.

Подробно должны регламентироваться и взаимоотношения

родителей ребенка и воспитателей (детского учреждения,

патронатных воспитателей, опекунов или попечителей, самого

органа опеки и попечительства). Все это во многом попросту

отсутствует в практике судов и наша попытка найти

положительную практику оставалась безуспешной. Но это не

снижает обоснованность рекомендации судам, более гибко,

полно и справедливо решать вопросы восстановления прав

родителей и детей.

Не всегда признание усыновления (удочерения)

недействительным непосредственно ведет к восстановлению прав

161

родителей. Может оказаться, что в первую очередь оно

необходимо для самого ребенка, а родителей уже нет в живых.

Сказанное можно проиллюстрировать интересным примером

из судебной практики Российской Федерации. Хлевенский

районный суд Липецкой области рассмотрел дело об отмене

усыновления, поскольку семейным законодательством не

предусмотрено признание усыновления (удочерения)

недействительным (решение по этому делу было прислано для

внесения актовой записи в Бостандыкский районный ЗАГС города

Алматы). Суть дела такова. Гражданка А. обратилась в суд,

указывая, что 15. 01. 1996 года ответчик Д. усыновил ее сына

Мухамеджанова Р.М. без согласия сына. Усыновление состоялось

при обстоятельствах, когда она и Д. уезжали из Республики

Казахстан в Россию. Ответчик запугал истицу, что с фамилией отца

- Мухамеджанов, ее сына будут преследовать, обижать.

Фактически усыновление носило фиктивный характер.

Настоящий отец ребенка умер 23.04. 1984 года. Сын был

заинтересован в том, чтобы ему вернули фамилию и отчество,

полученные им при рождении (157). Суд вынес решение в его пользу.

В этом случае, поскольку, ребенок уже находился на воспитании

у матери, его фактические семейно-правовые отношения не

изменились. Изменилась только юридическая ситуация, связанная с

правом ребенка на имя. В отличие от прав и обязанностей

родителей и детей, которые при признании усыновления

(удочерения) недействительным восстанавливаются

автоматически, если это не противоречит интересам ребенка,

имя, отчество и фамилия, присвоенные ребенку при

усыновлении (удочерении) судом, могут сохраниться

прежними.

Возвращения прежних имени, фамилии и отчества должны

потребовать родители ребенка или сам ребенок, достигший

десятилетнего возраста. К оценке приведенной ситуации можно

подойти и с другой стороны. Хотя на первый взгляд, кажется,

речь идет только о правах самого ребенка, принятым решением

защищаются и предполагаемые интересы умершего родителя (а

в других аналогичных случаях и живых родителей). Ведь в

соответствии со ст. 55 ЗоБС РК права ребенка на имя, отчество

и фамилию отражают одновременно и права его родителей на

162

присвоение ему имени и фамилии отца, на присвоение ребенку

отчества, производного от своего имени.

Основываясь на сказанном, возможно говорить о том, что

признание усыновления (удочерения) недействительным влечет

за собой не только восстановление прав родителей, связанных

с воспитанием ребенка, но и прав, касающихся присвоения ему

имени (включая имя, отчество и фамилию). Защита этих прав

может осуществляться даже посмертно.

Признание усыновления (удочерения) недействительным,

кроме личных прав по отношению к ребенку, влечет

восстановление также имущественных прав и обязанностей по

отношению к нему. В частности, имущественные обязанности

будут касаться содержания ребенка. Имущественные права в

первую очередь, будут связаны с законным представительством

ребенка в различных гражданско-правовых отношениях.

Отношения законного представительства могут подразумевать

также блок личных неимущественных прав, по представительству

прав и интересов ребенка в суде и других органах, учреждениях

образования и т.д.

Нами рассмотрены основные вопросы восстановления прав

прежних родителей при отмене усыновления (удочерения) и

признании его недействительным. В некоторых случаях, кроме

этого может возникнуть необходимость в назначении опеки или

попечительства над ребенком, усыновление (удочерение) которого

признано недействительным.

Это может потребоваться, если, родители ребенка умерли, их

права не могут быть восстановлены вследствие противоправных

действий по отношению к ребенку или если несмотря на

сохранение родительских прав ребенок не может быть передан

им на воспитание.

Ненадлежащее отношение родителей к ребенку не является

единственной потенциальной причиной того, что ребенок будет

передан под опеку.

Суд, восстанавливая права родителей и установив, что в

силу ряда объективных причин (болезненного состояния

родителей, стечения тяжелых обстоятельств и т.п.), передача

детей родителям опасна (158), должен передать ребенка на

попечение органов опеки и попечительства.

163

Хочется добавить, что, передавая ребенка на попечение

органов опеки и попечительства, суды не вправе определять

конкретный порядок устройства ребенка, поскольку этот вопрос

относится к исключительной компетенции органов опеки и

попечительства (ст.ст.100-107 ЗоБС РК).

ЗАКЛЮЧЕНИЕ

Исходя из основных положений монографии, возможны

следующие выводы:

- существовала формальная декларация прав личности,

одновременно была и определенная законопослушность граждан,

однако осознание необходимости учета индивидуальных

потребностей личности пришло лишь с приобретением

государственной независимости Республики Казахстан. Сказанное

обуславливает необходимость пересмотра традиционных

взглядов по вопросам усыновления (удочерения);

- формируются соответствующие правовые формы воспитания

детей в семье, куда относятся передача детей в детские

воспитательные учреждения, осуществление опекунства над

детьми, передача детей на патронатное воспитание. Среди

указанных, усыновление (удочерение) занимает достойное

место и в ряде случаев решает задачи отсутствия семейного

воспитания. Усыновление (удочерение) в полной мере

соответствует гуманистической направленности обычного

права казахов, однако современные реалии обусловливают

необходимость тщательной правовой регламентации

усыновления (удочерения) и обеспечения прав детей;

- усыновление (удочерение) следует рассматривать

комплексно. Правовой институт усыновления (удочерения)

164

включает в себя компоненты: а) правовой механизм; б)

юридическую процедуру; в) правоотношение. Говорить об

усыновлении (удочерении) надо с учетом всех составляющих

его элементов;

- под усыновлением (удочерением) как правовым

механизмом, следует понимать совокупность норм

материального права, задачей которых является обеспечение

возникновения между усыновителем (удочерителем) и

усыновленным (удочеренной) отношений, практически

тождественных отношениям между родителем и ребенком, как с

фактической (содержательной), так и с правовой (формальной)

сторон. К этим нормам следует отнести те из них, которые

определяют основания и цели усыновления (удочерения), лиц,

которые могут быть усыновленными (удочеренными) и

усыновителями (удочерителями), правовые последствия

усыновления (удочерения) и др.;

- усыновление (удочерение), как юридическая процедура,

это совокупность действий, совершаемых судом, органами опеки и

попечительства и рядом физических лиц, имеющих причастность к

отношениям по усыновлению. Завершает данную юридическую

процедуру акт судебной власти (решение суда об усыновлении

(удочерении));

- усыновление (удочерение) как правоотношение базируется

на общетеоретических положениях и тех позициях, которые

выработаны в семейном праве. Семейному правоотношению

усыновления (удочерения) свойственны ряд специфических

субъектов, объект и содержание;

- нормы ЗоБС РК и Положения об органах опеки и

попечительства Республики Казахстан не определяют функции

органов опеки и попечительства. На наш взгляд функции

органов опеки и попечительства должны заключаться: 1) в

обеспечении охраны и защиты прав и интересов

несовершеннолетних, находящихся на любом воспитании,

недееспособных, ограниченно дееспособных, физически немощных

лиц; 2) с этой целью в постоянном текущем контроле за

соблюдением семейно-брачного законодательства членами

семей, опекунами и другими лицами; 3) принятии оперативных

мер и решений, направленных на устранение прав и интересов

165

перечисленных лиц; 4) содействии в привлечении к

ответственности лиц, совершивших правонарушения в отношении

несовершеннолетних, недееспособных (ограниченно дееспособных),

немощных; 5) профилактике нарушений прав и интересов

перечисленных лиц;

- при усыновлении (удочерении) нельзя сбрасывать со счетов

волю усыновляемого (удочеряемой). Несмотря на его

несовершеннолетие суды должны, насколько это возможно,

выявлять желание ребенка быть усыновленным. Является

недостаточно обоснованным презумптивное выведение согласия

несовершеннолетнего на усыновление (удочерение), исходя из его

совместного проживания с усыновителем (удочерителем) и тем

более независимо от срока совместного проживания;

- при усыновлении (удочерении) желательно учитывать

преемственность воспитания ребенка, его этническое

происхождение, религиозную и культурную принадлежность.

Особенно важно учитывать, если усыновление (удочерение)

проводится за пределы Казахстана. Кроме того, некоторые

страны могут оказаться нежелательными для выезда детей,

поскольку в них им может грозить опасность, не будут реально

обеспечиваться их права и интересы. Вследствие сказанного в

перспективе следует создать специальную карту усыновления

(удочерения), которая будет оперативно и гибко учитывать все

изменения, происходящие в мире, по регионам мира и

обозначать те регионы, страны которых подходят для

усыновления (удочерения) детей той или иной национальности,

религии и воспитания. В такой карте следует выделить также

регионы, которые имеют низкий уровень жизни, политическую

нестабильность, где часто происходят социальные потрясения,

природные катаклизмы, эпидемии и т.д.;

- хотя формально не допускается усыновление (удочерение)

ребенка лицами, не состоящими между собой в браке, в

исключительных случаях, когда усыновление (удочерение)

состоялось по ошибке суда, однако соответствует интересам

ребенка, его следует признавать, на этот счет нужна

специальная оговорка в законе;

- исходя из проведенного исследования, усыновление

(удочерение) есть правовой институт, объединяющий комплекс

166

материально-правовых и процессуальных норм, регулирующий

отношения по поводу принятия детей на воспитание в семью,

приравнивая его по статусу к родному. Усыновление (удочерение)

преследует цель в полном объеме обеспечить права ребенка в

соответствии с законодательством;

- следствием усыновления (удочерения) является определенный

объем семейных прав и обязанностей, которым обладают как

усыновители (удочерители) и усыновленные (удочеренные), так

и прежние родители усыновленных (удочеренных) детей. В

каждом случае он различен, но исключать их совсем нельзя,

кроме того, усыновление (удочерение) влечет возникновение

прав и обязанностей между детьми и остальными членами его

новой семьи. Помимо семейно-правовых отношений, возникают и

гражданско-правовые отношения. К ним, в частности, можно

отнести отношения, касающиеся обеспечения сохранности

имущества усыновленного (удочеренной). Для этого

предлагается применить институт доверительного управления

имуществом с учетом специфики усыновления (удочерения).

Кроме того, выделяются личные неимущественные и

имущественные отношения законного представительства, а

также потенциальные деликатные обязательства, если

усыновитель (удочеритель) не обеспечит сохранности имущества

усыновленного (удочеренной);

- требуется законодательно конкретизировать режим тайны

усыновления (удочерения), его субъектов, необходимо учесть,

что действиями усыновителя (удочерителя) может быть нанесен

ущерб интересам усыновленного (удочеренной), связанного с

тайной усыновления (удочерения). На наш взгляд тайна

усыновления (удочерения) распространяется на членов семьи

совместно;

- тайна усыновления (удочерения) есть специальный режим

конфиденциальности информации о самом факте и всех

обстоятельствах усыновления (удочерения). Она должна

считаться не соблюденной в тех случаях, когда разглашаются

сведения о любых подготовительных действиях усыновителя

(удочерителя) по выбору кандидатуры усыновляемого

(удочеряемой), его обращения по этому поводу в органы опеки

167

и попечительства и т.д., но при условии, что усыновление

(удочерение) состоялось;

- усыновитель (удочеритель) обязан возмещать вред,

причиненный усыновленным (удочеренной) ребенком. Однако,

необходимо учитывать, что поведение ребенка может

обуславливаться воспитанием, полученным от биологических

родителей. Поэтому было бы целесообразным установить

определенный срок, например, один год, в течении которого на

усыновителя (удочерителя) не могла бы быть возложена

ответственность, если не будет доказано, что причинение вреда

явилось следствием виновных действий усыновителя

(удочерителя), его отрицательного воздействия на

усыновленного (удочеренной);

- в особенной части ГК РК имеется норма (статья 927),

согласно которой на родителя, лишенного родительских прав,

суд может возложить ответственность за вред, причиненный его

несовершеннолетними детьми в течении трех лет после лишения

его родительских прав, если будет установлено, что поведение

ребенка, повлекшее причинение вреда, явилось следствием

ненадлежащего осуществления родителями обязанностей по его

воспитанию. Указанную норму необходимо распространить и на

те случаи, когда по тем или иным причинам усыновление

(удочерение) признается недействительным или отменяется;

- обобщая вопрос о правовых последствиях усыновления

(удочерения), следует отметить, что предлагаемый нами

развернутый перечень последствий, включает в себя 7 групп

правоотношений (они указаны в тексте работы);

- основное предложение, касающееся процессуальных аспектов

рассмотрения дел об усыновлении (удочерении), заключается в

том, что необходимо придать данному судопроизводству исковой

характер. К сожалению, Закон Республики Казахстан «О внесении

изменений и дополнении в некоторые законодательные акты по

вопросам судопроизводства» от 11 июля 2001 года сохранил

прежний процессуальный порядок рассмотрения дел об

усыновлении (удочерении). Исходя из указанной базовой

посылки, даются рекомендации по совершенствованию

процессуального законодательства;

168

- предложение об исковом характере производства по делам

об усыновлении (удочерении) обусловливается тем, что по ним

происходит не просто констатация юридического состояния или

юридического факта. В рамках дел об усыновлении (удочерении),

решается вопрос о субъективных правах и обязанностях

усыновляемого (удочеряемой), судом закрепляются права и

обязанности усыновителя (удочерителя), в некоторых случаях

вопреки воле родителей, прекращаются их права по отношению

к ребенку. В рамках гражданского судопроизводства усыновитель

(удочеритель) требует определения дальнейшего поведения

субъектов. Такое поведение свойственно истцу в рамках искового

производства;

- отмечается некоторый пробел в семейном законодательстве,

вследствие этого предложено дополнить ст.3 ЗоБС РК, нормой,

определяющей основания возникновения, изменения или

прекращения семейно-брачных отношений;

- учитывая специфику усыновления (удочерения) необходимо

признать, что возможно особое обращение в суд - не за защитой

нарушенных прав, а за установлением родительских прав и

обязанностей в отношении усыновляемого (удочеряемой).

Вследствие этого формулировку ГПК РК о возможности

обращения в суд в порядке искового производства «за защитой

прав и интересов» следует изменить, говоря просто об обращении

в суд;

- подход законодателя, который отнес вопросы учета лиц,

желающих быть усыновителями (удочерителями) к компетенции

местных исполнительных органов в корне неверен. Порядок

учета должен быть определен законодательно. Порядок учета и

граждан Республики Казахстан и иностранных граждан должен

быть унифицирован;

- значение учета не получило должного внимания и оценки.

На первый взгляд может показаться, что учет лица в качестве

желающего быть усыновителем (удочерителем) является условием

его вступления в гражданский процесс, как скажем соблюдение

претензионного порядка, есть условие судебного спора с участием

субъектов предпринимательской деятельности. Обоснованнее

считать, что учет имеет значение для оценки семейно-

169

материального правового положения лица, желающего быть

усыновителем (удочерителем);

- личный характер правоотношения усыновления (удочерения)

не допускает представительства в гражданском процессе

усыновителя (удочерителя) и родителей усыновляемых

(удочеряемых) детей, за исключением, представительства,

осуществляемого параллельно с их участием;

- правовое положение усыновляемого (удочеряемой)

характеризуется тем, что в их отношении решаются два

жизненно важных вопроса; о правовой связи между ним и его

собственными родителями и обеспечении его интересов,

связанных со вступлением в новые семейно-правовые связи. В

этой связи делается вывод о необходимости представительства

интересов несовершеннолетних. Специфика ситуации

усыновления (удочерения) исключает участие в процессе от

имени несовершеннолетнего тех лиц, которые традиционно

участвуют в процессе от имени несовершеннолетнего:

родителей, опекунов, поскольку он оказывается как бы «в

середине поля интересов» перечисленных лиц и усыновителя

(удочерителя). Поэтому позиция пленума Верховного Суда,

который в целях максимального учета интересов ребенка

предписывает привлечь в процесс родителей, представляется

неверной, если речь идет о представительстве ребенка.

Предложено участие в процессе специального адвоката, который

бы назначался судом, а расходы по его оплате относились бы за счет

государственного бюджета и усыновителя (удочерителя). Таким

образом, будет реализована конституционная норма граждан на

получение квалифицированной юридической помощи, которая в

случаях, предусмотренных в законе, оказывается бесплатно.

Данной мерой будет обеспечено действие и другой нормы

Конституции, по которой детство находится под защитой

государства;

- в связи с тем, что статья 76 ЗоБС РК предусматривает

право ребенка выражать мнение, в том числе по вопросам его

воспитания, независимо от возраста предложено обеспечивать

ребенку право быть заслушанным в ходе судебного разбирательства

о его усыновлении (удочерении). Внешний вид, реакции

усыновляемого (удочеряемую) ребенка могут послужить

170