
Розділ 5. Забезпечення прав і недоторканості громадян
Право є нормативно обгрунтованим порядком. Проте той, хто вводить нор-
ми, не може скористатися плодами справедливості. Норма,., забезпечує пра-
вову надійність... Норми вимірюються однією міркою, вони забезпечують
правову рівність, натомість справедливість не залишає поза увагою жодно-
го випадку нерівності».
Можливість помилування, передбачена кримінальним правом, також
може бути обґрунтована цим напруженням, що існує між загальними нор-
мами та справедливістю, яка звертається до окремих випадків. Йєрінг нази-
вав помилування «коригуванням в окремих випадках тих законів, які ви-
знаються недосконалими»
18
. Існує й інше поняття помилування, яке не є
об'єктом нашого дослідження: помилування через співчуття. Воно не нале-
жить до царини права й не має на меті знімати напруження між генералізую-
чоюта індивідуалізуючою справедливістю, оскільки стосується зовсім іншо-
го кола питань. Аргументи на користь такого помилування потрібно шукати
не у засадах правосуддя (оскільки це лише окремий випадок), а в образі
християнського співчуття до грішників [Радбрух, У8, § 15, IV].
Проти голосу, який звучить на користь індивідуалізованої справедливості,
порівняно з узагальнюючою, звучить інший голос, який побоюється того,
що правосуддя, яке звертається до окремих випадків, веде до сваволі та де
правової невизначеності. Саме це мав наувазі Давід Юм, зауважуючи: «Якшо
надати людям свободу застосовувати існуючі в суспільстві закони так, як
вони вважають за потрібне, то у більшості випадків це призведе до оцінок,
які відповідають особливим обставинам, тобто характер та відносини людей
будуть важити стільки ж, скільки загальна природа розглядуваних питань.
І цілком очевидно, що наслідком цього стане необмежена розгубленість люд-
ського суспільства і що жадібність та пристрасті людей дуже швидко призве-
дуть до загального хаосу, якщо не утримувати їх у певних межах за допомо-
ги узагальнюючих та непохитних законів».
З цих протилежних думок можна, нарешті, зробити висновок про те,що
судові рішення слугують неухильному дотриманню загальних норм право-
порядку й виключають сваволю. Таким чином, вони переслідують ті самі
наміри, наяхі зважає й правове почуття. Це надаєсгрогому дотриманню норм
власної ваги, яка на терезах правосуддя переважає потребу особливим чи-
ном підходити до своєрідності кожного о крем ото випадку, розв'язання якого
не завжди може збігатися з нормативними вимогами.
Водночас можливі ситуації, коли справедливість здійснюється, незважаю-
чи на вплив потреби у правовій безпеці: у цьому випадку вона повинна пере-
$ 24. Загальні норми та справедливість
і і
і
5 •/
•
І ::
Щ
" ГслЛютив, Огг2лтеск іт КССЬІ, 19)6, Кі
1,3.335.
ІТИ
важаги останню. Там, де право значно суперечить правовому чуттю, аеаиітяз
(з лат. — рівність), е^иі(у (з англ. — справедливість, неупередженість) сама
торує собі шлях у праві — для того, щоб зі свого боку забезпечити свою
участь у загальному регулюванні: саме у такий спосіб визначилися чіткі
контури римського преторіанського права, і перш за все через обов'язки
претора від самого початку свого володарювання видавати такі накази, які
містили б у собі принципи, відповідно до яких був намір гарантувати до-
тримання права; далі до цього вердикту, як водиться, додавалися накази, які
видавалися вже під час правління й містили у собі відповідні зміни — еатсШт
Ііаіаіісіипі; у подальшому посиленні стабілізуючого первня брав участь Іех
Согпеїіа (з лат. — закон Корнелія), який забороняв претору відступати від
положень, сформульованих в едиктах; усе це отримувало певну заверше-
ність в ЕаісШт регрешит Наагіапв (з лаг. — загальновизнаному едикті Адрі-
ана), де діставав довготермінове закріплення зміст протеріанських актів,
аби їх могли уникати лише «ех аисіогіїаіе ргіпсіріз» (з лат. — «згідно з авто-
ритетом») [§ 18, II]. До консолідації намагаються підійти також англійські
Ецаііу — судові рішення, критерії яких від самого початку звернені до совісті
короля або канцлера: це виявляється в обов'язковості прецедентних рішень,
атакожу створенні загальних принципів та правил [§ 18, II].
Таким чином, правова безпека, з одного боку, та принцип тотожності —
з іншого, ведуть до генералізації справедливих рішень. Останні коригують
норми, які мають дуже узагальнюючий характер, стоять на перешкоді одна-
ковій інтерпретації нетотожних ситуацій і прагнуть віднайти такі рішення,
які враховують своєрідність розглядуваних випадків. Проте водночас вони
висувають і вимогу аналогічного застосування щодо аналогічних —- особли-
вих— випадків. Коротше кажучи, справедливі рішення — на противагу вель-
ми поширеній думці — зводяться не до справедливості у кожному окремому
випадку, а до врегульованої законом диференціації нормативної системи, а
саме — до того, щоб якомога точніше розмежовувати головне в схожому та
головне в несхожому, поводячись із схожим як із схожим, а з нетотожним як
з нетотожним [§ 39, IV; § 40].
У взаємозв'язку іиз зігісгит та аециііаз (з лат.— строгого права та
рівності), а також у намаганні законів правосуддя, у свою чергу, створити
тверді принципи, виявляється нерозв'язне, постійно існуюче й реальне на-
пруження між бажанням справедливих рішень, з одного боку, та потребою
в правовій безпеці й відповідно у розробці загальних норм — з іншого. Яким
же чином можна розв'язати це протиріччя та як законодавчій і виконавчій
владі віднайти золоту середину між правовою безпекою та справедливістю?
175