Жидкова О.А., Крашенинникова Н.А. История государства и права зарубежных стран (часть 1)

Подождите немного. Документ загружается.

Глава 23. Право средневековой Англии 457

Канцлерский суд в XVI в. пошел дальше и установил

принцип, по которому всякое заложенное имение, земля

могли быть освобождены от залога по "справедливости вы-

купа" в льготный срок, до вынесения судебного решения о

бесповоротном переходе права собственности на заложен-

ную вещь на кредитора. "Запрещение" залогополучателю

продолжать судебное дело об изъятии залога содержалось

в том же приказе inquntion.

Чисто английским институтом вещного права стал ин-

ститут доверительной собственности (trust). Английские

юристы, например Ф. Майтленд (1850—1906), говорят об

этом институте с восхищением, утверждая, что это "ве-

личайшее и наиболее определенное достижение англичан

в области юриспруденции".

Возникновение института доверительной собственнос-

ти связано также с особенностями феодального землевла-

дения, к числу которых относятся ограничение круга на-

следников земли и ограничения продажи земли церкви,

монастырям, религиозным орденам, особенно так называ-

емым нищенствующим орденам (как орден Святого Фран-

циска), которые вообще не имели права владеть землей.

Суть этого института заключалась в том, что одно лицо —

учредитель доверительной собственности (settler of trust)

передает другому лицу — доверенному собственнику

(trustee) свое имущество с тем, чтобы получатель управ-

лял имуществом, использовал его как собственник в инте-

ресах другого лица, выгодоприобретателя (beneficiary, —

им мог стать и первоначальный собственник) или для осу-

ществления иных целей, например благотворительных.

Практика передачи земли в целевое пользование (use)

зародилась еще в XII в. и бурно развилась в период крес-

товых походов, когда земля отдавалась на основе доверия

родственникам или друзьям до достижения совершенноле-

тия сыновей или до возвращения прежнего владельца.

Братства нищенствующих монахов, передавая миря-

нам землю для использования ее в их интересах, не толь-

ко обходили правовые и религиозные запреты, но и на-

капливали огромные богатства. Только в конце XIV в. до-

верительная собственность стала защищаться в канцлерс-

ком суде, поскольку речь шла о нарушении доверия,

справедливости. С этого времени доверительная собствен-

ность стала называться equitable ownership, в отличие от

458 Раздел III. Государство и право в странах Европы

собственности, защищаемой "общим правом", — legal

ownership.

Первое закрепление института доверительной соб-

ственности законом относится к 1375 году. В XV в. уже зна-

чительные массивы земель, недвижимости перешли в до-

верительную собственность. Генрих VIII в ходе реформы

английской церкви предпринял конфискацию церковных

земель, но столкнулся с тем, что, хотя церковь и монасты-

ри были крупными землевладельцами, формально собствен-

никами своих земель они не являлись.

Чтобы изъять церковные земли, английский парламент

принял в 1535 году так называемый статут о пользовании

(statute of uses), которым было постановлено, что в тех

случаях, когда одно лицо владеет имуществом в интересах

другого лица, фактически собственником земли признает-

ся тот, в чьих интересах земля используется. Этот статут

на некоторое время затормозил распространение действия

института доверительной собственности, но не ликвидиро-

вал его. Суды с помощью сложной конструкции "право

пользования на пользование" стали успешно обходить ста-

тут. Это "вторичное пользование" и стало известно как

trust, т. е. доверительная собственность в собственном смыс-

ле слова, защищаемая канцлерским судом.

Доверительная собственность широко стала возрож-

даться светскими властями после реформации, когда было

существенно ограничено церковное землевладение и по-

чти исчезла церковная благотворительность.

В 1601 году при королеве Елизавете был даже принят

статут о благотворительном пользовании (statute of

charitable uses), на основании которого вводилась долж-

ность Верховного уполномоченного специальной парламен-

тской комиссии, в обязанность которого входили контроль

за благотворительными дарами и пресечение злоупотреб-

лений, связанных с ними. В преамбуле статута перечисля-

лись наиболее распространенные и признанные виды бла-

готворительной деятельности. Если при учреждении траста

цель, которую преследовал учредитель, попадала в пере-

чень целей, указанных в преамбуле, то суды придавали

этому трасту статус благотворительного

Эти цели до сих пор берутся за основу при определении благо-

творительного траста, сопряженного с налоговыми и другими льготами.

Глава 23. Право средневековой Англии 459

В преамбуле перечисляются следующие виды благо-

творительной деятельности: помощь бедным, немощным,

престарелым, больным и увечным солдатам и матросам;

школам, колледжам и университетам; обучение и матери-

альная поддержка сирот, поддержка исправительных уч-

реждений; выкуп военнопленных и уплата штрафов за осуж-

денных и др. Расплывчатые и спорные критерии этих це-

лей (например, можно ли признать благотворительным дар

в пользу престарелого миллионера?) детализировались в

судебной практике. Суды выработали доктрину "обществен-

ной пользы", обосновывающую правило, что все трасты,

не несущие обществу никаких выгод, признаются частны-

ми, т. е. абсолютно противоположными благотворительным.

Обязательственное право. В Англии еще в англосак-

сонские времена стали развиваться договорные отношения,

но понятие договор (в связи с распространенной ленной,

вассальной зависимостью), требующее соглашения двух

формально равноправных сторон, в это время так и не

сложилось. В Правде Инэ можно найти положения об от-

ветственности продавца за качество продукции, о клятве

в споре между истцом и ответчиком, но они относились

скорее к области административных, а не договорных от-

ношений.

В свете вышесказанного следует отметить, что дого-

вор (contract) как обязательственное соглашение двух или

более сторон, порождающее их права и обязанности, от-

личается в английском. праве от понятия простого согла-

шения — argeement (например, о дружеской услуге и пр.).

Таким образом, по английскому праву всякий договор

(contract) — это соглашение, но не всякое соглашение

(agreement) — договор.

По мере развития рыночных отношений в английском

праве стали складываться простейшие формы, из которых

впоследствии и развилось обязательственное право: обяза-

тельства из деликтов и договоров. Это был длительный эво-

люционный путь развития норм "общего права", услож-

ненный требованием той или иной формы иска для защиты

нарушенного права.

Одним из самых ранних форм исков, защищаемых в

судах "общего права", был иск "о долге" (action of debt).

Эту форму иска упоминает еще Гленвилль (XII в.), кото-

рый рассматривает его в ряду деликтов, как иск о "не-

460 Раздел III. Государство и право в странах Европы

справедливом удержании". Основанием иска "о долге" была

фактически полученная выгода, а не обязательство по до-

говору, поэтому он мог применяться в ограниченном числе

случаев.

Другой ранней формой иска стал иск "об отчете" (action

of account), предметом которого было договорное обяза-

тельство, облеченное в строго определенную форму, на

основании которого одна сторона должна была совершить

определенные действия в пользу другой.

Этот иск, первоначально применяемый в отношениях

между лордом и управляющим манора, был связан с отче-

том лица, которому были доверены чужие деньги и кото-

рое должно было предоставить собственнику отчет об их

использовании. Иск стал применяться впоследствии в тор-

говой практике, в деятельности товариществ. Гленвилль

рассматривал этот иск также в ряду деликтов о "неспра-

ведливом удержании", обосновывая тем самым его исполь-

зование и в случае займа, продажи, сдачи в наем, покла-

жи и пр. Иск of account был закреплен вскоре и в статутах

Эдуарда I 1267 и 1285 гг.

Несмотря на казалось бы широкую сферу его приме-

нения, иск of account, однако, существенно не обогатил

английское договорное право, ибо определяющим обстоя-

тельством его применения было то, что должник в итоге

получал определенную материальную выгоду без соответ-

ствующей оплаты с его стороны. Применение иска "об от-

чете" ограничивалось и тем, что ответственность должни-

ка непосредственно связывалась с получением только де-

нежного возмещения.

Появление соглашения как обязательственного дого-

вора связано с признанием в XIII в. в судах "общего права"

другого иска — иска "о соглашении" (action of covenant),

содержащего требование к должнику исполнить обязатель-

ство, установленное соглашением сторон, если оно скреп-

лено печатью (deed under seal). Это соглашение приобре-

тало право на исковую защиту только при несоблюдении

формы его заключения "за печатью" или при дефектах этой

формы. Но здесь уже определяющим моментом становится

не несправедливое обогащение одной стороны, а сам факт

такого соглашения, определенное действие (deed), порож-

дающее правовые последствия. Таким образом, был сделан

еще один шаг на пути признания в будущем основополага-

Глава 23. Право средневековой Англии 461

ющего принципа договорного права о "святости" договора,

имеющего силу закона для лиц, заключивших его.

Развитие рыночных отношений с неизбежностью дол-

жно было опрокинуть крайний формализм сделок, догово-

ров, поэтому суды "общего права" стали предоставлять

защиту и неформальным, словесным соглашениям. В XV в.

в английском праве в качестве разновидности иска "о пра-

вонарушении" (trespass), целью которого была защита лич-

ности и собственности от посягательств, стал иск "о защи-

те словесных соглашений", что стало возможным благода-

ря созданию фактически нового иска "применительно к

данному случаю" (action on the case).

Эти иски, появившиеся при Эдуарде I, были закреп-

лены в Вестминстерских статутах, когда возникла необхо-

димость расширить список исковых формул в связи с их

крайней недостаточностью.

Сфера применения и этого иска была не очень широ-

ка, так как сначала требовалось доказательство вины со

стороны обязанного лица. Не случайно они применялись,

например, для возмещения вреда от клеветы.

В XV в., однако, требование вины отпадает, и иски о

правонарушениях (trespass on the case) стали применяться

во всех случаях, когда имели место потери или вред, при-

чиненные истцу, даже если они явились следствием про-

стой небрежности или отсутствия "должной заботливости"

со стороны ответчика.

Дальнейшее развитие договорного права связано с

появлением иска "о принятии на себя" (action of assumpsit).

Иски "о принятии на себя" первоначально защищали не

все неформальные соглашения, а лишь те, в которых ущерб

был причинен самим фактом исполнения договора только

одной стороной, при этом не давалось никакой защиты до-

говорам, подлежащим исполнению в будущем. Но ущерб

мог быть причинен одной из сторон, когда, например, ожи-

дая исполнения договора, она произвела какие-то расходы.

Суды "общего права" стали учитывать и это обстоятель-

ство, расширяя сферу применения исков "о принятии на

себя" путем перенесения центра тяжести на ответствен-

ность за сам факт нарушения обещания, на защиту догово-

ра как такового. Эта трансформация иска "о принятии на

себя" была зафиксирована со временем судом по делу

"Стенгбороу против Уоркера" в 1589 году, с которым был

462 Раздел III. Государство и право в странах Европы

связан важный шаг в развитии договорного права. "Обеща-

ние, данное в обмен на

обещание,

может быть основанием

иска", — гласило это решение. Договор, таким образом,

отрывался от своего деликтного происхождения. Отныне

лицо, не выполнившее обязательство, взятое на себя за

обещанный или данный эквивалент, должно было отвечать

за все убытки, понесенные потерпевшей стороной.

Постепенно суды "общего права" выработали доктри-

ну "встречного удовлетворения" как необходимого условия

признания любого неформального договора. К этому вре-

мени английские суды имели уже значительный опыт при-

менения некоторых исков, связанных с чисто односторон-

ними сделками, носящими полудоговорный характер (на-

пример, дарения), которые имели вид "документа за печа-

тью". Следующим важным шагом на пути развития

договорного права стало появление правила, что всякий

договор либо должен был быть заключен в форме пись-

менного договора "за печатью", либо — предусматривать

"встречное удовлетворение" (consideration), выражающее-

ся в определенной выгоде, полученной должником, или

невыгоде (ущербе или ответственности) кредитора, свя-

занной с договором.

В развитие английского договорного права внесло свой

вклад и королевское законодательство, опиравшееся на

практику торговых судов, опережавших суды "общего пра-

ва" в решении ряда важных правовых вопросов, связанных

с развитием рыночных отношений.

Так, проблема невыплаты долга привела к очень ран-

ней практике королевского поручительства, когда король

издавал так называемые открытые письма, в которых хо-

датайствовал перед кредиторами дать кредиты своим при-

ближенным.

Дальнейшие поиски действенных способов для взыс-

кания долга привели в 1283 году к изданию специального

статута "о купцах", по которому кредитор мог отдать в

долг товар, деньги и пр. в присутствии мэра города, при

этом долговое обязательство фиксировалось в городских

протоколах. Если должник не выплачивал долг, мэр мог

без всяких судебных решений назначить продажу движи-

мости должника на сумму долга, либо просто предписать

передать соответствующую часть имущества должника

кредитору.

Глава 23. Право средневековой Англии 463

В 1285 году был издан второй статут "о купцах". Долж-

ник, просрочивший срок выплаты долга, подвергался аре-

сту. Он должен был продать свое имущество в течение трех

месяцев и выплатить долг. Если он этого не делал, шерифу

предписывалось соответствующим судебным приказом "вы-

ручить продажей" имущество и вернуть долг кредитору.

Впоследствии особым законом XVI в. была введена обя-

зывающая санкция к пропорциональному распределению

имущества несостоятельного должника между его креди-

торами. Если ранее она применялась только в торговых судах

к купцам, то с XVI в. стала применяться ко всем должни-

кам. В 1571 году закон позволил кредиторам, даже не при-

бегая к процедуре объявления несостоятельности (банкрот-

ства) должника, отменять его имущественные распоряже-

ния, "сделанные с намерением отсрочить платежи, создать

помехи кредиторам или обмануть их".

Судьи, расширительно толкуя этот закон, в ряде слу-

чаев даже перестали требовать доказательств "намерений

обмана", чтобы пресечь беспрепятственную возможность

должника распоряжаться своим имуществом в ущерб кре-

диторам. Вслед за этим статут 1585 года запретил добро-

вольную, безвозмездную передачу земли, совершенную в

ущерб ее последующим приобретателям, в том числе кре-

диторам. Этот статут очень строго трактовался в судах.

Иск trespass, в качестве альтернативного иска по об-

винению в фелонии (тяжком преступлении),

применялся

для получения возмещения за насильственное и непосред-

ственное причинение вреда недвижимости, движимости или

личности. В свою очередь

trespass

on the case предусматри-

вал защиту от причинения вреда в случае ненасильствен-

ного, либо не прямо обнаруженного, либо обнаруженного

впоследствии вреда. Более того, малейшее вмешательство

во владения недвижимостью или движимостью стало осно-

ванием для применения иска trespass "о нарушении владе-

ния" независимо от того, потерпел ли владелец вследствие

такого вмешательства реальный ущерб или нет.

Уголовное право. Нормы средневекового уголовного

права в значительной степени были созданы судебной прак-

тикой. Уголовное статутное право представляло собой среди

его источников не что иное, как воспроизведение (полное

или в более или менее измененном виде) соответствующих

норм "общего права". Сложность порождалась и тем, что

4я з Раздел III. Государство и право в странах Европы

преступления и гражданские правонарушения различались

не столько по природе противоправных действий, сколь-

ко по характеру процесса их рассмотрения. Одно и то же

деяние могло оказаться и гражданским, и уголовным пра-

вонарушением, так как право, как указывалось выше, до-

пускало и ту, и другую форму иска и соответствующего

ему процесса, гражданского (направленного на подтверж-

дение или восстановление определенных прав) либо уго-

ловного (имеющего своим объектом наказание правонару-

шителя за совершенное им деяние).

Сложившегося комплекса норм, относящихся к "общей"

части", английское уголовное лраво не знало. До XII в. в

праве господствовало представление об объективной от-

ветственности. Долгие века английское уголовное право

касалось главным образом преступных действий (убийства,

разбоя, похищения детей, насилия над женщиной, ночно-

го воровства со взломом), исключая преступное бездей-

ствие. Все вышеперечисленные преступные деяния пред-

полагали злой умысел (maluce).

С начала XII в. под влиянием римского и каноническо-

го права стали утверждаться взгляды о наличии вины как

основания ответственности. Впервые принцип, заимствован-

ный из поучений Блаженного Августина: "действие не де-

лает виновным, если не виновна воля", был отражен в за-

коне Генриха I в 1118 году. На понимание формы вины в

XIII в. огромное влияние оказали доктрина, труды англий-

ских правоведов. Так, Брактон, трактуя понятия умыш-

ленного и неосторожного убийства, указывал, что "если

убийца совершил убийство, занимаясь недозволенным де-

лом, то ответственность наступает" даже при отсутствии

его вины. Он исходил при этом из религиозно-моралисти-

ческого взгляда на вменение: "тому, кто занимается неза-

конным делом, вменяется все, что проистекает из преступ-

ления". В XIII в. человек, даже случайно убивший другого

человека, нуждался в помиловании короля, на которое он

мог, однако, безусловно рассчитывать. Орудие убийства

конфисковывалось во всех случаях, чтобы очистить его от

"кровавого пятна путем посвящения Богу". Оно продава-

лось, а деньги от продажи шли на благотворительные цели

"для спасения" души убитого, умершего без покаяния.

В развитие учения о различиях простого случая и

преступной неосторожности внесла свой вклад доктрина,

Глава 23. Право средневековой Англии 465

получившая название "поразительная доктрина Кока". "Если

кто-либо, — поучал Кок, — стрелял в дикую птицу... и стрела

без какого-либо злого намерения со стороны стрелявшего

попадает в человека, находящегося в отдалении, — это

есть случай, ибо стрелять в дикую птицу законно... но если

он стрелял в петуха... или ручную какую-либо птицу, при-

надлежащую другому лицу, то совершенное при сем слу-

чайное убийство — есть тяжкое (murder), ибо действие

было незаконно".

Английское средневековое право с начала XIV в. твердо

исходило из принципа что "слабоумный или безумный не

отвечает за преступление". Исключалась ответственность

лица в случае самообороны при преступлениях, направ-

ленных против личности. Учение о соучастии, разработан-

ное судебной практикой, исходило из принципа: "кто со-

вершает нечто через другого, делает это сам". Тяжесть

вины соучастников во многом определялась тем, действо-

вал ли соучастник до или после совершения преступления.

Соучастие до совершения преступлений, например в фор-

ме подстрекательства, влекло, как правило, ответствен-

ность, равную ответственности "главного исполнителя",

после совершения преступления — более мягкое наказа-

ние. Вместе с понятием соучастия было создано учение "о

разной степени преступности": "главного участника преступ-

ления I степени", совершившего преступление, "главного

участника преступления II степени", не принимавшего не-

посредственного участия, но присутствовавшего на месте

совершения преступления, "дополнительного участника", до

совершения преступления помогавшего советом преступни-

ку и не препятствовавшего совершению преступления.

В средневековом уголовном праве сложилось деление

всех преступлений, ставшее традиционным, на три груп-

пы: измена (treason), фелония (felony) и мисдиминор

(misdimeanour). Другая классификация преступлений носи-

ла чисто процессуальный характер. Это — преступления,

которые преследовались по обвинительному акту (pleas of

the Crown или indictable offences) и рассматривались в суде

присяжных, и малозначительные правонарушения (petty

offences), которые рассматривались в суммарном порядке

(summary conviction).

Первым в XIII в. сложилось понятие фелоний, которая

каралась, наряду со смертной казнью, конфискацией иму-

466 Раздел III./Государство и право в странах Европы

щества. Об этом свидетельствует само слово felony, проис-

ходящее от слова fee — феодальное владение и Ion, что

означает цену

К числу фелоний и относились такие тяжкие преступ-

ления, как тяжкое убийство (murder), простое убийство

(manslaughter), насильственное проникновение в чужое

жилище ночью с целью совершения фелоний (burglary),

похищение имущества (larceny) и др. Самым тяжким пре-

ступлением стала измена (treason)

, выделившаяся из чис-

ла других преступлений в XIV в. Измена могла быть совер-

шена по "общему праву" или посредством нарушения дол-

га верности королю со стороны его подданных, что назы-

валось великой изменой (high treason), или — долга верности

подчиненного человека своему господину (малая измена —

petty treason). В этом случае признавалось изменой только

умерщвление вышестоящего лица, например, убийство

вассалом своего сеньора, женой — мужа или священником —

своего епископа.

Обвинение в "великой измене" было мощным орудием

в руках сильной королевской власти, широко используе-

мым в борьбе со своими светскими противниками, барона-

ми и непокорным клиром. В последнем случае обвинение в

измене было особенно действенным, так как оно лишало

представителей церкви "привилегии духовного звания", т. е.

права рассмотрения их дел в церковных судах, которые

исключали применение смертной казни ("церковь не мо-

жет проливать кровь").

Король при этом преследовал и материальную выгоду,

ибо осужденный за "великую измену" феодал лишался сво-

его землевладения, которое переходило после его казни

не его наследникам, а королю.

В силу этого понятие измены всемерно расширялось в

королевских судах. Не остался в стороне и английский сред-

невековый парламент, который в соответствии с меняю-

щейся политической конъюнктурой издавал статуты, от-

носящие к "великой измене" такие действия, которые не

Конфискация имущества за совершение фелоний была отме-

нена только в XIX в.

Наименование этого преступления происходит от французско-

го trahir и латинского tradere, означающего акт вероломного преда-

тельства.