Жидкова О.А., Крашенинникова Н.А. История государства и права зарубежных стран (часть 1)

Подождите немного. Документ загружается.

Глава 32. Основные черты права средневековой Японии 597

тывать долг, но долговое рабство было категорически зап-

рещено. Не разрешались самовольные сделки, в том числе

и договор займа рядовых членов двора, поскольку правом

распоряжения семейным имуществом обладал только гла-

ва семьи.

Не получил широкого распространения и договор найма

рабочей силы, так как существовала трудовая повинность,

широкая сеть различных отработок. В "Тайхо Ёро рё" до-

говор найма упоминается применительно к найму масте-

ров, строителей, кровельщиков, керамистов и др. на сверху-

рочные (трудовым повинностям) работы, а также казен-

ных пастухов и "носильщиков налогов", которых нанимало

государство постоянно или временно. Интересно, что этот

договор сопровождался рядом гарантий против злоупо-

треблений нанимателя в отношении работника, например,

срок найма не мог без согласия работника превышать 50

дней и пр. (Закон VIII, ст. 22).

Брачно-семейное право. Японское брачно-семейное

право как наиболее традиционное, связанное с религией

не претерпело сколько-нибудь заметного изменения на всех

этапах средневековой истории страны.

Браки заключались семьями, согласие родителей и бли-

жайших родственников было обязательным условием дей-

ствительности брака. Требовался также равный сословный

статус жениха и невесты, "непорочность" их добрачных от-

ношений. Правом определялся возраст брачного совершен-

нолетия для мужчины в 15 лет, для женщины в 13 лет.

Браку предшествовал сговор родителей и помолвка,

беспричинное расторжение которой было наказуемым. Она

расторгалась, если жених не появлялся в течение одного

месяца или если брак не был заключен в течение трех ме-

сяцев после помолвки. Влекло расторжение помолвки и

совершение преступления женихом или невестой.

Запрещались браки не только между свободными и

рабами, "добрыми" и "подлыми", но и между отдельными

категориями "подлых". Здесь действовал своеобразный ка-

стовый принцип. Обязательность фамильной эндогамии,

соблюдаемой в Китае, в Японии не привилась, так же как

и левират.

Порядки патриархальной семьи были отражены и в

праве Японии, но проявлялись они слабее, чем в Китае,

не столь бесправным было и положение женщины в семье.

598 Раздел IV. Государство и право в странах Востока

Брак в принципе был моногамным, наложницы не брались

в расчет. Как и в Китае, женщина находилась под опекой

мужчины: отца, мужа, сына; но эта опека была более лег-

кой и регулировалась законом. Муж не мог равнять жену с

наложницей, не мог он навязать жене и развод из-за на-

ложницы. Беспричинный развод влек за собой запрещение

нового брака.

Развод, как и в Китае, не только разрешался, но и

прямо предписывался при определенных обстоятельствах

помимо воли супругов, например в случае попытки убий-

ства, избиения родителей и других близких родственников

мужа или жены. Брак, как и развод, был делом не только

супругов, но и их семей. При разводе по инициативе мужа

или жены требовалось согласие родителей и того и другого.

Родители должны были подписать "разводную бумагу". Пе-

речень обстоятельств, которые давали мужу законные ос-

нования для развода, был значительно шире, чем у жены.

Она имела право на развод лишь в случае длительного, в

течение пяти лет безвестного отсутствия мужа или тяжко-

го оскорбления им ее родителей.

Законные основания мужа на развод были те же, что и

в Китае, но не все они влекли за собой изгнание разведен-

ной жены из дома. За исключением "распутства", "непослу-

шания свекру или свекрови", "дурной болезни", жена могла

и после развода (связанного с ее болтливостью, отсутстви-

ем мужского потомства, ревностью, вороватостью) оставаться

в доме мужа, если она оказывала ему поддержку в период

ношения траура по родителям, была знатнее мужа и тем

самым повысила его социальный статус, если у нее не было

родительской семьи. Мужу могли отказать в разводе в том

случае, если он разбогател благодаря приданому жены.

В японском праве проявилась относительная терпимость

к незаконнорожденным детям и детям, родители которых

были неравны по своему социальному статусу. Как прави-

ло, действовала фикция, что родители не знали о дей-

ствительном "подлом" статусе своего партнера, тогда ре-

бенок становился рёмином. Незаконнорожденные дети пе-

редавались на воспитание в семью одного из родителей,

занимающую более высокий социальный статус, но мать и

отца такого ребенка разлучали. Статус рёмина получал и

ребенок, появившийся на свет в результате насилия хозя-

ина над рабыней.

Глава 32. Основные черты права средневековой Японии 599

Бездетным семьям с целью продолжения рода предос-

тавлялось право усыновления ребенка из числа близких

родственников, который приобретал все права законнорож-

денного.

В японских кодексах относительно подробно был раз-

работан институт наследования по закону. В наследствен-

ную массу входили холопы (т. е. зависимые люди, но не

входящие в категорию кланового "подлого люда"), поля,

строения, другое имущество. В нее же входило приданое

жены умершего главы семьи.

Если речь шла о полях и имуществе, жалованных за

заслуги, наследственные доли сыновей и дочерей были

равными. В остальных случаях доля первой жены, а также

старшего сына была в два раза больше, чем у прочих сы-

новей (как от жены, так и от наложницы), дочери же име-

ли право на четверть доли старшего сына.

Вопрос о завещании в праве Японии не получил дос-

таточной разработки, поскольку преобладала большесемей-

ная собственность. По завещанию можно было передать

только лично нажитую или лично унаследованную собствен-

ность.

Судебный процесс. Согласно Закону XXIX "О тюрь-

мах" "Тайхо Ёро рё" процесс носил смешанный обвини-

тельно-инквизиционный характер. Судебное дело начина-

лось как с заявления казенного учреждения, так и отдель-

ного лица. Широко практиковались доносы "публичные" и

"тайные", то есть те, которые не объявлялись публично и

следствие по которым носило приватный характер.

Донос был обязателен для близких родственников жер-

твы. Если оди не доносили в течение 36 дней об убийстве,

то подвергались наказанию как соучастники. Если речь шла

о мятеже, "оскорблении величества", то доносителя пря-

мо доставляли к императору. Но нельзя было доносить на

преступника его близким родственникам и слугам.

Расследование проводилось специально назначенными

следователями. Примечательно, что они могли быть заме-

нены вследствие родства с преступником или особых с ним

отношений. Следователям запрещалось высказываться о

виновности или невиновности подследственных. В случае

совершения тяжких преступлений практиковалось предва-

рительное заключение под стражу и доносителя и подо-

зреваемого. Чиновник, ведущий следствие, должен был

600 Раздел IV. Государство и право в странах Востока

удостовериться в полноценности улик. При тяжких преступ-

лениях, неясности улик, запирательстве подследственно-

го разрешалось применение пыток, но не более трех раз

и с интервалами в 20 дней. Особенно тщательное ("трой-

ное") следствие проводилось, если речь шла о мятеже.

Суд не был отделен от администрации. Судебное дело

полагалось возбуждать по месту приписки истца, напри-

мер в уездном управлении или, при невозможности до него

добраться, в ближайшем казенном учреждении.

Подсудность дела определялась как по месту соверше-

ния преступления, так и по степени его важности, тяжес-

ти возможного наказания. Дела о каторге и срочной ссыл-

ке решались провинциальными управлениями, а те, по

которым предполагалось более тяжкое наказание, переда-

вались на рассмотрение в Министерства юстиции.

Специальные судьи и следователи этого министерства

(в Японии не было, как в Китае, Высшего суда) не только

проводили расследование важных дел, но и проверяли и

пересматривали приговоры, вынесенные низшими инстан-

циями, решали вопрос о взыскании долгов.

В ведении Министерства юстиции было два управле-

ния: управление взысканий, проводящее конфискацию

имущества и взыскивающее штрафы в пользу казны, и

тюремное управление, осуществляющее надзор за подслед-

ственными, за принудительными работами заключенных,

за исполнением приговоров.

В обязательном порядке в Министерство юстиции пе-

редавались дела, сопряженные со смертной казнью, бес-

срочной ссылкой или увольнением чиновников с исключе-

нием их из списков. Некоторые дела направлялись для рас-

смотрения в Государственный совет, который мог прово-

дить с помощью специальных законоведов-следователей

дополнительное расследование и прекращать их. Правиль-

ность судебных решений на местах Государственный совет

проверял также с помощью своих специальных инспекто-

ров. О делах, связанных со смертной казнью, бессрочной

ссылкой и исключением чиновников из списков, доклады-

вали императору, который выступал в качестве высшей

апелляционной инстанции.

Глава 33. Основные черты права

средневековой Индии

Источники права. Правовая система средневековой

Индии подверглась значительным изменениям под влияни-

ем мусульманского права, привнесенного в страну мусуль-

манскими завоевателями. После установления мусульманс-

кого господства в Индии сфера применения местного пра-

ва, права дхармашастр была сужена как по кругу лиц, так

и по кругу отношений, регулируемых нормами этого пра-

ва. Уголовные дела должны были рассматриваться мусуль-

манскими судьями на основе норм мусульманского права,

которое в этой своей части приобрело территориальный

характер, т. е. применялось ко всем жителям завоеванных

территорий. Действие норм мусульманского уголовного

права с его архаическими концепциями, искусственной,

малоэффективной системой доказательств продолжалось до

1832 года, когда колониальными властями был принят за-

кон об отмене применения его норм ко всем немусульма-

нам.

Все то, что считалось непосредственно связанным с

религией, — брачно-семейные отношения, наследование,

деятельность религиозных учреждений — регулировалось

персональными правовыми системами: мусульманским пра-

вом, если речь шла о мусульманине, и индусским

правом,

если дело касалось индуса. Кроме того, мусульманское за-

воевание мало затронуло кастовые и общинные порядки,

где продолжали действовать панчаятные, кастовые суды,

рассматривающие и преступления на основе местного обыч-

ного права.

В средневековой Индии начался интенсивный процесс

переосмысления, критического исследования, истолкова-

ния древнего права дхармашастр, его приспособления к

новым условиям. Результатом этого процесса было появле-

ние многочисленных правовых трактатов, комментариев к

тем или иным дхармашастрам или сборников высказыва-

ний индусских религиозных авторитетов по тем или иным

602 Раздел IV. Государство и право в странах Востока

предметам правового регулирования (нибандх). Коммента-

рии и нибандхи стали со временем играть роль главных

источников индусского права. Устранение авторами дигест

(нибандх) и комментаторами противоречий, неясностей,

пропусков в праве дхармашастр привело к тому, что не-

посредственное толкование дхармашастр в судах не при-

знавалось впоследствии достаточно надежным и авторитет-

ным.

Одним из ранних комментаторов был Асахайя

(приблизительно VII в.), перу которого принадлежит са-

мый популярный комментарий к дхармашастре Нарада —

Нарадабхазиа. Особенно часто переписывались и коммен-

тировались Законы Ману. До нашего времени дошли такие

комментарии к Законам Ману, как Бхаруччи (VIII в.), Мед-

хатитхи (IX в.), Гавиндараджи (XII—XIII вв.) и др.

Неоднократно комментировалась и другая известная

дхармашастра — Яджнавалкья. Митакшара — самый рас-

пространенный комментарий на Яджнавалкью, написанный

в XI в. Виджнанешварой, дал название одной из двух глав-

ных школ индусского права, которая наиболее распрост-

ранена в Индии. Основателем другой школы индусского

права — Даябхаги, получившей распространение в Бенга-

лии и Ассаме, был Джимутавахана, создавший в XII в. ни-

бандху, в которой по-иному, чем в Митакшаре, решались

некоторые вопросы наследственного права и раздела иму-

щества в большой индусской неразделенной семье.

Комментарии в период индийского средневековья, так

же как дхармашастры в древности, не были вытеснены го-

сударственными узаконениями. Этой особенности развития

индусского права можно найти ряд объяснений. Следует от-

метить, что некоторые комментарии писались по поруче-

нию правителей и действовали с их санкции. Среди коммен-

таторов было много официальных лиц высокого ранга.

В средневековой Индии до прихода мусульманских

завоевателей в XIII в. не было государственного единства,

что предопределяло партикуляризм права. Литература

нибандх — тематических сборников цитат по определен-

ным институтам права — была продиктована в значитель-

ной мере стремлением согласовать, привести к единому

знаменателю положения различных авторов дхармашастр,

что могло быть достигнуто путем создания новых право-

вых произведений. Комментаторы вслед за составителями

Глава 33. Основные черты права средневековой Индии 603

дхармашастр стремились к унификации права, отвечаю-

щей прогрессивным тенденциям объединения индийского

общества.

Индия на протяжении длительного времени отлича-

лась особой устойчивостью философских, этических и пра-

вовых представлений индуизма. Особые представления были

и о путях развития традиционного права, рассматривав-'

мого в качестве священного. Деятельность комментаторов

соответствовала этим представлениям, так как они не пре-

тендовали на создание законов, ставя своей целью лишь

истолковать предписания дхармашастр, объявить их уста-

новленными.

При всем стремлении к унификации права мнения ком-

ментаторов не могли совпадать по всем вопросам, хотя бы

потому, что писались они в разное время, основываясь на

обычном праве. Более поздние комментарии часто упоми-

нали предыдущие только для того, чтобы опровергнуть их

толкования. В различных частях средневековой Индии при-

знавался авторитет одних комментаторов иотвергался ав-

торитет других, что и привело к возникновению двух вы-

шеназванных правовых школ.

Как и в древности, в средневековой Индии обычай ос-

тавался одним из важных источников традиционного ин-

дусского права. Широко используя нормы обычного права,

комментаторы приспосабливали теоретически неизменное

"священное" право дхармашастр к новым условиям. Мно-

гие обычаи были введены в действующее индусское право

комментаторами.

Индусское право могло выполнять на протяжении ве-

ков важную интегрирующую роль в многоязычной, этничес-

ки разнородной, раздробленной на протяжении столетий

Индии, только приспосабливаясь к местным обычаям, спе-

цифическим нормам поведения людей. Особая роль обычая в

правовой системе Индии прямо подчеркивалась авторами

дхармашастр. Например, в одной из поздних дхармашастр

(VI в.) Брихаспатисмрити утверждалось, что древние обы-

чаи легализуют всякую практику, основанную на них, и что

судебное решение не может быть вынесено только на осно-

вании предписаний дхармашастр. Если дхармашастры про-

тиворечат смыслу права и древним обычаям, они могут на-

нести ущерб правосудию (II, 26—28). Медхатитхи в коммен-

тариях к Законам Ману также писал 6 возможности несоб-

604 Раздел IV. Государство и право в странах Востока

людения тех предписаний дхармашастр, которые находятся

в резком противоречии с местными обычаями.

Место, которое занимал обычай в источниках средне-

векового индусского пра*ва, определялось особенностями

развития Индии в это время. Раздробленность, войны, по-

рождаемые главным образом столкновением политических

элит, конфликтами на почве их гегемонистских притяза-

ний, не затрагивали или затрагивали в малой мере общин-

ную основу традиционного права с его глубокими религи-

озно-идейными корнями. Теоретически неизменные рели-

гиозные правовые системы обходными путями приспосаб-

ливались к нуждам общественного развития. Если в

мусульманском праве использовался метод сравнительно-

го права, когда одна школа заимствовала институты дру-

гой школы мусульманского права, то индусское право при-

спосабливалось к нуждам общественного развития путем

широкого включения в свою систему обычаев, что делало

его жесткие религиозные рамки весьма растяжимыми.

Модификации традиционных концепций каждодневной

практикой в значительной мере способствовала и возмож-

ность применения "принципов справедливости" как допол-

нительных указателей дхармы.

Обращение к религиозному авторитету дхармашастр,

к их традиционным правовым темам определило основные

направления комментаторской деятельности по линии раз-

работки частного права: брачно-семейного, наследственно-

го, права личного статуса. И Даябхага и Митакшара посвя-

щены регулированию отношений в больших индусских не-

разделенных семьях, а также отношений членов этих се-

мей с другими лицами и с государством.

Институт большой индусской неразделенной (объеди-

ненной) семьи определял в той или иной мере содержание

почти всех норм средневекового индусского права. В это

время в Индии продолжали существовать как патрилиней-

ные, так и матрилинейные семейные, домовые общины,

характеризующиеся двумя главными чертами: коллектив-

ным трудом членов большой семьи и последующим уравни-

тельным распределением продуктов труда между ними.

Совместное владение собственностью и совместное веде-

ние хозяйства — основа большой (неразделенной) семьи, а

главный принцип традиционного права — недвижимость,

земля должна оставаться в семье.

Глава 33. Основные черты права средневековой Индии 605

Из этой установки вытекало, что отдельные члены се-

мьи не признаются ее собственниками, что отчуждение

семейной собственности ограничено, а ее непосредственным

распорядителем является глава, управитель семьи, власть

которого основана на авторитете старшего, на выполнении

им обрядов, связанных с культом предков. Культ предков

был религиозной основой болынесемейной общины, ее свя-

зующим началом. С ним был связан и культ брака, рассмат-

риваемого как священный акт, совершаемый между семья-

ми жениха и невесты, делающий нерасторжимым их союз.

Институты брака, усыновления, наследования призва-

ны были служить главной цели — непрерывности процесса

почитания предков, совершения обрядов, богослужений,

посвященных им, как главного условия материального и

духовного благосостояния семьи. Так, собственность боль-

шой семьи по Даябхаге и раньше и ныне безраздельно

принадлежит отцу, который имеет неограниченное право

распоряжаться ею по своему усмотрению: продавать, зак-

ладывать, дарить и пр. Сыновья по праву Даябхаги не при-

обретают никаких прав на семейную собственность при

жизни отца, у них отсутствует право требовать у отца от-

чета об отчуждении семейной собственности, требовать ее

раздела и пр. После смерти отца семейная собственность

передается прямым потомкам главы семьи — сыновьям.

Правовую основу наиболее распространенной и в со-

временной Индии большой неразделенной семьи по праву

Митакшары составляет институт сособственности и сонас-

ледования, выражающийся в правах сына, внука и прав-

нука на семейную, унаследованную отцом, дедом и праде-

дом от своих предков собственность.

В такую семью входят не только сонаследники, но и

их матери или мачехи, жены, дети (исключая замужних

дочерей), вдовы, незамужние дочери умерших сонаслед-

ников, незаконнорожденные сыновья от длящегося сожи-

тельства при условии согласия других сонаследников и если

нет своих детей. Эти лица, однако, имели лишь право на

содержание из семейной собственности. Ни одному из со-

собственников не предоставлялось право на большую долю

в семейной собственности, размеры которой были неустой-

чивы и зависели от рождений или смертей других сонас-

ледников, их общего числа. На живых сонаследников пере-

ходили права в семейной собственности умерших.

606 Раздел IV. Государство и право в странах Востока

Традиционное право Митакшары также исключало

возможность индивидуального отчуждения большесемей-

ной собственности сонаследниками, не санкционированно-

го управителем семьи, даже в пользу другого сонаследни-

ка. Не могли получить прав сонаследника и третьи лица. Но

не имея права отчуждать семейную собственность, сонас-

ледники пользовались правом оспаривать отчуждение се-

мейной собственности не только другими сонаследниками,

но и управителем семьи. Они могли требовать раздела се-

мейной собственности и отчета управителя в период разде-

ла о ее состоянии. Сонаследник мог стать управителем се-

мьи, а следовательно, и неразделенной собственности, если

это место было вакантно и другие сонаследники не выс-

казывали по этому поводу возражений. Права всех сонас-

ледников в принципе были равны, кроме "дисквалифици-

рованных сонаследников", которые в силу врожденного

слабоумия, идиотизма или уродства не имели права требо-

вать выделения их доли из сонаследственной собственности

или управлять делами большой семьи.

С областью семейных отношений был тесно связан дей-

ствующий в средневековой Индии ряд других традицион-

ных норм вещного права

. К числу таких институтов отно-

сится, например, собственность "бенами", которая имеет

много общих черт с английским институтом доверительной

собственности. Бенами — это собственность, приобретен-

ная за свои деньги, но от имени другого лица или от своего

имени, но переданная другому лицу без каких бы то ни

было намерений создать выгоду для этого лица. Как и в

доверительной собственности, в основе бенами лежат не

только вещные, но и определенные фидуциарные отно-

шения, при которых одно лицо, как правило находящееся

или в определенной зависимости от учредителя бенами, или

в родственных отношениях с ним, принимает на себя иму-

щественные права в интересах другого. При этом положе-

ние лица — учредителя бенами схоже с положением учре-

дителя доверенной собственности, а положение лица, при-

нявшего собственность (бенамидара), схоже с положением

доверительного собственника. При учреждении собствен-

Эти нормы не были затронуты кодификацией права, прове-

денной в колониальной Индии в XIX в. Сохраняют они свое значение

и в настоящее время.