Тютюнник А.В. Банковское дело

Подождите немного. Документ загружается.

Понятие и правовой статус

Правовой статус кредитной организации, в том числе банка,

определяется нормами конституционного, гражданского и банковского

права Конституция Российской Федерации устанавливает

конституционно-правовые основы деятельности юридического лица

(хозяйствующего субъекта), которые тем самым являются основами

правового положения и кредитной организации. Гражданское право

регулирует имущественные и личные неимущественные отношения

банка. Объектами гражданско-правового регулирования в данном

случае являются, во-первых, организационно-правовая форма

кредитной организации и, во-вторых, все ее сделки. Банковское право

регулирует правовые отношения между кредитной организацией и

Банком России, взаимоотношения в банковской системе и правила

проведения банковских операций. Правовое регулирование банковской

деятельности осуществляется прежде всего двумя основными

Федеральными законами: «О банках и банковской деятельности» и «О

Центральном банке Российской Федерации (Банке России)».

Официальное юридическое понятие кредитной организации дано в ст. 1

Федерального закона «О банках и банковской деятельности» (далее -

Закон о банках).

Кредитная организация — это юридическое лицо, которое для

извлечения прибыли как основной цели своей деятельности на

основании специального разрешения (лицензии) Центрального банка

Российской Федерации (Банка России) имеет право осуществлять

банковские операции, предусмотренные Законом о банках.

Отличительными признаками кредитной организации являются:

1) статус юридического лица, т.е. организации, имеющей обособленное

имущество и отвечающей по своим обязательствам этим имуществом,

могущей от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и

личные неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и

ответчиком в суде,

2) основная цель деятельности - получение прибыли, т.е. действует

как коммерческая организация;

3) необходимость получения специального разрешения на право

совершения банковских операций - лицензии Банка России;

4) осуществление своей деятельности в основном за счет средств,

привлеченных на счета и во вклады.

Выделяются два вида кредитных организаций: банки и небанковские

кредитные организации.

Основным видом кредитной организации является банк. Правовое

определение банка также дано в ст. 1 Закона о банках.

Банк - кредитная организация, которая имеет исключительное право

осуществлять в совокупности следующие банковские операции:

привлечение во вклады денежных средств физических и юридических

лиц, размещение указанных средств от своего имени и за свой счет на

условиях возвратности, платности, срочности, открытие и ведение

банковских счетов физических и юридических лиц.

ТОЛЬКО для ОЗНАКОМЛЕНИЯ www.moimirknig.com для www.mirknig.com

Российским банковским законодательством банк определяется как

хозяйственное общество, которое имеет право осуществлять банковские

операции для получения прибыли как основной цели своей

деятельности. При этом под банковскими операциями понимается

строго определенный перечень финансовых услуг, правила оказания

которых регулируются публично-правовым методом (разрешительный

порядок совершения, необходимость лицензирования деятельности,

связанной с их совершением, установление надзора за законностью их

совершения).

Небанковские кредитные организации создаются для осуществления

отдельных банковских операций, допустимые сочетания которых

устанавливаются Банком России.

Закон о банках определяет, что кредитная организация образуется на

основе любой формы собственности как хозяйственное общество.

Данное указание означает, что для кредитной организации допустима

только одна из следующих трех организационно-правовых форм:

• акционерное общество, т.е. общество, уставный капитал которого

разделен на определенное число акций; участники акционерного

общества (акционеры) не отвечают по его обязательствам и несут риск

убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости

принадлежащих им акций (ст. 96 Гражданского кодекса РФ далее ГК

РФ);

в общество с ограниченной ответственностью, которое является одной

из форм объединения капитала, не требующего личного участия своих

членов в делах общества. Отличительная особенность данной

организационно-правовой формы состоит в делении ее уставного

капитала на доли участников. Участники общества с ограниченной

ответственностью не отвечают по его обязательствам, а несут только

риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах

стоимости внесенных ими вкладов (ст. 87 ГК РФ);

• общество с дополнительной ответственностью, которое является

одним из видов общества с ограниченной ответственностью, в связи с

чем на него распространяются положения об обществах с ограниченной

ответственностью. Основное его отличие от общества с ограниченной

ответственностью заключается в том, что участники такого общества

солидарно несут субсидиарную ответственность по его обязательствам

своим имуществом в одинаковом для всех кратном размере к стоимости

их вкладов, определяемом учредительными документами общества (ст.

95 ГК РФ).

Кредитные организации обладают специальной правоспособностью, т.е.

они могут осуществлять только те виды деятельности, которые

предусмотрены для них законом, и при наличии соответствующей

лицензии.

Кредитные организации могут совершать банковские операции,

предусмотренные ч. 1 ст. 5 Закона о банках. К ним относятся:

• привлечение денежных средств физических и юридических лиц во

вклады (до востребования и на определенный срок);

• размещение указанных в п. 1 привлеченных средств от своего

имени и за свой счет;

ТОЛЬКО для ОЗНАКОМЛЕНИЯ www.moimirknig.com для www.mirknig.com

• » открытие и ведение банковских счетов физических и

юридических лиц; в осуществление расчетов по поручению

физических и юридических лиц, в том числе банков-

корреспондентов, по их банковским счетам;

• • инкассация денежных средств, векселей, платежных и

расчетных документов и кассовое обслуживание физических и

юридических лиц;

• » купля-продажа иностранной валюты в наличной и безналичной

формах;

• « привлечение во вклады и размещение драгоценных металлов;

• • выдача банковских гарантий;

• • осуществление переводов денежных средств по поручению

физических лиц без открытия банковских счетов (за исключением

почтовых переводов).

Банки могут совершать банковские сделки, указанные в ч. 2 ст. 5

Закона о банках.

К ним относятся:

• в выдача поручительств за третьих лиц, предусматривающих

исполнение обязательств в денежной форме;

• • приобретение права требования от третьих лиц исполнения

обязательств в денежной форме;

• • доверительное управление денежными средствами и иным

имуществом по договору с физическими и юридическими лицами;

• • осуществление операций с драгоценными металлами и

драгоценными камнями в соответствии с законодательством

Российской Федерации;

• • предоставление в аренду физическим и юридическим лицам

специальных помещений или находящихся в них сейфов для

хранения документов и ценностей;

• • лизинговые операции;

• • оказание консультационных и информационных услуг.

В ч. 3 ст. 5 Федерального закона «О банках и банковской

деятельности», согласно которой кредитные организации вправе

совершать иные сделки, речь идет о сделках, направленных на

обеспечение их деятельности (привлечение займов и кредитов, купля-

продажа имущества, аренда и т. д.).

При этом кредитные организации не должны нарушать запрет на

занятие производственной, торговой и страховой деятельностью (ч. 5

ст. 5 Закона о банках).

Кроме того, согласно ст. 6 Закона о банках кредитные организации в

соответствии с лицензией Банка России на осуществление банковских

операций вправе осуществлять операции с ценными бумагами, а

именно: выпуск, покупку, продажу, учет, хранение и иные операции с

ценными бумагами, выполняющими функции платежного документа, с

ценными бумагами, подтверждающими привлечение денежных средств

во вклады и на банковские счета, с иными ценными бумагами,

осуществление операций, с которыми не требует получения

специальной лицензии в соответствии с федеральными законами, а

также доверительное управление указанными ценными бумагами по

договору с физическими и юридическими лицами.

ТОЛЬКО для ОЗНАКОМЛЕНИЯ www.moimirknig.com для www.mirknig.com

Банки также имеют право осуществлять профессиональную

деятельность на рынке ценных бумаг в порядке, установленном

Федеральным законом «О рынке ценных бумаг». Согласно ст. 39

указанного закона все виды профессиональной деятельности на рынке

ценных бумаг осуществляются на основании лицензии, выдаваемой

федеральным органом исполнительной власти по рынку ценных бумаг

или уполномоченными им органами на основании генеральной

лицензии. В настоящее время данная деятельность кредитных

организаций лицензируется Федеральной комиссией по рынку ценных

бумаг (ФК ЦБ) в соответствии с требованиями, установленными

постановлением ФК ЦБ «Об утверждении порядка лицензирования

видов профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг

Российской Федерации» от 15 августа 2000 г. № 10.

Говоря о понятии «операция», необходимо отметить, что оно может

употребляться как в широком, так и в узком (специальном) значениях.

В широком значении это понятие включает в себя совершение одной

или нескольких сделок, а также исполнение обязанностей публично-

правового характера.

Закон о банках вводит специальное (в целях данного закона) значение

понятия «банковская операция».

В этом значении данное понятие обозначает виды деятельности,

которые может осуществлять только банк или иная кредитная

организация, перечень которых закреплен в ч. 1 ст. 5 Закона о банках.

В отличие от банковских операций банковские сделки, перечисленные

в ч. 2 (приведены выше) этой же статьи, могут осуществлять и другие

субъекты.

Положением Банка России от 21 сентября 2001 г. № 153-П установлен

порядок регулирования деятельности небанковских кредитных

организаций, осуществляющих депозитно-кредитные операции (далее -

депозитно-кредитные НКО).

Они могут осуществлять в валюте Российской Федерации и при наличии

соответствующей лицензии в иностранной валюте следующие

банковские операции:

• • привлечение денежных средств юридических лиц во вклады (на

определенный срок);

• • размещение привлеченных во вклады денежных средств

юридических лиц от своего имени и за свой счет;

• « куплю-продажу иностранной валюты в безналичной форме

(исключительно от своего имени и за свой счет);

• • выдачу банковских гарантий.

Положением Банка России от 08.09.1997 № 516 установлен порядок

регулирования деятельности небанковских кредитных организаций,

осуществляющих операции по расчетам (далее - расчетные НКО), и

организаций инкассации.

В соответствии с указанным Положением расчетные НКО вправе

осуществлять следующие банковские операции:

открытие и ведение банковских счетов юридических лиц;

осуществление расчетов по поручению юридических лиц, в том числе

банков-корреспондентов, по их банковским счетам.

ТОЛЬКО для ОЗНАКОМЛЕНИЯ www.moimirknig.com для www.mirknig.com

В зависимости от функционального назначения НКО могут осуществлять

обслуживание юридических лиц, в том числе кредитных организаций на

межбанковском, валютном рынках и рынке ценных бумаг, осуществлять

расчеты по пластиковым картам, осуществлять инкассацию денежных

средств, векселей, платежных и расчетных документов и кассовое

обслуживание юридических лиц, операции по купле-продаже

иностранной валюты в безналичной форме, а также сделки,

предусмотренные их уставами.

В рамках предоставленных лицензией Банка России полномочий

расчетные НКО вправе осуществлять предусмотренные их уставом

операции как в рублях Российской Федерации, так и в иностранной

валюте. Они не вправе привлекать денежные средства юридических и

физических лиц во вклады в целях их размещения от своего имени и за

свой счет.

Расчетные НКО вправе предоставлять кредиты клиентам - участникам

расчетов на завершение расчетов по совершенным сделкам в порядке,

определенном Типовым положением Банка России о деятельности

соответствующих расчетных НКО и (или) их уставом, на условиях

возвратности, срочности, платности, обеспеченности в пределах,

установленных экономическими нормативами Банка России. При этом

предоставление кредитов за счет специально созданных участниками

расчетов резервов (фондов) осуществляется в рамках полномочий,

предоставленных участниками. Временно свободные денежные

средства расчетные НКО вправе размещать только в виде вложений в

ценные бумаги Правительства РФ, отнесенных Банком России к

вложениям с нулевым риском, а также хранить на корреспондентских

счетах в Банке России и в кредитных организациях, осуществляющих

деятельность по проведению расчетов.

Важным моментом для понимания правовых аспектов деятельности

банков является требование о соблюдении банковской тайны. Оно -

одно из условий обеспечения стабильности банковской системы,

защиты прав и законных интересов вкладчиков и других кредиторов

кредитных организаций. Согласно ст. 26 Закона о банках кредитная

организация, Банк России гарантируют тайну об операциях, о счетах и

вкладах своих клиентов и корреспондентов. Кредитные организации и

Банк России должны гарантировать тайну обо всех счетах, открытых

клиентами. Законодательством Российской Федерации предусмотрена

возможность открытия различных видов банковских счетов (расчетных,

валютных, депозитных, корреспондентских и т. п.). Что же касается

тайны вкладов клиентов и корреспондентов кредитных организаций и

Банка России, то положения данной статьи распространяются на все

виды вкладов - срочные, до востребования, вклады в пользу третьих

лиц.

Следует отметить, что ст. 857 ГК РФ к банковской тайне относит также и

сведения о клиенте. Причем перечень этих сведений в ГК РФ не

конкретизирован. В связи с этим к сведениям о клиенте может быть

отнесена самая разнообразная информация, которой располагает

кредитная организация о своих клиентах - физических и юридических

лицах.

ТОЛЬКО для ОЗНАКОМЛЕНИЯ www.moimirknig.com для www.mirknig.com

Порядок выдачи сведений, составляющих банковскую тайну,

установлен в ч. 2 и 3 ст. 26 Закона о банках. В соответствии с данной

статьей справки по операциям и счетам юридических лиц и граждан,

осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования

юридического лица, выдаются кредитной организацией им самим, судам

и арбитражным судам (судьям), Счетной палате Российской Федерации,

органам государственной налоговой службы, таможенным органам РФ в

случаях, предусмотренных законодательными актами об их

деятельности, а при наличии согласия прокурора - органам

предварительного следствия по делам, находящимся в их производстве.

Справки по счетам и вкладам физических лиц выдаются кредитной

организацией им самим, судам, а при наличии согласия прокурора -

органам предварительного следствия по делам, находящимся в их

производстве.

Отдельно стоит остановиться па полномочиях органа, осуществляющего

меры по противодействию легализации (отмыванию) доходов,

полученных преступным путем. В 2001 г. был принят Федеральный

закон «О противодействии легализации (отмыванию) доходов,

полученных преступным путем». Одновременно были внесены

соответствующие изменения и дополнения в ст. 26 Закона о банках. В

число субъектов, имеющих доступ к банковской тайне, включен

уполномоченный орган, осуществляющий меры по противодействию

легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем. В

соответствии с Указом Президента Российской Федерации от 01.10.2001

№ 1263 таким органом являлся Комитет Российской Федерации по

финансовому мониторингу (КФМ России), преобразованный в марте

2004 г. в Федеральную службу по финансовому мониторингу (ФСФМ

России). Согласно ч. 5 ст. 26 Закона о банках в этот орган кредитными

организациями представляется информация по операциям юридических

лиц, граждан, осуществляющих предпринимательскую деятельность без

образования юридического лица. Объем информации, порядок и случаи

представления установлены Федеральным законом «О противодействии

легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем».

В соответствии с законом сохранение банковской тайны является

обязанностью кредитной организации. Все служащие кредитной

организации обязаны хранить тайну об операциях, счетах и вкладах ее

клиентов и корреспондентов, а также об иных сведениях,

устанавливаемых кредитной организацией. В соответствии с п. 3 ст. 857

ГК РФ в случае разглашения банком сведений, составляющих

банковскую тайну, клиент вправе потребовать от банка возмещения

убытков. Они включают в себя реальный ущерб, а также неполученные

доходы, которые лицо, чье право нарушено, получило бы при обычных

условиях гражданского оборота (упущенная выгода).

В целях ограничения распространения сведений, составляющих

банковскую тайну, аудиторские организации также не вправе

раскрывать третьим лицам сведения, ставшие им известными в ходе

проверок. Закон о банках предусматривает, что за разглашение

банковской тайны Банк

ТОЛЬКО для ОЗНАКОМЛЕНИЯ www.moimirknig.com для www.mirknig.com

России, организация, осуществляющая функции по страхованию

депозитов, кредитные, аудиторские компании, уполномоченный орган,

осуществляющий меры по противодействию легализации (отмыванию)

доходов, полученных преступным путем, а также их должностные лица

и их работники несут ответственность, включая возмещение

нанесенною ущерба.

Приведем основные нормативные акты, регулирующие общие вопросы

деятельности банков.

ТОЛЬКО для ОЗНАКОМЛЕНИЯ www.moimirknig.com для www.mirknig.com

Экономическая и социальная роль

Рассмотрение экономической сущности банка целесообразно начать с

важнейшего для ее понимания момента - его коммерческой природы.

Как уже было сказано, российское право относит банк к числу

коммерческих организаций, осуществляющих независимую

хозяйственную деятельное ib, основная цель которой - извлечение

прибыли.

Данная цель, во-первых, формирует рыночную сущность банка. Именно

благодаря ей банковский бизнес занял свою уникальную нишу в

разделении труда между субъектами экономики. Банк - не

благотворительная организация, и отношение к нему должно

базироваться на предпринимательских началах.

Во-вторых, сама цель определила экономический статус банка.

Кредитные организации дают обществу услуги финансового посредника

и на коммерческой основе обеспечивают платежный оборот.

В-третьих, нацеленность на извлечение прибыли ставит задачу

согласования различных интересов. Деятельность банков как

публичных институтов затрагивает практически все хозяйствующие

субъекты, население и государство. В связи с этим общество вынуждено

согласовывать интересы банков по извлечению прибыли и интересы его

контрагентов, заинтересованных в качественных, своевременных и

добросовестных услугах. Услуги должны быть взаимовыгодны. В

результате и сами банки вынуждены согласовывать свою коммерческую

политику с интересами общества. Рождается объективная

необходимость исследования банковской деятельности с точки зрения

принципов социального партнерства.

Взгляд на банк только через призму определения, фиксирующего

функции кредитной организации, часто приводит к заблуждению,

которое получило достаточно широкое распространение: банкам

ставится в вину, что они недостаточно активно кредитуют реальный

сектор экономики. Однако нельзя призывами или принудительно

заставить банки кредитовать кого-либо. Кредитование возможно, если

оно дает определенную норму прибыли для банков, кредиты

соответственно являются возвратными, а ставка банковского процента

является «справедливой» и приемлемой для экономики.

Только опираясь на правильно определенный правовой и

экономический статус банков, можно прорабатывать пути решения

имеющихся проблем, и только так можно выработать принципы

социального партнерства между банками и остальными секторами

экономики.

Теперь остановимся на основных экономических функциях банков.

К ним традиционно относят следующее.

• Создание денег. Кредитный механизм способствует созданию

безналичных денег в экономике. Центральный банк в прямом смысле

имеет право создания денег в наличной форме посредством их эмиссии.

• Распределительная функция. Она проявляется в том, что банки

посредством депозитных и ссудных операций способствуют

перераспреде-

ТОЛЬКО для ОЗНАКОМЛЕНИЯ www.moimirknig.com для www.mirknig.com

лению ресурсов между субъектами экономических отношений Так,

временно свободные ресурсы направляются гуда, где они востребованы

и приносят экономическую выгоду.

» Расчетная функция. В настоящее время банки участвуют в

исполнении практически всех расчетов между субъектами

экономических отношений. Функционирование платежной системы

невозможно без банков. Банки не просто обеспечивают расчеты, но и

осуществляют это максимально удобным и безопасным способом для

клиентов, предлагая различные формы и методы расчетов

(аккредитивы, инкассо и т.п.).

« Контрольная функция. Банки выполняют ряд важных функций,

связанных с регулированием экономических процессов и контролем за

хозяйственными операциями. Через банковскую систему происходит

регулирование рыночной экономики посредством проведения

определенной денежно-кредитной политики, совершения эмиссионных

операций, а также при помощи специальных методов банковского

регулирования: учетной политики, обязательного резервирование,

валютного регулирования и т.п.

• Финансовое посредничество. Банки выступают посредниками между

экономическими субъектами и помогают им сориентироваться в

огромном спектре сложнейших финансовых услуг, представленных на

современных рынках.

Еще одним важным моментом, необходимым для осознания сущности

банка, является его огромная социальная роль. Оставаясь

коммерческими структурами, банки должны стремиться к нахождению

баланса интересов и социальной ответственности. Как мы уже

отмечали, в том числе и с этим связано своеобразие их статуса. Такому

положению существует несколько объяснений.

Прежде всею банки способствуют развитию экономики и повышению

уровня жизни, за счет их инвестиционных программ создаются новые

рабочие места. В этом заключается их базисная социальная роль.

Ориентация на реальный сектор экономики, а не только на финансовые

спекуляции позволяет достигнуть требуемого баланса интересов.

Банки отвечают за сохранение сбережений населения. Их

неэффективная, рискованная работа с ресурсами населения и как

следствие финансовая несостоятельность, неплатежеспособность могут

привести к росту социального недовольства и обострению конфликтных

ситуаций. Особенно это относится к неблагополучным регионам.

В развитых странах банки помогают обеспечить сбалансированность

доходов и расходов в жизни каждого человека. Их программы

кредитования облегчают доступ к ресурсам в необходимое для человека

время, в том числе в начале его трудовой деятельности. В первую

очередь это относится к образовательному, ипотечному и

потребительскому кредитованию. Такие программы повышают

социальную защищенность, предоставляя возможность для успешной

карьеры и улучшения условий жизни. К сожалению, доступ к

указанным банковским услугам для существенной части населения

нашей страны пока затруднен. Но за последние несколько лет ситуация

весьма стремительно меняется в лучшую сторону.

ТОЛЬКО для ОЗНАКОМЛЕНИЯ www.moimirknig.com для www.mirknig.com

Еще один аспект социальной роли банков заключается в том, что

они облегчают международное сотрудничество, торговый и культурный

обмен. Это обеспечивается тем, чго банки способствуют практически

беспрепятственному обмену наличных денег. Они обладают огромным и

сложнейшим инструментарием по обеспечению внешнеэкономической

деятельности, международной торговли. Все это служит развитию

международного сотрудничества и кооперации.

Банковская система

Банки выполняют разнообразные функции и вступают в сложные

отношения между собой и другими субъектами хозяйственной жизни.

Поэтому четкое и бесперебойное функционирование банковской

системы можно назвать жизненно важным условием для нормального

экономического развития любой из стран мира. Стабильное положение

в банковской системе является необходимым условием экономического

процветания.

Банковская система любой страны представляет собой

совокупность различных видов национальных банков, банковских

институтов и иных кредитных организаций, действующих в рамках

общего денежно-кредитного механизма.

Российская банковская система включает центральный банк, кредитные

организации, состоящие из коммерческих банков и других кредитно-

расчетных учреждений, иногда объединенных в рамках холдингов, а

также банковскую инфраструктуру. Федеральный закон «О банках и

банковской деятельности» во второй статье определяет с правовой

точки зрения понятие банковской системы. «Банковская система

Российской Федерации включает в себя Банк России, кредитные

организации, а также филиалы и представительства иностранных

банков».

Наша банковская система называется двухуровневой. Это подчеркивает

принципиальные различия в статусе и функциональном

предназначении Центрального банка РФ и всех прочих кредитных

организаций (рис. 1.1).

Первый уровень - это уровень Центрального банка РФ, которому дан

ряд отличительных функций и полномочий, выделяющих его по

сравнению с другими банками. Прежде всего это установление и

методическое обеспечение правил совершения и учета банковских

операций, выпуск наличных денег (эмиссия), организация платежного

оборота, лицензирование банковской деятельности и надзор за всеми

кредитными организациями, регулирование банков и иных кредитных

организаций посредством учетной, резервной политики и установления

для них обязательных экономических нормативов. Именно поэтому

Центральный банк РФ занимает особое место в банковской системе.

Хотелось бы высказать и отношение к одной из проблем, активно

обсуждаемых в последнее время, - положение Банка России в сфере

госу-

ТОЛЬКО для ОЗНАКОМЛЕНИЯ www.moimirknig.com для www.mirknig.com