Лушников А.М., Лушникова М.В. Курс трудового права: Учебник: В 2 т. Том 1

Подождите немного. Документ загружается.

Раздел IV. Общая часть трудового права

442

расли права. Теоретические аспекты данной проблемы будут проана-

лизированы в следующем параграфе.

6. Трудовые отношения лиц, проходящих альтернативную граждан-

скую службу. Неоднозначная ситуация, по нашему мнению, имеет

место и в отношении отраслевой принадлежности правового регули-

рования государственной альтернативной службы. В Федеральном

законе от 25 июля 2002 г. № 113-ФЗ «Об альтернативной граждан-

ской службе»

(ст. 1) прямо установлено, что трудовая деятельность

граждан, проходящих альтернативную гражданскую службу, регу-

лируется ТК РФ с учетом особенностей, предусмотренных настоя-

щим Федеральным законом. Это означает, что данный вид общест-

венных отношений формально остается в предмете трудового права.

А.И. Шебанова отмечает, что комплекс взаимосвязанных отноше-

ний, возникающих при прохождении альтернативной гражданской

службы, выступает в качестве самостоятельного предмета правового

регулирования одновременно с нормами различных отраслей права.

Будучи урегулированным одновременно нормами соответствующих

отраслей права, данный единый комплекс общественных отношений

приобретает сложную форму служебно-трудового правоотношения

Таким образом, трудовой договор об альтернативной гражданской

службе рассматривается в качестве нового вида трудового договора

Согласно ТК РФ (ст. 349) на работников, проходящих заменяющую

военную службу альтернативную гражданскую службу, распростра-

няются трудовое законодательство и иные акты, содержащие нормы

трудового права, с особенностями, установленными ТК РФ, други-

ми федеральными законами и иными нормативными правовыми ак-

тами. Конституционный Суд РФ в своем Определении от 4 октяб-

ря 2005 г. № 435-О «Об отказе в принятии к рассмотрению жалобы

гражданина Устюгова Д.И. о нарушении его конституционных прав

подпунктом «в» пункта 1 ст. 23 Федерального закона «О воинской

обязанности и военной службе»» разграничил предметы правового

регулирования трудового права и административного права. В част-

ности, в Определении отмечается, что альтернативная гражданская

служба по своему характеру и предназначению существенным обра-

СЗ РФ. 2002. № 30. Ст. 3030.

См.: Шебанова А.И. Особенности правового регулирования общественных отно-

шений, возникающих при прохождении альтернативной гражданской службы // Госу-

дарство и право. 2005. № 9. С. 21–28.

См., напр.: Федянина Е.А. Соглашение об альтернативной гражданской службе как

вид трудового договора // Современные тенденции в развитии трудового права и права

социального обеспечения. М., 2007. С. 333–343.

Глава 8. Предмет трудового права и сфера действия норм трудового права

443

зом отличается от военной службы, – она является особым, специ-

фическим видом трудовой деятельности в интересах общества и госу-

дарства, регулируемой Трудовым кодексом РФ. Что касается военной

службы, то в Федеральном законе от 28 марта 1998 г. № 53-ФЗ «О во-

инской обязанности и военной службе»

она определена как особый

вид федеральной государственной службы, исполняемой граждана-

ми в Вооруженных Силах Российской Федерации, других войсках,

воинских формированиях и органах; граждане, проходящие военную

службу, являются военнослужащими и имеют статус, устанавливае-

мый федеральным законом (ст. 2).

Между тем альтернативная гражданская служба имеет две необ-

ходимые составляющие: 1) это особый вид трудовой деятельности;

2) это замена военной службы по призыву. На наш взгляд, особенно-

сти оснований возникновения служебно-трудового правоотношения

на основании не только договора, но и административного акта, по-

рядок его изменения и прекращения свидетельствуют об обязатель-

ности рассматриваемого вида труда, но этот труд не признается при-

нудительным трудом (ст. 4 ТК РФ), что соответствует требованиям

Конвенции МОТ от 28 июня 1930 г. № 29 «О принудительном (обяза-

тельном) труде» и Международному пакту о гражданских и политиче-

ских правах от 19 декабря 1966 г. Нельзя не заметить, что в этих отно-

шениях отсутствуют свобода труда, добровольность, договорный ха-

рактер установления условий труда, имманентно присущие трудовым

отношениям. Условия трудового договора о месте работы, дате нача-

ла работы, трудовой функции, сроке договора определяются не по со-

глашению сторон, а в публично-правовом порядке – непосредственно

законом или органом исполнительной власти, стороны не могут рас-

торгнуть договор по своей инициативе

. Названные особенности аль-

тернативной гражданской службы, ограничения трудовых прав сви-

СЗ РФ. 1998. № 13. Ст. 1475.

С.Ю. Головина справедливо отмечает, что трудовой договор выступает в дан-

ном случае средством формального опосредования трудовых отношений, возни-

кающих на основании акта направления на альтернативную гражданскую службу.

Но при этом приходит к спорному выводу о необходимости дополнения ст. 16 ТК

РФ указанием на специальное основание возникновения трудовых отношений –

направление военного комиссариата для прохождения альтернативной граждан-

ской службы. Иными словами, рассматривает эти принудительные, во многом пуб-

личные по своему характеру отношения в качестве трудовых и включает в предмет

отрасли трудового права (см.: Головина С.Ю. Современные тенденции в трудовом

праве России // Современные тенденции в развитии трудового права и права со-

циального обеспечения. С. 12–13).

Раздел IV. Общая часть трудового права

444

детельствуют о доминировании императивных, публичных методов

регулирования отношений в рассматриваемой сфере, обусловленных

таким признаком альтернативной гражданской службы, как замена

военной службы.

В большинстве государств альтернативная и военная служба на

конституционном уровне рассматриваются как важнейшие обязан-

ности граждан в рамках государственной повинности. В настоящее

время институт альтернативной службы (гражданского служения, за-

мещающей службы) наряду с всеобщей воинской повинностью дей-

ствует в Австрии, Бразилии, Испании, Италии, Мексике, Норвегии,

ФРГ, Франции, в государствах Восточной Европы. Из более 40 стран –

членов ОБСЕ только в восьми нет закона об альтернативной службе

(Албания, Кипр, Румыния, Турция и др.). Так, согласно действующе-

му Кодексу Французской Республики о национальной повинности

1972 г. понятие «отбывать повинность» означает не только собственно

военную, но и другие гражданские формы службы. В 1959 г. бундес-

таг Германии одобрил специальный Закон «О гражданской трудовой

повинности», создавший административную базу для использования

лиц, признанных «отказывающимися от военной службы в строевых

частях», и введения для них так называемой альтернативной службы.

В 1973 г. трудовая повинность была переименована в гражданскую

службу, определенную соответствующим Законом 1983 г., в котором

указано, что «лица, признанные отказывающимися от военной служ-

бы, исполняют те задачи, которые служат всеобщему благу, в первую

очередь в социальной сфере», срок гражданской службы составляет

15 месяцев.

По мнению ряда военных экспертов, альтернативная гражданская

служба, как и военная служба по призыву, организована в целях под-

готовки к выполнению конституционного долга и обязанности гра-

жданина по защите Отечества. Следовательно, гражданская служба,

как и военная служба по призыву, должна являться специфической

службой (деятельностью), направленной на подготовку гражданина

к выполнению задач по защите Отечества. В этой связи в юридиче-

ской науке ряд авторов рассматривают альтернативную гражданскую

службу как подинститут военной службы исходя из общности целей.

В частности, утверждается, что гражданская служба как один из спо-

собов подготовки граждан к исполнению конституционного долга

и обязанности по защите Отечества может быть организована по ана-

логии с военной службой по единому замыслу и плану в соответствии

с принятой в государстве системой взглядов на сущность, цели, харак-

Глава 8. Предмет трудового права и сфера действия норм трудового права

445

тер возможной будущей войны, на подготовку к ней страны и Воору-

женных Сил РФ и на способы ее ведения

На наш взгляд, отношения по альтернативной гражданской служ-

бе носят административный характер, не должны включаться в пред-

мет отрасли трудового права. Эти отношения могли бы быть отнесе-

ны к сфере действия норм трудового права.

Вышеизложенный материал позволяет подтвердить одну из важней-

ших тенденций развития трудового права в ХХI в., а именно «экспансию

трудового права». В настоящее время проблема экспансии трудового пра-

ва из чисто теоретической перешла в практическую плоскость и приобре-

тает все большее значение в контексте развивающихся междисциплинар-

ных связей. Мы уже затрагивали этот вопрос в предыдущих публикаци-

ях

. Термин «экспансия» (от лат. еxpansio – «распространение») означает

расширение сферы господства, влияния, распространение чего-либо за

первоначальные пределы. Чаще всего этот термин употребляется при-

менительно к политической, экономической, военной и медицинской

сферам. В последние десятилетия прошлого века об экспансии трудово-

го права начали писать такие ведущие западные ученые-трудовики, как

британцы О. Кан-Фройнд, лорд Уэддерберн, С. Фридмэн, Б. Хеппль,

французы Ж. Лион-Кан, М. Деспа, немец В. Дойблер, бельгиец Р. Блан-

пен. Истоки этой концепции восходят еще к трудам немца Г. Зинцгей-

мера, опубликованным в первой половине ХХ в. Более того, в перспек-

тиве намечается трансформация понятия «труд» в «социальную деятель-

ность» и обособление комплексной суперотрасли с условным названием

«право занятости». В России об этом впервые начал писать И.Я. Кисе-

лев

. Но если последние тенденции видятся делом будущего, то экспан-

сия трудового права – это сегодняшний день и данный феномен требует

дальнейшего концептуального осмысления.

Данная экспансия связана с тем, что нормы трудового права при-

меняются к общественным отношениям, которые ранее не входили ни

См.: Гаврюшенко П.И., Климаков Л.Л., Прудников А.С. Все об альтернативной

гражданской службе: Научно-практический справочник. (Подготовлен для системы

«КонсультантПлюс».)

См.: Лушников А.М. Об экспансии трудового права: юридический этюд // Совре-

менные проблемы трудового права и права социального обеспечения: Сборник. Минск,

2006. С. 38–41; Лушников А.М., Лушникова М.В. Экспансия трудового права: к осмыс-

лению новаций ТК РФ // Проблемы развития юридической науки и российское зако-

нодательство: Сборник. Пермь, 2007. С. 127–135 и др.

См.: Киселев И.Я. Сравнительное и международное трудовое право. М., 1999.

С. 27–28; Он же. Трудовое право стран Запада на рубеже ХХI века // Государство и пра-

во. 1996. № 1. С. 121–132 и др.

Раздел IV. Общая часть трудового права

446

в предмет, ни в сферу действия трудового права (труд полицейских, лиц

свободных профессий, работающих по отдельным видам гражданско-

правовых договоров, труд заключенных, труд членов производствен-

ных кооперативов, профессиональных спортсменов, военнослужащих

по контракту и др.). Об этом мы уже писали в третьем разделе данного

Курса. По мнению многих ученых (А. Супио, Р. Бланпен, И.Я. Кисе-

лев и др.), с которыми мы согласны, эта тенденция будет только уг-

лубляться. Это не исключает и обратной стороны такого «вторжения»

и возможности применения норм других отраслей, прежде всего гра-

жданского права, к регулированию отдельных видов трудовых отно-

шений (с руководителями

и высшим менеджментом и др.).

Подведем итоги.

1. Трудовое законодательство регулирует трудовые отношения ра-

ботников, основанные на трудовом договоре, а также иные непосред-

ственно связанные с ними отношения: социально-партнерские, кон-

трольно-надзорные, процессуальные и по трудоустройству у данного

работодателя. Названные общественно-трудовые отношения состав-

ляют предмет отрасли трудового права.

2. В ТК РФ или ином федеральном законе может быть прямо ука-

зано, что на общественные отношения по поводу труда той или иной

категории лиц распространяется действие трудового законодательства

и иных нормативных правовых актов, содержащих нормы трудового

Отметим, что некоторые дискуссии в этом ключе идут в духе определения статуса «ра-

ботающего собственника», давно исчерпавшего себя. Так, В.А. Абалдуев считает важной

проблему особой группы субъектов права – руководителей коммерческих организаций, яв-

ляющихся единственными учредителями такой организации (см.: Абалдуев В.А. Предмет

и сфера действия трудового права России: теоретические начала и законодательное воплоще-

ние // Правовое регулирование труда в современной России: общие положения, отраслевые

институты, эффективность реализации права: Сборник. Саратов, 2007. С. 78, 87–90). Между

тем мы вообще не видим здесь никакой проблемы с точки зрения социального назначения

и функций трудового права. Если этот руководитель не заключил сам с собой трудовой дого-

вор или хотя бы не издал приказ о вступлении в должность, то трудовое право к его труду не

имеет никакого отношения. В гражданском обороте будет участвовать организация – юриди-

ческое лицо, а руководитель будет, естественно, ее единоличным руководящим органом и за-

конным представителем. Если же эти действия произведены, то мы имеем дело с наемным

работником, работодателем которого является организация, единственным законным пред-

ставителем которой является он сам. Эти два статуса (руководитель организации и наемный

работник) будут иметь разноотраслевое регулирование (гражданское и трудовое право). В ка-

честве наемного работника он и будет субъектом трудового права. Впрочем, ситуация в дан-

ном случае на грани сюрреализма, но прямого запрета на вступление в трудовые отношения

по сути с самим собой нет. Естественно, никто не препятствует платить самому себе зарпла-

ту, отпускные и др. Однако трудовой спор между этими субъектами будет иметь уже не пра-

вовой, а скорее медицинский характер (о нарушении прав самого себя).

Глава 8. Предмет трудового права и сфера действия норм трудового права

447

права. В этом случае вышеназванные акты регулируют трудовые отно-

шения и связанные с ними отношения отдельных категорий работни-

ков с учетом особенностей, предусмотренных специальным законода-

тельством по видам трудовой деятельности. Эти отношения должны

включаться, на наш взгляд, в предмет отрасли трудового права. Они

являются результатом дифференциации в правовом регулировании

трудовых отношений. В настоящее время в силу норм федеральных

нормативных правовых актов это касается труда (службы) в военизи-

рованных горноспасательных подразделениях, в транспортном строи-

тельстве, в ведомственной охране, в аварийно-спасательных службах

и др. ТК РФ включил в предмет трудового права трудовые отношения

с творческими работниками, участвующими в создании и (или) ис-

пользовании (экспонировании) произведений, а также с профессио-

нальными спортсменами (ст. 351), лицами, проходящими альтерна-

тивную гражданскую службу (ст. 349).

3. Трудовое законодательство субсидиарно применяется к трудовой

деятельности отдельных категорий лиц в случаях и пределах, предусмот-

ренных специальным федеральным законом и (или) уставными доку-

ментами организации (непосредственное субсидиарное применение).

Перечисленные отношения не включаются в предмет отрасли трудового

права, но отчасти находятся в сфере правового регулирования трудовым

законодательством в силу прямого указания закона и (или) локальных

корпоративных актов. Они входят в сферу действия норм трудового пра-

ва. Сюда относятся трудовые отношения: а) членов производственных

кооперативов; б) лиц, отбывающих наказание в виде лишения свобо-

ды по приговору суда; в) государственных и муниципальных служащих,

хотя ст. 11 ТК РФ находится в прямом противоречии с профильными

специальными федеральными законами; д) лиц, проходящих службу

в военизированных организациях и органах (органах внутренних дел,

таможенных органах, органах МЧС, в службе судебных приставов и др.);

е) судей; ж) иные общественные отношения, не основанные на трудо-

вом договоре, но связанные с использованием личного труда (по неко-

торым видам гражданско-правовых договоров, отношения, связанные

с военной службой, прежде всего по контракту, и др.).

4. Трудовое законодательство субсидиарно применяется на осно-

ве межотраслевой аналогиив случае пробелов в регулировании сход-

ных по природе с трудовыми отношений другой отраслевой принад-

лежности (субсидиарное применение на основе межотраслевой ана-

логии закона). В этом случае речь идет также о сфере действия норм

трудового права.

448

Глава 9. Трудовое право в системе смежных отраслей

российского права

Вводные положения. Предмет и сфера действия трудового права не

могут быть в полном объеме рассмотрены без анализа межпредмет-

ных пересечений со смежными отраслями права. В наибольшей сте-

пени, как мы убедились, это касается права социального обеспече-

ния, но немало предметных пересечений с гражданским и админист-

ративным правом.

Современный этап развития правового регулирования трудовых

отношений, характеризующийся известным усложнением соответст-

вующей правовой регламентации, ставит задачу исследования межот-

раслевых связей трудового права. Полагаем, что такое исследование

позволит, с одной стороны, решить ряд научных и прикладных про-

блем оптимизации связей отрасли трудового права со смежными от-

раслями, с другой – устранить возможные коллизии при параллель-

ном правовом регулировании.

Такие научные разработки должны внести известный вклад в форми-

рование межотраслевых коллизионных правил, обеспечивающих опти-

мальное, эффективное использование в трудовом праве понятий и средств

правового регулирования иных смежных отраслей права, не нарушая це-

лостности и социального назначения отрасли. Например, компенсацию

морального вреда как способ защиты прав возможно использовать в гра-

жданском и трудовом праве. Включение подобного способа защиты в тру-

доправовую сферу связано, по нашему мнению, с тем, что в данной об-

ласти законодатель вслед за практикой признает необходимость защиты

нематериальных благ. Аналогичная ситуация складывается и в отноше-

нии легализации в ТК РФ такого способа защиты трудовых прав, как са-

мозащита. Таким образом, налицо совпадение целей правового регули-

рования: это организация правовой защиты личности и в гражданском,

и в трудовом праве. На этой основе возникает правовая общность – со-

вокупность норм о компенсации (возмещении) морального вреда и са-

мозащите в гражданском и трудовом праве.

Исследование межотраслевого взаимодействия трудового права со

смежными отраслями позволит также выработать рекомендации за-

конодателю по устранению существующих правовых коллизий меж-

отраслевого характера. Необходимость в разработке таких межотрас-

Глава 9. Трудовое право в системе смежных отраслей российского права

449

левых коллизионных норм очевидна, достаточно упомянуть пробле-

мы параллельного конкурирующего правового регулирования в сфере

государственной службы.

9.1. Трудовое право и гражданское право

В научной литературе неоднократно высказывалось мнение, что

трудовое право выделилось из гражданского. Это по существу невер-

но, как и утверждение о его выделении из административного права.

Но межпредметная связь трудового права с гражданским несомненна,

что требует пристального внимания как ученых-трудовиков, так и ци-

вилистов. Сначала сделаем несколько вводных замечаний.

Во-первых, позицию «мягких» цивилистов о необходимости сбли-

жения трудового и гражданского законодательства при сохранении от-

раслевых различий между ними поддерживают не только некоторые

трудовики (Б.Р. Карабельников), но и цивилисты (П.В. Крашенинни-

ков)

. Отметим, что аналогичное мнение было одним из преобладаю-

щих в начале 20-х годов ХХ в.

Во-вторых, позиция сторонников по-

глощения трудового права гражданским получила некоторое распро-

странение среди специалистов по гражданскому праву, но полностью

отвергается трудовиками. Приверженцев этой «ультрацивилистиче-

ской» концепции можно разделить на три группы

1. Догматические «ультрацивилисты», которые строят свою пози-

цию на анализе действующего законодательства с учетом телеологи-

ческого аспекта. Наиболее ярко она представлена в работах М.И. Бра-

гинского

2. Аналитические «ультрацивилисты», для которых характерен ком-

плексный концептуальный подход к поглощению, опирающийся на

историческое, экономическое и правовое обоснование

См. подробнее: Карабельников Б.Р. Трудовые отношения в акционерных общест-

вах. М., 2001. С. 91.

См.: Войтинский И.С. Кодекс законов о труде и Гражданский кодекс // Вопросы

труда. 1924. № 12. С. 39–45; Лях А.Ф. Гражданский Кодекс и трудовые отношения //

Вопросы труда. 1923. № 12. С. 36–47 и др.

См.: Лушников А.М. О соотношении норм трудового и гражданского законода-

тельства в правовом регулировании труда // Судебно-правовая реформа в Российской

Федерации. Омск, 2002. С. 120–125.

См.: Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Общие положения.

М., 1997. С. 17–24; Брагинский М.И. Договор подряда и подобные ему договоры. М.,

1999. С. 238–239 и др.

См.: Гражданское право. Ч. 1 / Под ред. Ю.К. Толстого, А.П. Сергеева. М., 2004.

С. 15–16.

Раздел IV. Общая часть трудового права

450

3. Радикальные «ультрацивилисты», позицию которых рассматри-

вать мы не будем, ибо она построена на принципе «подгонки под кон-

цепцию», а попытки рационального обоснования исчерпываются ар-

гументацией представителей двух предшествующих групп

Обозначенная проблема затрагивалась уже неоднократно как в со-

ветской

, так и в современной литературе

. Это позволяет нам скон-

центрироваться только на результирующих положениях. Начнем с по-

зиции догматических «ультрацивилистов». Из ст. 2 ГК РФ выводится

принципиальная возможность субсидиарного применения гражданс-

ко-правовых норм к трудовым отношениям. Это допускалось учены-

ми-трудовиками и ранее, но только в случаях пробелов в трудовом за-

конодательстве. К.М. Варшавский прямо указывал на это, а И.С. Вой-

тинский допускал такое применение только через ст. 4 ГПК РСФСР

1922 г., т.е. руководствуясь началами действующего законодательства

о труде и общей государственной политикой

. По сути такое примене-

ние предлагалось допускать по судейскому усмотрению. Укажем, что

в тот период еще не в полной мере завершилось формирование россий-

ского трудового законодательства после принятия КЗоТ РСФСР 1922 г.

В дальнейшем некоторые ученые (А.Ф. Лях, В.М. Догадов, Д.М. Ген-

кин, М.И. Бару, С.Н. Братусь, С.В. Поленина) допускали применение

норм гражданского права к трудовым отношениям в случае пробелов

в трудовом законодательстве. Иным было утверждение о том, что нор-

мы ГК к трудовым отношениям не следует применять, а в случае необ-

См.: Санникова Л.В. Договор найма труда в России. М., 1999.

См.: Варшавский К.М. Трудовое право СССР. Л., 1924. С. 11–14, 20; Вой-

тинский И.С. Трудовое право СССР. М.; Л., 1925. С. 47 и далее; Гинцбург Л.Я. Социа-

листическое трудовое правоотношение. М., 1977. С. 61, 99, 100 и др.; Данилова Е.Н. За-

конодательство о труде в новых экономических условиях // Вопросы труда. 1923. № 1.

С. 10–16; Каминская П.Д. Ответственность нанявшегося по трудовому договору // Во-

просы труда. 1925. № 4. С. 66–70; Поленина С.В. «Пограничный» институт гражданско-

го и трудового права // Советское государство и право. 1974. № 10; Троицкий И. Подряд

и трудовой договор (К вопросу о взаимоотношениях Гражданского кодекса и КЗоТ) //

Вопросы труда. 1924. № 10. С. 44–48 и др.

См.: Киселев И.Я. Трудовое право России. Историко-правовое исследование. М.,

2001. С. 286–287; Карабельников Б.Р. Трудовые отношения в акционерных обществах.

С. 81–96; Лушников А.М. Становление и развитие науки трудового права и науки права

социального обеспечения в России (вторая половина XIX – начало ХХ в.). Ярославль,

2001. С. 98–113; Лушникова М.В., Лушников А.М., Тарусина Н.Н. Единство частных и пуб-

личных начал в правовом регулировании трудовых, социально-обеспечительных и се-

мейных отношений. Ярославль, 2001. С. 272–291; Трудовое право России / Под ред.

Р.З. Лившица и Ю.П. Орловского. М., 1998. С. 23–24 и др.

См.: Войтинский И.С. Кодекс законов о труде и Гражданский кодекс. С. 44–45.

Глава 9. Трудовое право в системе смежных отраслей российского права

451

ходимости соответствующие нормы ГК включать в КЗоТ

. Такой по-

зиции начиная с 30-х годов придерживалось большинство советских

ученых-трудовиков. В дальнейшем цивилисты также предлагали суб-

сидиарно применять нормы гражданского права к трудовым отноше-

ниям, причем фактически в интересах работников. Так, Б.С. Анти-

монов и Е.А. Флейшиц настаивали на том, что авторские отношения,

возникшие из трудовых договоров, должны регулироваться граждан-

ским правом

. Характерно, что ученые-трудовики, например А.Е. Па-

шерстник, также допускали параллельное существование в этом случае

трудового и гражданско-правового отношений, но без конкретизации

этого положения. Впрочем, по поводу оплаты труда он был категори-

чен: либо заработная плата, либо авторский гонорар

. Отметим, что

некоторые ученые-цивилисты шли еще дальше, либо признавая ав-

торские отношения трудовыми

, либо предлагая применять типовой

издательский договор на началах КЗоТ

. Б.С. Антимонов и Е.А. Флей-

шиц справедливо указали, что главным признаком трудового отноше-

ния является подчиненный характер труда, но это не препятствует со-

четать применение норм трудового и авторского права, а не сводить

все к их альтернативе. В итоге авторы предложили нормативно четко

закрепить авторское право на произведения, созданные по трудовому

договору, с чем нельзя не согласиться.

В этой связи позиция отдельных современных цивилистов о по-

вышении гарантий выплаты заработной платы работникам посредст-

вом объединения трудового права с гражданским выглядит несколько

странной

. Очевидно, что для этого не надо перекраивать всю систему

законодательства. Достаточно внести изменения в трудовое законода-

тельство, что и было сделано в ТК РФ с введением ст. 236 и 237.

Таким образом, в советский период прослеживается жесткая за-

кономерность обособления, отмежевания трудового права от граж-

данского права, отказ от цивилистических конструкций и терминов

См.: Кусиков А. 412 и 413 ст. Гражданского кодекса должны быть перенесены

в Трудовой кодекс // Вопросы труда. 1926. № 7. С. 62.

См.: Антимонов Б.С., Флейшиц Е.А. Авторство и трудовое правоотношение // Со-

ветское государство и право. 1956. № 5. С. 48–57.

См.: Пашерстник А.Е. К вопросу о понятии вознаграждения за труд рабочих и слу-

жащих // Вопросы трудового права. М.; Л., 1948. С. 221–222.

См.: Генкин Д. Предмет и система советского трудового права // Советское госу-

дарство и право. 1940. № 2. С. 64.

См.: Гордон М.В. Понятие советского авторского права // Ученые записки Харь-

ковского юридического института. Вып. 1. 1939. С. 97.

См.: Брагинский М.И., Витрянский В.В. Указ. соч. С. 24.