Кибенко Е.Р. Корпоративное право

Подождите немного. Документ загружается.

а) принятие решения о ликвидации общества;

б) соблюдение установленной законом процедуры

ликвидации;

в) погашение обществом задолженности перед всеми

кредиторами;

г) наличие после расчетов с кредиторами денежных

средств или имущества, подлежащих распределению между

участниками.

Учредительными документами могут быть преду-

-116-

смотрены и иные имущественные права участников.

Ст. 11 ЗХО называет по существу только одну

имущественную обязанность участников ХО - вносить

свои вклады (оплачивать акции) в размере, порядке и

средствами, предусмотренными учредительными

документами. В ст.ст. 51, 80 этого закона предусматривается

обязанность участников ООО и вкладчиков в КО вносить

дополнительные взносы, если это предусмотрено

учредительными документами. Такие взносы следует

отличать от вкладов - они не влияют на размеры уставного

фонда (капитала) ХО и доли каждого из участников.

Гражданско - правовая ответственность - это

возложение на лицо, ответственное за неисполнение или

ненадлежащее исполнение обязательства либо за

нарушение иного, охраняемого законом права

неблагоприятных имущественных последствий,

предусмотренных правовой нормой. Нельзя рассматривать

в качестве гражданско - правовой ответственности

принудительное осуществление должником своего

обязательства (например, удовлетворение требований

кредитора по оплате стоимости проданных должнику

товаров). Гражданско - правовая ответственность всегда

связана с дополнительными обременениями для

правонарушителя.

Ч.2 ст.24 ЗХО закрепляет, что <акционеры отвечают

по обязательствам общества только в пределах

принадлежащих им акций>. В ч.2 ст.50 говориться, что

участники ООО <несут ответственность в пределах их

вкладов>. В отношении участников ОДО закон в ст.65

устанавливает, что они <отвечают по его долгам своими

взносами в уставный фонд, а при недостаточности этих

сумм - дополнительно принадлежащим им имуществом в

одинаковом для всех участников кратном размере ко взносу

каждого участника>. Для участников ПО ст.66 ЗХО

устанавливает, что они <несут солидарную ответственность

-117-

по обязательствам общества всем своим имуществом>.

Каким образом могут участники ХО нести

ответственность по обязательствам самого общества, если

одним из основных признаков юридического лица является

самостоятельная имущественная ответственность -

юридическое лицо самостоятельно отвечает по своим

обязательствам всем принадлежащим ему имуществом. В

ч.2 ст.32 ГК закреплено, что учредитель юридического лица

или собственник его имущества не отвечают по его

обязательствам, а юридическое лицо не отвечает по

обязательствам собственника или учредителя, кроме случаев,

предусмотренных законодательными актами или

учредительными документами юридического лица.

В отношении ХО ответственность учредителей по

обязательствам общества предусмотрена в ЗХО, а кроме того

нормы, предусматривающие основания и размеры

ответственности участников ХО, обязательно включаются в

учредительные документы каждого общества.

Но во всех ли случаях будет идти речь именно о

гражданско - правовой ответственности участников? Ответ

на поставленный вопрос должен быть отрицательным.

В отношении участников (учредителей) таких обществ

как АО и ООО установлено, что они несут ответственность

в пределах сумм, уплаченных за акции, или вкладов в

уставный фонд. Выше уже отмечалось, что любое

имущество, включая денежные средства, переданное

обществу как уплата за акции или в качестве вклада в

уставный фонд, образует собственность самого общества.

Участники уже не могут отвечать по обязательствам данным

имуществом, поскольку оно им уже не принадлежит. Иными

словами, участники АО и ООО вообще не несут

ответственности по обязательствам общества. Вложив

денежные средства и иное имущество в общество,

участники рискуют этим имуществом (даже не столько

самим имуществом, сколько финансовыми потерями -

-118-

утратой доходов от своих капиталовложений), деятельность

общества может быть убыточной, оно может обанкротиться

и его имущество пойдет на уплату долгов. Таким образом,

в данном случае мы имеем дело с инвестиционными

рисками, а не с гражданско-правовой ответственностью

участников по обязательствам общества. Некоторыми

учеными такой инвестиционный риск участников именуется

как <опосредованная ответственность>, которая выражается

в том, что они утрачивают возможность получить

соответствующую их доле часть имущества общества при

его ликвидации, т.е. несут опосредованные имущественные

потери. (*1).

На практике, однако, судебными органами выносились

решения о привлечении акционеров и участников ООО к

непосредственной ответственности по обязательствам этих

обществ - указанные лица обязывались оплатить долги

общества из своего личного имущества в размере тех сумм,

которые вносились ими в уставный фонд (уплачивались за

акции). Подобный подход противоречит сформированному

на протяжении веков принципу функционирования

хозяйственных обществ такого типа.

Иначе обстоит дело с участниками ОДО, ПО и КО. (*2).

Эти лица несут непосредственную дополнительную

(субсидиарную) ответственность по обязательствам

обществ, участниками которых они являются. В ОДО эта

ответственность ограничивается определенными в

учредительных документах размерами, участники ПО и

полные участники в КО несут неограниченную

ответственность по обязательствам общества всем

(**1) О такой ответственности упоминали в своих работах дореволюцион-

ные российские ученые Г.Ф.Шершеневич, А.И.Каминка, В.В.Розенберг.

ученые современности - О.Н.Винник и др.

(**2) В коммандитной обществе такая категория участников как вкладчи-

ки являются участниками с ограниченной ответственностью.

-119-

принадлежащим им имуществом.

При субсидиарной ответственности лицо отвечает за

должника лишь при безуспешности взыскания с него

соответствующих санкций (убытков, неустойки и др.). Таким

образом, личная непосредственная ответственность

участников может наступить лишь при недостаточности

имущества общества для удовлетворения требований всех

его кредиторов (при признании общества банкротом или

осуществлении его ликвидации). Участники такого

общества выполняют роль гарантов (или поручителей) по

его обязательствам, что придает обществу дополнительное

доверие у кредиторов. В дореволюционной литературе в

отношении полного общества часто указывалось, что имеет

место <круговое ручательство каждого [участника] всем

своим имуществом>. (*1). Участники с полной ответствен-

ностью по обязательством общества признавались его

поручителями.

(**1) Шершеневич Г.Ф. Учебник торгового права. С. 111.

-120-

§ 3. Уставный фонд (капитал)

хозяйственного общества:

функции, порядок формирования и изменения

Первоначальный капитал ХО образуется путем

объединения вкладов участников. Его размер (в денежном

выражении) и разделение на доли фиксируется в

учредительных документах общества. В АО, ООО и ОДО

такой капитал носит название уставного фонда. В ПО и КО

он именуется складочным капиталом (или просто капиталом

общества). Действующее законодательство понятия

<складочный капитал> не использует, однако этот термин

широко употребляется в юридической литературе и

содержится в нормах проекта ГК.

-120-

В п. 65 Положения об организации бухгалтерского

учета и отчетности в Украине, утвержденного

постановлением КМУ от 3.04.1993 г. с последующими

изменениями, уставный фонд определяется как

<совокупность вкладов (в денежном выражении) участников

(собственников) в имущество при создании предприятия для

обеспечения его деятельности в размерах, определенных

учредительными документами>.

Уставный фонд занимает особое положение среди

собственных средств общества, выполняя следующие

функции: стартовую, гарантийную и функцию определения

доли каждого участника.

Стартовая функция заключается в том, что уставный

фонд составляет определенную материальную базу,

необходимую для начала обществом своей деятельности.

Общество не может осуществлять предпринимательскую

деятельность на пустом месте, не имея финансовых и

материальных средств. Имущество, внесенное участниками

в уставный фонд, используется обществом для производства

своей деятельности. Таким имуществом может быть

оборудование, производственные помещения и офисы,

сырье и материалы, интеллектуальная собственность и

прочие нематериальные активы (например, право

пользования земельным участком). Денежные средства,

внесенные участниками могут расходоваться на

приобретение необходимых обществу активов, основных и

оборотных фондов, оплаты труда и пр. На практике в

отношении уставного фонда существует ошибочное мнение,

состоящее в том, что вклады, внесенные участниками,

образуют какой-то особый неприкосновенный фонд,

который запрещается использовать для текущих нужд

общества.

Следует учитывать, что такое понятие как уставный

фонд отражает не наличие средств, а источник их

формирования (это средства, полученные обществом от

-121-

участников). Как уже было отмечено, ХО может свободно

распоряжаться вкладами участников в своих интересах с

соблюдением норм действующего законодательства -

имущество может потребляться в процессе производства,

отчуждаться, списываться как изношенное и т.д. Величина

уставного фонда при этом остается неизменной.

Направления использования имущества, внесенного

участниками в уставный фонд, подлежат отражению в

бухгалтерских документах общества. Об имуществе,

которым на определенный момент времени реально владеет

общество, дает представление иная категория - <активы

общества>. Понятие активов отражает как общую

стоимость всего имеющегося у общества имущества, так и

его натуральные характеристики, т.е. состав: денежные

средства, основные производственные фонды, сырье и

материалы, готовая продукция, ценные бумаги (финансовые

активы) и пр. По методике расчета различается балансовая

стоимость активов и рыночная их стоимость.

Гарантийная функция уставного фонда состоит в

обеспечении удовлетворения требований кредиторов

общества. Уставный фонд представляет собой как бы тот

минимум средств, наличие которых всегда гарантируется

корпорацией. Гарантирующая функция уставного фонда ХО

обусловлена характером ограниченной ответственности его

участников - кредиторы не могут обратить взыскание на

имущество акционеров или участников ООО, им приходится

рассчитывать на удовлетворение своих требований только из

имущества самого общества.

Законодатель стремиться обеспечить возможность

выполнения уставным фондом своей гарантийной функции;

1) устанавливается минимальная величина

уставного фонда (1250 и 100 минимальных заработных плат

для АО и ООО соответственно), уставный фонд

создающихся и уже действующих ХО не может быть менее

этого размера;

-122-

2)предусмотрен специальный порядок формиро-

вания уставного фонда:

каждый из участников к моменту государственной

регистрации общества должен внести не менее 50 % (в

закрытых АО), 30 % (в открытых АО, ООО и ОДО)

номинальной стоимости своих акций или величины своего

вклада (ч.7 ст. 30, ст. 31, ч.2 ст.52 ЗХО). Если вклады

внесены в виде денежных средств, банковское учреждение

выдает участникам ХО справку, подтверждающую вложение

необходимой суммы. В иных случаях фактический контроль

за выполнением данного требования органами

государственной регистрации не осуществляется. На

практике имели место случаи, когда банки по просьбе

участников ХО выдавали справки о внесении последними

вкладов в натуральной форме или органы государственной

регистрации требовали проведения аудиторской проверки и

оценки внесенного участниками имущественного вклада,

что является незаконным. В этой области целесообразно

было бы использовать зарубежный опыт, когда в подобной

ситуации для оценки стоимости имущественных взносов

используется фигура независимого ревизора, избираемого по

решению всех участников (учредителей) или иным образом

(например, по назначению суда). Если имущественные

взносы составляют незначительную долю в уставном фонде

ревизор может не привлекаться к их оценке. Для

акционерных обществ, по общему правилу, устанавливается

обязательная оценка имущественных вкладов независимым

ревизором.

Остальная часть вклада (оплата стоимости акций)

вносится в соответствии со сроками, указанными в

учредительных документах, но не позднее 1 года с даты

государственной регистрации общества (ст.33, ч.3 ст.52

ЗХО). В случае невыполнения этого обязательства акционер

или участник выплачивает за время просрочки 10 % годовых

из недовнесенной суммы, если иное не предусмотрено

-123-

учредительными документами. За рубежом подобные нормы

разработаны более детально. Широко известны иски ХО к

своим участникам с требованием внесения предусмо-

тренного учредительными документами вклада. Закреп-

ляется и право общества исключить участника в случае

просрочки внесения им своего вклада, часто без

возвращения такому участнику уже полученной обществом

части вклада. Предусматривается минимальный срок

просрочки, после которого у общества возникает это право,

и обязательное предварительное уведомление участника с

предоставлением ему дополнительного срока для внесения

вклада.

3) ЗХО предусматривает особый порядок

увеличения и уменьшения уставного фонда, предусма-

тривающий защиту интересов кредиторов, о подробнее

будет сказано ниже.

Несмотря на перечисленные выше меры, в настоящее

время уставный фонд ХО не выполняет своей гарантийной

функции. Зафиксированная в учредительных документах его

величина далеко не всегда отражает фактическое

финансовое и имущественное положение ХО. Причинами

этого являются:

а) субъективный характер оценки имущества,

вносимого в качестве вклада участниками (на практике

стоимость вносимого имущества может существенно

завышаться); (*1),

б) объявленная величина уставного фонда может не

соответствовать оплаченному уставному фонду

(максимальный срок оплаты составляет 1 год, но на практике

этот срок может быть гораздо больше) - по истечении

(**1) Например, в учредительных документах закрытого АО указана вели-

чина уставного фонда 1 млн. грн., однако сформирован он при помощи

акций других АО. реальная цена которых на фондовом рынке может со-

ставлять всего несколько тысяч грн.

-124-

данного срока кредиторы общества с объявленным

миллионным уставным фондом могут обнаружить, что

реально была оплачена лишь его незначительная часть,

которой явно не хватит для уплаты всех долгов общества;

в) после государственной регистрации общества его

начальный капитал, величина которого зафиксирована как

уставный фонд, пускается в оборот и может как увеличи-

ваться, так и уменьшаться - здесь уже имеет значение не

добросовестное поведение участников ХО, а реальный

предпринимательский риск (общество по объективным

причинам может понести убытки от предпринимательской

деятельности и утратить основную часть своего капитала).

В законодательстве многих стран содержатся нормы,

направленные на установление реального соотношения

между уставным фондом и чистыми активами общества

(наличным у него имуществом и денежными средствами) -

устанавливается, что размер чистых активов ХО на конец

финансового года должен быть не менее размера уставного

фонда (иногда уставного и резервного в совокупности). Если

это требование не соблюдено, то применяется ряд

специальных мер: запрещается производить распределение

прибыли между участниками общества либо размер

уставного фонда подлежит обязательному уменьшению.

Если и после этого стоимость чистых активов не достигла

величины уставного фонда, то общество может быть

ликвидировано в принудительном порядке. Норму

подобного содержания следовало бы включить и в

законодательство Украины.

Не смотря на все предосторожности законодателя,

уставный фонд во многих случаях все-таки не выполняет

своей гарантийной функции. Такая тенденция отмечалась не

только отечественными учеными и практиками, но и за

рубежом. На основании подобных наблюдений законодатель

ряда государств (некоторых штатов США, других стран

англосаксонской правовой системы) предпочел отказаться от

-125-

таких понятий, как минимальная величина уставного фонда,

его сопоставимость с активами общества и др. Тем самым

официально было признано отсутствие у капитала

корпорации гарантийных функций.

Уставный фонд выполняет и функцию определения

дали каждого участника.

Доля участника ООО и ОДО определяется

соотношением стоимости его вклада к величине уставного

фонда, а доля акционера - соотношением количества

принадлежащих ему акций к общему количеству

выпущенных акций.

От доли участника в уставном фонде или от

количества акций, принадлежащих акционеру, зависят:

степень его влияния на управление обществом,

размер получаемой им части прибыли,

стоимость имущества общества, выделяемого при

выходе участника из него.

Так, акционер с пакетом акций, составляющим 51 %

от их общего количества (контрольным пакетом акций),

может практически единолично решать многие важные

вопросы деятельности общества и получать основную долю

его прибыли.

Ст. 16 ЗХО закрепляет, что общество имеет право

изменять (увеличивать ил уменьшать) размер уставного

фонда. В этой же статье содержаться общие условия, при

которых закон допускает изменение уставного фонда:

увеличение уставного фонда может быть

осуществлено лишь после внесения полностью всеми

участниками своих вкладов (оплаты акций), кроме случаев,

предусмотренных законом;

уменьшение уставного фонда при наличии

возражений кредиторов общества не допускается.

Закон не уточняет порядок извещения кредиторов об

уменьшении уставного фонда: порядок извещения -

публикация или письменное уведомление, сроки в течение

-126-

которых принимаются возражения кредиторов. На практике

сочетаются оба способа извещения кредиторов об

уменьшении уставного фонда.

Ст. 38-40 ЗХО предусматривают специальный порядок

изменения уставного фонда АО, который обусловлен

необходимостью замены, дополнительного выпуска или

аннулирования акций. Подробно регламентируется такой

порядок в <Положении о порядке увеличения (уменьшения)

размера уставного фонда акционерного общества>,

утвержденном решением ГКЦБФР от 8.04.1998 г. №44.

Цели увеличения уставного фонда:

1) привлечение дополнительных финансовых

ресурсов;

2) если законодательством предусмотрен опреде-

ленный размер уставного фонда ХО для получения им права

осуществлять определенную предпринимательскую

деятельность;

3) ликвидация слишком большого разрыва между

величиной уставного фонда и фактическим имуществом

общества.

Ст.34 прямо устанавливает, что АО запрещается

выпуск акций для покрытия убытков, связанных с его

хозяйственной деятельностью.

Цели уменьшения уставного фонда:

1) избавление от излишков собственного капитала

(размер уставного капитала превышает оптимальный - его

уменьшение позволит освободить часть денежных средств

общества и направить их на выплату дивидендов или в иные

фонды);

2) списание убытков (имеется явное несоответствие

между размером уставного фонда и имеющимся

имуществом общества).

Изменение уставного фонда, по общему правилу,

относится к компетенции высших органов ХО: общего

собрания акционеров или собрания участников. Причем

-127-

голосование по данному вопросу принимается

квалифицированным большинством (в АО) или единогласно

(в ООО и ОДО).

Из этого правила имеются некоторые исключения:

1) в уставе или ином корпоративном документе АО

соответствующее полномочие может закрепляться за

наблюдательным советом (в соответствии со ст.46 ЗХО).

2) в уставе АО может быть предусмотрено право

исполнительного органа (правления) принимать решение об

увеличении уставного фонда не более чем на 1/3 (ч.4 ст. 38

ЗХО).

Директор (дирекция) ООО или ОДО не вправе

принимать решения об изменении уставного фонда (исходя

из содержания ч.3 ст.62 ЗХО - <директор (дирекция) не

вправе принимать решения, обязательные для участников

общества>).

Практически те же функции, что и уставный фонд,

выполняет складочный капитал в ПО и КО. Он используется

и в качестве начального> стартового капитала, выполняет и

функцию фиксации доли каждого участника в имуществе

общества. Не исполняет он лишь одной функции -

гарантийной, поскольку защита интересов кредиторов

общества обеспечивается не наличием у ПО и КО

определенного имущества, а полной ответственностью его

участников по обязательствам общества. Исходя из этого

ЗХО не предусматривает требований относительно

процедуры формирования или изменения капитала полного

и коммандитного обществ. Эти вопросы определяются

исключительно учредительным договором между

участниками общества. Единственное требование

выдвигается ко вкладчикам в КО - они обязаны внести не

менее 25 % своих вкладов до государственной регистрации

общества.

Законом или учредительными документами может

предусматриваться и формирование иных фондов помимо

-128-

уставного.Так, обязательными для любых ХО являются

следующие фонды: резервный, фонд оплаты труда,

инновационный и амортизационных фонд. (*1).

Фонды общества могут отличаться порядком своего

формирования - некоторые из них формируются путем

отчислений из валового дохода общества (например, фонд

оплаты труда), некоторые - путем отчислений из чистой

прибыли (фонд распределяемой прибыли, уставный фонд,

резервный фонд). Кроме того, в отношении одних фондов

законодатель устанавливает нормативы отчислений или их

минимальный (максимальный размер), в отношении дру-

гих - этот вопрос решается самими участниками (высшим

органом ХО).

(**1) См. ст.14 ЗХО, ст.21 Закона <Об охране труда> от 14.10.1992 г., ст.8

Закона <О налогообложении прибыли предприятий> от 22.05.1997 г.,

постановление КМУ <О создании государственного инновационного фон-

да> от 18.02.1992 г. № 77.

-129-

§ 4. Понятие прибыли хозяйственного общества.

Направления ее использования

Ст. 15 ЗХО дает определение прибыли общества и

предусматривает общий порядок ее распределения.

Прибыль общества образуется из поступлений от

хозяйственной деятельности после покрытия материальных

и приравненных к ним расходов и расходов на оплату труда.

Такая прибыль именуется балансовой. Детальный порядок

ее расчета предусмотрен Законом <О налогообложении

прибыли предприятий>. Этот нормативный акт подробно

определяет какие виды доходов и расходов должны

учитываться при расчете балансовой прибыли. Доходы при

этом подразделяются на доходы от реализации товаров

(работ, услуг) и доходы от внереализационных операций.

Следует учитывать, что не все расходы ХО могут

-129-

приниматься во внимание при расчете балансовой прибыли,

так как часть расходов подлежит, выплате не из валового

дохода общества, а из его чистой прибыли.

Из балансовой прибыли общества уплачиваются

предусмотренные законодательством Украины налоги и

иные специальные платежи в бюджет.

Чистая прибыль - это прибыль, оставшаяся после

осуществления указанных выше выплат, находится в

полном распоряжении общества, которое в соответствии с

учредительными документами определяет направления ее

использования.

Общая схема распределения прибыли предприятия

выглядит следующим образом.

Балансовая прибыль ХО= сумма валового дохода - (сумма валовых расходов

+ сумма амортизационных отчислений)

минус

Налоги и иные платежи в бюджет; Проценты по кредитам банков и облигациям

равно

Чистая прибыль

Фонд распределяемой между участниками прибыли

В АО образуется: фонд дивидендов по привилегированным акциям и

фонд дивидендов по обыкновенным акциям

Нераскрываемая прибыль ХО

Резервный страховой фонд (не менее 5 % суммы чистой прибыли)

Фонды производственного и социального развития

Фовд материяльного поощрения

Иные фонды

-130-

Законодательство в настоящее время не устанавливает

практически никаких нормативов распределения прибыли.

Данные вопросы отнесены к компетенции самих участников

ХО. В общем виде порядок распределения прибыли ХО

отражен в его учредительных документах. Крупные

предприятия, в основном ОАО, могут принимать

специальные корпоративные акты в данной области, такие

как Положение о распределении (использовании) прибыли,

Положение о фондах и резервах и др. На практике

достаточно спорным для участников является вопрос о

соотношении фондов распределяемой прибыли (прибыли,

которая выплачивается участникам) и нераспределяемой

прибыли (прибыли, которая остается в распоряжении ХО и

направляется прежде всего в фонд развития производства).

Интересы развития общества требуют вложения

максимальной доли прибыли в производство,

предпринимательскую деятельность общества. Участники

общества, наоборот, заинтересованы в получении больших

дивидендов. Практика показывает, что на первых порах

существования ХО целесообразно максимально уменьшить

фонд распределяемой прибыли иди вообще отказаться от

выплаты дивидендов, направив их на производственные

нужды общества.

Общим недостатком для всех ХО выступает двойное

налогообложение. Выражается оно в том, что любое

общество вначале платит всю совокупность налогов и

сборов, взимаемых с юридических лиц - субъектов

предпринимательской деятельности (количество таких