Кибенко Е.Р. Корпоративное право

Подождите немного. Документ загружается.

самостоятельно принимать решения:

в качестве единоличного органа АО (например,

избранного остальными участниками председателя

правления АО, директора ООО или ОДО);

непосредственно - участник ПО или КО, которому

поручено ведение дел общества, акционер, обладающий

более чем 10 % и участник, обладающий более чем 20 %

голосов по ряду вопросов.

Право участника ХО на информацию закреплено

в п. <г> ст. 10 ЗХО, а также иных его нормах.

В отечественном законодательстве это право слабо

разработано и его реализация затруднена:

не определен четко объем информации, которая может

быть востребована участником ХО, в частности не решается

вопрос о его соотношении с коммерческой тайной (*1);

не отработан механизм реализации этого права,

включая его судебную защиту.

(**1) Ч.1 ст. 30 Закона <О предприятиях в Украине> определяет коммерчес-

кую тайну как <сведения, связанные с производством, технологической

информацией, управлением, финансами и другой деятельностью предпри-

ятия, не являющиеся государственной тайной, разглашение (передача,

утечка) которых может нанести ущерб его интересам>.

-160-

Объем информации, которая может предоставляться

участникам может быть различным:

1) годовые балансы, отчеты общества о его

деятельности, протоколы собраний - в соответствии со

ст. 10 ЗХО предоставляются участникам любых ХО;

протоколы заседаний правления - согласно нормам ст.48

ЗХО, предоставляются всем акционерам;

2) участники любого ХО имеют право знакомиться со

сведениями, составляющими публичную отчетность,

перечень которых закреплен в постановлении КМУ <О

перечне сведений, не составляющих коммерческой тайны>

от 9.09.1993 г. № 811, а также аудиторскими заключе-

ниями - на основании ст.6 Закона <Об аудиторской

деятельности>;

3) ревизионная комиссия имеет практически

неограниченный доступ к информации;

4) участники полных и коммандитных обществ (кроме

вкладчиков), участники иных ХО, занимающих руководящие

должности в таких обществах, как правило, имеют

неограниченный доступ к информации,

5) в ХО (как правило, со значительным числом

участников) высшим или исполнительным органом может

быть утверждено специальное Положение о

конфиденциальности информации, которым будет ограничен

доступ к сведениям, составляющим коммерческую тайну

(ст.30 Закона <О предприятиях в Украине).

В мировой законодательной практике абсолютное

право участников ХО (в основном - акционеров)

ограничено определенным и достаточно узким перечнем

информации, так как распространение отдельных ее видов

может причинить ущерб ХО.

Все документы, содержащие информацию, должны

предоставляться участникам:

по месту нахождения исполнительного органа;

по требованию участников;

-161-

с правом делать копии и выписки.

Участники имеют право выйти в установленном

порядке из общества (п. <в> ст. 10 ЗХО).

Это право может быть ограниченным (для АО, а также

ПО и КО) и неограниченным (для ООО и ОДО). Выход из

ХО по общему правилу сопровождается выделом доли

участника в имуществе общества и выплатой причи-

тающейся ему на момент выхода части прибыли общества.

Почему в ряде случаев ограничивается право

участника выйти из ХО? Объясняется это правовой

природой самих обществ как объединений лиц и капитала.

В акционерном обществе, представляющем собой

классическое объединение капиталов, акционер вообще

лишен права выхода из ХО. Такое правило обеспечивает

стабильность существования АО, неделимость его

имущественной базы. Акционер может только продать свои

акции или уступить их иным способом другому лицу, что

не повлечет уменьшения имущества самого АО -

измениться лишь состав акционеров последнего. Нормы,

ограничивающие право акционера выйти из АО,

направлены не только на обеспечение интересов самого АО,

но и на защиту интересов других акционеров. АО

исторически возникло и существовало как инструмент

публичной аккумуляции денежных средств (акции

распространялись среди широких слоев населения),

необходимых для осуществления крупномасштабных

проектов - поэтому нормы, запрещающие выход

акционеров из общества с выделом своей доли, были

созданы:

а) для защиты основной массы акционеров,

вложивших средства в тот или иной проект;

б) обеспечения сохранности собранного со значи-

тельными усилиями капитала и его использования для

осуществления целей общества.

За рубежом отсутствие у акционера права на

-162-

свободный выход из АО компенсируется т.н. правом на

несогласие, которое широко известно зарубежному праву,

а у нас пока не получило широкого применения. Если

акционер не согласен с проектом решения общего собрания,

то в установленные сроки он должен направить обществу

требование о выкупе своих акций и не голосовать за

предлагаемое решение. В случае принятия на общем

собрании акционеров соответствующего решения общество

обязано выкупить акции у акционера по рыночной

стоимости в установленные .сроки. В отечественном

законодательстве подобное право закреплено лишь за

акционерами ОАО, созданных в процессе приватизации.

Следует обратить внимание на то обстоятельство, что

правом на несогласие могут обладать только акционеры -

в других ХО участники имеют право просто выйти из

состава ХО с выделом своей доли.

Неимущественные обязанности участников

закреплены в ст.11 ЗХО. Участники общества обязаны:

1) соблюдать учредительные документы общества и

исполнять решения общего собрания и других органов

управления общества;

2) исполнять свои обязанности перед обществом,

предусмотренные законодательством и учредительными

документами;

3) не разглашать коммерческую тайну и конфиден-

циальную информацию о деятельности общества.

Личные обязанности участников зависят от вида ХО.

На акционера по существу не возложено ни одной

позитивной (состоящей в выполнении каких - либо дей-

ствий, а не в воздержании от их совершения) неимущес-

твенной обязанности. Единственная его задача - это

своевременно оплатить свои акции. Участники ООО и ОДО

участвуют в решении управленческих вопросов (ряд

вопросов отнесенных к компетенции собрания участников

должен решаться единогласно). На практике участники этих

-163-

обществ могут выполнять и другие личные обязанности,

если это предусмотрено учредительными документами. В

отношении участников ПО и участников с полной

ответственностью в КО законом предусмотрено

обязательное совместное ведение ими предпринимательской

деятельности. Участники данных обществ уже не просто

должны руководить обществом и представлять его в

отношениях с третьими лицами, они обязательно

осуществляют непосредственную предпринимательскую

деятельность от имени общества.

-164-

§ 4. Представительство

в корпоративных отношениях

Представительством признается правоотношение,

в соответствии с которым одно лицо (представитель),

действуя в пределах данных ему полномочий, совершает

сделки от имени другого лица (представляемого), в

результате чего права и обязанности возникают,

изменяются и прекращаются у представляемого.

В области корпоративных правоотношений имеют

место самые различные формы представительства. В

настоящем параграфе хотелось бы затронуть тему правового

представительства в двух аспектах, наиболее часто

вызывающих вопросы на практике.

Первый аспект касается деятельности ХО как

юридического лица, а именно вопросов его предста-

вительства во внешних отношениях. Как уже неоднократно

подчеркивалось выше юридическое лицо является таким

субъектом права, который реально (в материальной,

осязаемой форме) не существует. Юридическое лицо - это

фиктивная правовая личность, которая нуждается в

специальных органах для осуществления своей

дееспособности. Для ХО такими органами являются высший

и исполнительный органы (а также их должностные лица),

-164-

компетенция между которыми распределяется в

соответствии с законодательством и учредительными

документами.

Возникают ли между ХО как юридическим лицом и

его органами отношения представительства, подпадающие

под действие главы 4 ГК Украины? Данный вопрос

приобретает очень важное значение в связи с часто

возникающей на практике ситуацией, когда сделка,

совершенная исполнительным органом общества и не

получившая потом одобрения высшего органа, (*1), признается

арбитражным судом недействительной на основании норм

ст.63 ГК о сделках заключенных представителем с

превышением полномочий.

В юридической литературе высказывались различные

точки зрения на отношения, складывающиеся между

юридическим лицом и его органом. По мнению И.Е. Красько

в данном случае часто имеет место <недопустимое смешение

понятия и компетенции органа юридического лица с его

представителем>. Поясняя свою точку зрения, ученый

справедливо отмечает, что дееспособность юридического

лица осуществляют его органы - части юридического лица,

которые вправе выступать от его имени, выражая его волю.

Действие органа признается действием самого субъекта права.

Между юридическим лицом и органом как частью правовые

отношения не возникают. Представитель, наоборот, не

является частью субъекта права, он - автономное по

отношению к нему лицо, находящееся в правоотношении с

представляемым, основой которого служит закон, договор или

административный акт. (*2).

(**1) Необходимость такого одобрения значительных по сумме сделок мо-

жет быть зафиксирована в учредительных документах общества, что

предусмотрено п. <к> ч.5 ст.41, а также ст.59 ЗХО.

(**2) Красько И.Е. О некоторых особенностях применения ст.63 ГК Украи-

ны в практике юридических лиц // Предпринимательство, хозяйство и

право. -1998. -№ 8.-С. 15.

-165-

И. В. Спасибо - Фатеева, наоборот, высказывает мне-

ние, что <при разрешении вопросов о наличии или

отсутствии полномочий у руководителя акционерного

общества на заключение сделок и последствий, связанных

с решением этого вопроса, следует исходить из института

представительства>. По ее мнению, полномочия руково-

дителя возникают на основании ст. 62 ГК, в силу закона,

который наделяет руководителя действовать от имени

общества. (*1). Трудно согласиться с данной точкой зрения,

поскольку руководитель ХО - это его единоличный орган,

должностное лицо, которое рассматривается в гражданско-

правовых отношениях как само юридическое лицо.

Находить гражданско - правовые отношения представи-

тельства в отношениях юридического лица и его органа -

это равносильно признанию, что юридическое лицо

вступило в отношения само с собой.

Полномочия органов ХО закреплены законодательно

и в учредительных документах общества. Отношения

между высшим и исполнительным органом ХО - это

отношения внутренние, корпоративные, а не гражданско-

правовые. Выход того или иного органа ХО за пределы своей

компетенции (*2) не должен иметь правовых последствий для

третьих лиц, участников гражданско - правовых отношений

с данным обществом (например, его контрагентов по

сделке). Если предоставить право общему собранию

акционеров, которое созывается один раз в год, (*3), требовать

(**1) Спасибо-Фатеева И.В. Акционерные общества: корпоративные право-

отношения. - Харьков: Право, 1998. - С. 153.

(**2) В приведенной выше ситуации исполнительный орган даже не допус-

тил превышения своих полномочий, просто впоследствии высший орган

поставил под сомнение целесообразность заключения конкретной сдел-

ки.

(**3) По предложению некоторых авторов такое право следует предоста-

вить не только общему собранию, но и каждому акционеру в интересах

АО.

-166-

в судебном порядке признания недействительными ряда

сделок, заключенных в течение этого года председателем

правления АО, то найдется ли в будущем хотя бы один

предприниматель, который будет заключать сделки с таким

обществом?

Подобные вопросы должны решаться исходя из

особенностей корпоративных отношений. Если у участников

имеются основания предполагать, что исполнительный

орган или его должностные лица действовали с наруше-

нием - неумышленным или злонамеренным - своих

полномочий или установленных целей деятельности, то

такие лица должны в судебном порядке привлекаться к

имущественной, (*1), а в случае необходимости и к

административной или уголовной ответственности. В

настоящее время механизм такой корпоративной

ответственности еще не достаточно сформирован, о чем уже

говорилось выше. О гражданско - правовой ответственности,

вытекающей из представительства, не может идти речь,

поскольку органы юридического лица не являются

субъектами гражданского права. Трудовое же право очень

лояльно определяет основания и пределы имущественной

(материальной) ответственности работников, не выделяя из

их числа руководящих должностных лиц, которые занимают

совершенно особое положение среди наемного персонала.

Таким образом, на сегодняшний день права участников ХО

в подобной ситуации остаются незащищенными.

Вторая проблема, которую следует затронуть говоря

об отношениях представительства - это возможность

представительства участников ХО в корпоративных

отношениях. Эта проблема имеет несколько аспектов:

(**1) Они должны возместить обществу имущественный ущерб, причинен-

ный их злонамеренными или просто недобросовестными, ошибочными

действиями (например, негативные имущественные последствия заклю-

ченной сделки).

-167-

представительство участников ХО в корпоративных

отношениях, порядок его оформления (общие вопросы);

особенности представительства участников в крупных

корпорациях (имеющих многотысячный или даже

миллионный состав участников);

возможности представительства лиц с пороками воли

(недееспособных и ограниченно дееспособных) в

корпоративных отношениях.

Участник, который в силу ряда причин - болезни,

отдаленного проживания, отсутствия необходимых знаний

и опыта - не может осуществлять свои корпоративные

права может поручить их реализацию назначенному в

соответствии с требованиями закона представителю.

Представитель - это лицо, уполномоченное от имени

представляемого на совершение в его интересах юридически

значимых действий.

Действующее законодательство почти не

регламентирует вопросы представительства в

корпоративных отношениях. По общему правилу в качестве

представителя участника ХО может выступать любое ли-

цо - физическое (обладающее полной дееспособностью)

или юридическое (если такая деятельность предусмотрена

его учредительными документами). Не может быть

представителем участника ХО само общество как

юридическое лицо - т.к. будет нарушен принцип

незаинтересованности представителя в совершаемых им

действиях, предусмотренный в ч. 4 ст. 62 ГК. Функции

представителя участника ХО может, однако, выполнять

другой участник этого общества, что вытекает из

содержания ст.ст. 58, 68 ЗХО.

Участники ПО и участники с полной

ответственностью в КО не могут назначать

представителей для реализации своих корпоративных прав,

поскольку они не только обладают такими правами, но и

обязаны осуществлять совместную предпринимательскую

-168-

деятельность от имени общества. 4.2 ст.68 ЗХО

устанавливает, что ведение предпринимательской

деятельности может осуществляться не всеми, а одним или

несколькими участниками - но отношения между ними и

остальными участниками должны оформляться не как

представительство, а договором поручения с четким

определением объема полномочий, которые предостав-

ляются.

Государство как особый субъект права также

нуждается в представительстве для реализации своих

корпоративных прав, вытекающих из участия в ХО.

Вопросы о назначении такого представителя строго

регламентируются действующим законодательством,

содержание норм которого детально рассматривается в

следующем параграфе.

Как оформляются отношения представительства? ЗХО

практически не содержит норм, посвященных данному

вопросу. На практике применяется различный подход:

доверенность в простой письменной форме;

нотариально удостоверенная доверенность;

доверенность, удостоверенная по месту работы или

жительства участника ХО (применяется редко);

доверенность удостоверенная исполнительным органом

ХО;

доверенность, удостоверенная регистратором

владельцев именных ценных бумаг (только для акционеров);

доверенность удостоверенная уполномоченным лицом

Государственной комиссии по ценным бумагам и фондовому

рынку (только для акционеров).

Следует отметить, что необходимость нотариальной

формы подобной доверенности действующим законо-

дательством четко и недвусмысленно не предусмотрена. Так,

СТ.65 ГК устанавливает два случая, когда необходимо

нотариальное удостоверение доверенности:

а) если доверенность выдается на совершение сделок,

-169-

требующих нотариальной формы;

б) при выдаче доверенности на совершение действий

в отношении юридических лиц.

Ч. 3 ст. 41 ЗХО говорит о частном случае - <дове-

ренность на право участия и голосования на общем

собрании акционеров может быть удостоверена

регистратором или правлением акционерного общества>.

Вопрос о форме доверенности на реализацию корпора-

тивных прав участников ХО должен быть полностью и

окончательно разрешен в ГК или ЗХО.

Положением о порядке оформления и регистрации

доверенностей акционеров открытого акционерного

общества, рекомендованного к использованию распо-

ряжением Фонда государственного имущества Украины от

5.05.1996 г. №71-р, предусмотрено нотариальное удос-

товерение доверенности. Однако, данная норма носит

исключительно рекомендательный характер.

Особое значение вопросы представительства

приобретают в крупных корпорациях, где количество

участников может достигать нескольких миллионов. На

Украине к таким гигантам относятся в основном открытые

АО, созданные в процессе приватизации имущества

государственных предприятий. Безусловно, что у основной

массы акционеров нет даже физической возможности

участвовать в работе общего собрания - потому для

обеспечения работы данного органа целесообразно

использовать фигуру представителя. Закон не запрещает

выдачу доверенности несколькими представляемыми

одному представителю - такую модель представительства

легко использовать в ХО, где большинство акционеров

являются одновременно членами трудового коллектива

предприятия. За рубежом допускается принятие решений

путем письменного опроса, что частично снимает проблему

проведения общих собраний акционеров крупных

корпораций (проще решаются вопросы кворума и

необходимого большинства голосов).

-170-

Еще одна важная проблема, связанная с институтом

представительства заключается в том, могут ли

недееспособные или частично дееспособные лица (*1)

становиться участниками ХО, действуя через своих

законных представителей, опекунов или попечителей.

Представляется, что положительно ответить на данный

вопрос можно лишь в отношении участия в АО. Участие в

остальных видах ХО имеет не только имущественный, но и

личный характер - иными словами, личность участника

имеет важное значение для деятельности обществ, что

подтверждается заключением учредительного договора

между всеми участниками. Кроме того, участие во всех

обществах кроме АО, предполагает имущественную

обязанность участника вносить дополнительные взносы.

Участники ОДО, ПО и КО несут также и личную

имущественную ответственность по обязательствам

общества. Указанные обстоятельства свидетельствуют о

невозможности вступления недееспособного или

ограниченно дееспособного участника в ХО (за

исключением АО) через представителя. Совершение

подобных сделок выходило бы за рамки деятельности

представителя.

Аналогично должны решаться и вопросы о

наследовании корпоративных прав. Ограниченно дееспо-

собные и недееспособные лица не могут вступить в

общество в результате наследования корпоративных прав -

в отношении таких лиц должен быть произведен выдел доли

в имуществе ХО и части причитающейся наследодателю

доли прибыли. В то же время, действующее

законодательство без ограничений предусматривает

возможность перехода акций по наследству.

(**1) К таковым действующим законодательством отнесены несовершен-

нолетние (кроме вступивших в брак), лица признанные недееспособными

или ограниченно дееспособными на основании решения суда.

-171-

§ 5. Организация управления

государственными корпоративными правами

Государственные корпоративные права - это

акции, доли в уставном фонде ХО, принадлежащие

государству.

Образуются государственные корпоративные права в

результате:

закрепления за государством акций АО, созданных в

процессе приватизации;

корпоратизации государственных предприятий;

приобретения корпоративных прав действующих ХО;

участия в создаваемых ХО.

Особое правовое положение занимают ХО, имеющие

статус государственных акционерных компаний. Возникают

они главным образом в результате корпоратизации

государственных предприятий или приватизации их

имущества с закреплением за государством контрольного

пакета акций.

Государственная акционерная компания - это

ОАО, в котором государству принадлежит пакет акций,

который в соответствии с законодательством обеспечивает

правомочность общего собрания акционеров (п.10 Указа

Президента Украины <Об урегулировании некоторых

вопросов, связанных с процессом управления объектами

государственной собственности>).

Такие компании не являются государственными

предприятиями, это уже негосударственные субъекты

предпринимательской деятельности. Принадлежащее им.

имущество не относится к государственной собственности,

а является собственностью коллективной. Государство через

уполномоченные им органы имеет право управлять

деятельностью такого общества, решать наиболее важные

вопросы его функционирования как лицо, обладающее

контрольным пакетом акций. Государство легко может

-172-

изменить статус государственной акционерной компании,

реализовав принадлежащие ему акции через систему

фондовой торговли или иным путем (такое действие

является одним из способов приватизации государственного

имущества, однако приватизируется а данном случае не само

общество, и не его имущество, а принадлежащие

государству акции).

Каким образом государство осуществляет реализацию

своих корпоративных прав?

В настоящее время в Украине формируется

специальная система управления государственными

корпоративными правами.

Система органов управления корпоративными

правами включает несколько уровней:

Президент Украины. Издает нормативные акты по

вопросам управления государственным имуществом,

включая управление государственными корпоративными

правами. Наиболее важными в данной области являются

следующие нормативные акты: Указ Президента Украины

<Об урегулировании вопросов, связанных с процессом

управления объектами государственной собственности> от

4.07.1998 г. № 736/98; Положение о Национальном агентстве

Украины по управлению государственными корпора-

тивными правами>, утвержденное указом Президента

Украины от 2.09.1998 г. № 969/98.

Кабинет Министров Украины. Является высшим

органом управления объектами государственной

собственности. Принимает нормативные акты по вопросам

управления государственными корпоративными правами.

Своими решениями определяет органы уполномоченные

управлять государственными корпоративными правами.

Принимает решение о передаче корпоративных прав из

государственной в коммунальную собственность, дает

согласие на передачу прав из коммунальной в государ-

ственную собственность.

-173-

Фонд государственного имущества Украины.

Управляет корпоративными правами, возникающими

при проведении процессов приватизации и корпоратизации

государственных предприятий, только до момента окончания

данных процессов.

Осуществляет управление акциями, которые в

соответствии с планом приватизации (планом размещения

акций) подлежат продаже. Передает в установленном

порядке органам, уполномоченным управлять объектами

государственной собственности, акции, которые в

соответствии с планом приватизации (планом размещения

акций) остаются в государственной собственности.

Национальное агентство Украины по управлению

государственными корпоративными правами -

центральный орган исполнительной власти, подчиняется

Кабинету Министров Украины. Действует через централь-

ный аппарат и представительства в Автономной Республике

Крым, областях, городах Киеве и Севастополе.

Председатель назначается Президентом Украины. Члены

коллегии - Кабинетом Министров Украины по представ-

лению Председателя.

Задачами данного государственного органа являются:

1) управление долями (акциями, паями), принадле-

жащими государству в имуществе ХО (участвует в

определении стратегии развития таких ХО, осуществляет