Кибенко Е.Р. Корпоративное право

Подождите немного. Документ загружается.

имущества для удовлетворения требований кредиторов, то

согласно ч. 2 ст. 18 Закона <О банкротстве> назначенные

арбитражным судом ликвидаторы могут привлечь к личной

имущественной ответственности участников ОДО - в

пределах, установленных учредительными документами

общества, а также участников ПО и участников с полной

ответственностью в КО, которые отвечают по долгам

общества всем принадлежащим им имуществом.

(**1) В данном случае арбитражным судом может быть принято также

решение о реорганизации такого ХО (например в ООО).

-205-

Особенная часть

Глава 8.

Акционерное общество

- Понятие и правовые признаки акционерного

общества.

- Особые свойства акционерного общества,

выделяющие его из всей совокупности других

хозяйственных обществ.

- Сравнительно - правовая характеристика

закрытого и открытого акционерных обществ.

- Размер, порядок формирования и изменения

уставного фонда акционерного общества. Операции с

акциями, направленные на изменение уставного фонда

общества.

- Акционер как участник корпоративных

отношений и как собственник акции: различия в

правовом статусе,

- Момент возникновения права собственности

на акцию.

- Изменение состава акционеров.

- Распределение компетенции между органами

управления акционерного общества.

§ 1. Правовые признаки акционерного общества

Акционерным признается общество, имеющее

уставный фонд, разделенный на определенное количество

акций равной номинальной стоимости, и несущее

ответственность по обязательствам только имуществом

общества (ч.1 ст. 24 ЗХО).

-206-

АО по своим признакам и правовой сущности во

многом отличается от остальных организационно - правовых

форм ХО. АО является объединением капиталов в

классическом виде, в основу его построения заложены не

только договорные, но и сугубо корпоративные принципы.

АО обладает следующими существенными

признаками:

1) Состоит из двух и более участников (акционеров).

Исключение из этого правила составляют многие АО,

созданные в процессе приватизации и корпоратизации,

поскольку у них может быть всего один учредитель -

уполномоченный государственный орган. За рубежом

количественный состав АО может определяться по разному:

в одних странах АО может существовать даже как

одночленная корпорация, в других - вводится требование

к минимальному числу учредителей или акционеров

(Япония - 7 учредителей; некоторые штаты США,

Швейцария - 3 учредителя; Франция - 7 учредителей и

не менее 7 акционеров).

2) В действующем законодательстве Украины АО

отнесены к договорно - уставным обществам, они

действуют на основании учредительного договора и устава.

Исключением являются ОАО, созданные в процессе

приватизации и корпоратизации, которые имеют только

одного учредителя - роль учредительного договора

выполняет в таком случае единоличное решение

уполномоченного государственного органа о преобра-

зовании государственного предприятия в ОАО. В правовой

литературе неоднократно отмечалось, что АО - это

уставные объединения. Договор, заключаемый между

учредителями АО, не должен относиться к числу

учредительных документов по двум причинам:

а) учредительный договор - это договор о

совместной деятельности учредителей, направленной на

создание АО, а после того как общество образовано и

-207-

проведена его государственная регистрация данный договор

прекращает свое действие в связи с достижением

участниками поставленной цели;

б) учредительный договор регулирует отношения

только между учредителями АО, остальные акционеры в

этом договоре не участвуют, а потому он не может

действовать ни в отношении этих акционеров, ни в

отношении самого АО.

3) Уставный фонд общества имеет акционерную

природу - разделен на доли равной номинальной

стоимости (называются акциями). Формирование и любое

изменение уставного фонда обязательно сопровождается

определенными операциями с акциями: подпиской на акции,

выпуском или дополнительным выпуском акций,

аннулированием акций и пр.

4) Акционеры не несут ответственности по

обязательствам общества - после полной оплаты акций

к ним не могут быть предъявлены никакие требования о

возмещении долгов общества.

5) Имущество АО неделимо - только в АО акционер

не обладает правом требовать выдела своей доли в

имуществе общества.

6) Свободное обращение акций - акции могут

продаваться и покупаться, дарится, обмениваться на иные

вещи, передаваться по наследству, если иное не

предусмотрено законом или учредительными документами.

7) АО всегда имеет статус эмитента ценных бумаг.

В отличие от иных видов ХО, которые только в случае

выпуска ими облигаций или векселей становятся

эмитентами ценных бумаг, АО в силу своей правовой

природы, особенностей его организационной формы всегда

обладает подобным статусом.

8) Публичность деятельности присуща ОАО,

поскольку в соответствии со ст.24 Закона <О ценных

бумагах и фондовой бирже>, эмитент обязан не менее 1 раза

-208-

в год информировать общественность о своем финансово-

хозяйственном состоянии и результатах деятельности. Кроме

того, ОАО обязаны предоставлять регулярную информацию

о своей деятельности в Государственную комиссию по

ценным бумагам и фондовому рынку. (*1).

9) Управляется при помощи сложной системы

органов. В основной своей массе АО - это крупные

организации, в которых имеется целая система органов

управления: высших, исполнительных и контрольных (за

рубежом органы управления АО могут образовывать двух-,

трех- или четырехзвенную структуру).

10) Личное участие акционеров в деятельности АО

не является обязательным. АО - это объединение

капиталов, для которого личность акционеров как лиц,

вложивших капитал в общество, инвестирующих его

деятельность, не имеет никакого значения. За рубежом

данная черта акционерных обществ отражается даже в их

названии - они часто именуются анонимными

обществами. (*2). Только в АО личность его участника может

быть неизвестной самому обществу - в случае выпуска

акций на предъявителя. Следует, однако, отметить, что АО

пытаются контролировать состав своих участников с целью

избежания зависимости от одного или нескольких из них.

Инструментом такого контроля выступает реестр

акционеров, а также выпуск акций в бездокументарной

форме (или их обездвижение). Зарубежное законодательство

часто содержит нормы, обязывающие лиц, получивших

(**1) Объем предоставляемой информации определяется Положением о пре-

доставлении регулярной информации открытыми акционерными обще-

ствами и предприятиями - эмитентами облигаций, утвержденном

решением Государственной комиссии по ценным бумагам и фондовому

рынку от 9.06.1998 г. № 72.

(**2) Так, АО называется во Франции - societe anonyте, в Испании -

Sociedad Anonima.

-209-

контрольный пакет акций определенного АО, обязательно

проинформировать об этом общество. (*1).

(**1) Например, ст. 80 Федерального закона России <Об акционерных обще-

ствах> предусматривает обязанность лица, которое намеревается при-

обрести 30 и более процентов размещенных обыкновенных акций

общества с числом акционеров больше одной тысячи, не позднее чем за

30 дней до даты приобретения направить обществу письменное заявле-

ние о намерении приобрести указанные акции. Лицо, которое приобрело

30 и более процентов акций обязано в течение 30 дней с даты приобре-

тения предложить акционерам продать ему принадлежащие им обык-

новенные акции по цене, сложившейся на рыке по данным акциям за

последние 6 месяцев. Акционеры вправе принять предложение о покупке

акций в срок не позднее 30 дней с момента получения письменного пред-

ложения. Если лицо, приобретшее 30 и более процентов акций, наруша-

ет названые требования, то оно вправе голосовать на общем собрании

акционеров по акциям, общее количество которых не превышает 30%

голосующих акций общества.

-210-

§ 2. Сравнительно - правовая характеристика

открытого и закрытого акционерных обществ

Законодательство многих зарубежных стран

подразделяет АО на два вида, различающиеся между собой

по порядку размещения акций, а иногда также по свободе

их обращения.

Открытые АО (часто они именуются публичными)

могут размещать свои акции среди заранее не

определенного круга лиц (отсюда и их название, означающее,

что акции предлагаются для публичной продажи).

Впоследствии эти акции свободно обращаются на фондовом

рынке. Любое лицо может приобрести их на бирже, через

систему внебиржевой фондовой торговли или иным

образом.

Закрытые АО (или частные корпорации, компании)

размещают свои акции среди заранее известного,

ограниченного круга лиц. Такие акции по общему правилу

-210-

могут свободно продаваться и покупаться, но не могут

предлагаться для публичной продажи, что исключает

возможность их реализации через системы биржевой и

внебиржевой торговли. В некоторых странах ЗАО могут

включать в свои уставы положения, ограничивающие

свободное движение акций (например, нормы о наличии у

акционеров или самого общества права преимущественной

покупки акций).

ЗАО может отличаться от ОАО и по количеству

акционеров. В законодательстве ряда стран устанавливается,

что количество акционеров закрытой или частной

корпорации не должно превышать определенного числа

(например, частные компании в Великобритании не могут

иметь более 50 акционеров, в противном случае они должны

перерегистрироваться как публичные).

Открытые и закрытые (публичные и частные) АО

отличаются также по правовому режиму функционирования.

К ОАО законодательство предъявляет более жесткие

требования, их деятельность подпадает под усиленный

государственный контроль, отличается высокой степенью

публичности (ОАО систематически публикуют и

представляют в различные государственные и негосу-

дарственные органы информацию о своей деятельности и

-финансовом положении, проходят систематические

аудиторские проверки).

Украинское законодательство также восприняло

деление АО на закрытые и открытые. Ст. 25 ЗХО закрепляет,

что к АО относятся:

ОАО, акции которого могут распространяться путем

открытой подписки и купли - продажи на биржах;

ЗАО, акции которого распределяются между

учредителями и не могут распространяться путем подписки,

покупаться и продаваться на бирже.

До внесения изменений в ч. 2 ст. 28 ЗХО (была

изменена Законом от 23.12.1997 г.) уставом ЗАО могли

-211-

устанавливаться различные ограничения в отношении

свободы акционера распоряжаться своими акциями. На

практике устанавливались различные виды ограничений:

право преимущественной покупки другими

акционерами или самим обществом своих акций в случае их

продажи;

обязанность акционера получить согласие общества

(его высшего органа) или всех акционеров на продажу своих

акций;

запрет продажи акций третьим лицам и др.

Безусловно) такие нормы существенно ограничивали

право акционера ЗАО распоряжаться своими акциями, т.е.

нарушался один из основных принципов функционирования АО.

Украине целесообразно было бы пойти по пути

многих зарубежных государств, которые императивными

нормами запрещают распространять акции ЗАО путем

публичного предложения, а в качестве диспозитивной нормы

устанавливают право акционера свободно распоряжаться

своими акциями, если право их преимущественной покупки

не закреплено в уставе АО. Такие виды ограничений как

запрет отчуждения акций или согласие на их отчуждение

всех акционеров зарубежному праву не известны.

Различия в правовом положении ОАО и ЗАО

отражены в табл. 7.1.

-212-

Табл. 7.1. Сравнительно - правовая характеристика ОАО и ЗАО

Характеристика;

ОАО;

ЗАО;

Порядок создания;

Сложный: имеется ряд этапов, связанных с размещением акций путем

открытой подписки (срок создания ОАО может занимать 6-10 месяцев и

более. (*1). До регистрации должно быть оплачено 30 % стоимости акций;

Простой: акции размещаются среди учредителей, число которых, как правило,

невелико. До момента регистрации должно быт оплачено 50 % стоимости акций.

Виды акций;

Именные и на предъявителя;

Только именные

Категории акционеров;

Учредители - лица, заключившие учредительный договор.

Участники - лица, приобретающие акции в ходе открытой подписки или на вторичном

фондовом рынке.

Учредители несут дополнительные обязанности и ответственность (перед

подписчиками, третьими лицами). По решению акционеров им могут

предоставляться льготы;

Положение учредителей и участников фактически совпадает

Распространение акций;

Свободное;

Ограниченное - не допускается публичное распространение акций

(через систему биржевой и внебиржевой торговли).

Публичность деятельности;

Высокая: обязаны регулярно публиковать информацию о своей деятельности;

Более низкая

(**1) Подробнее см. § 5 главы III настоящей работы.

-213-

Следует учитывать, что проект ГК отказался от такой

формы как ЗАО (очевидно, руководствуясь тем, что данная

организационно - правовая форма во многом сходна с ООО).

Такой подход представляется не совсем верным, поскольку

ЗАО может использоваться для создания небольшой, но

финансово - устойчивой корпорации, где основу составляют

исключительно имущественные, а не личные отношения.

-214-

§ 3. Уставный фонд акционерного общества

Общая номинальная стоимость выпущенных акций

составляет уставный фонд акционерного общества, который

не может быть менее суммы эквивалентной 1250

минимальным заработным платам, исходя из ставки

минимальной заработной платы, действующей на момент

создания АО (ч.4 ст.24 ЗХО).

Закон следующим образом определяет порядок оплаты

акций и, соответственно, формирования уставного фонда:

1) до момента государственной регистрации общества

учредителями и подписчиками на акции должно быть

оплачено: в ОАО - 30 % номинальной стоимости акций; в

ЗАО - 50 %.

2) в установленные обществом сроки, но не позднее

одного года с момента регистрации АО акционер обязан

оплатить полную стоимость акции; в случае просрочки

акционер уплачивает 10 % от суммы просроченного

платежа, если иное не определено уставом; при неуплате в

течение 3 месяцев после установленного срока платежа АО

имеет право реализовать неоплаченные акции в порядке,

определенном уставом общества.

Законодателем устанавливается не только порядок

формирования уставного фонда АО, но и специальная

процедура его изменения. Вопросы увеличения и

уменьшения уставного фонда АО регулируются ст.ст. 38 -

40 ЗХО, а также Положением о порядке увеличения

-214-

(уменьшения) размера уставного фонда акционерного

общества, утвержденным решением Государственной

комиссии по ценным бумагам и фондовому рынку от

8.04.1998 г. № 44.

Решение об изменении уставного фонда принимается

общим собранием акционеров (в случае увеличения

уставного фонда не более чем на 1/3 решение может

приниматься правлением АО, если это предусмотрено

уставом общества). Ст.40 ЗХО предусматривает, что в

сообщении о созыве общего собрания для решения вопроса

об изменении уставного фонда АО должны указываться:

а) мотивы, способ и минимальный размер увеличение

или уменьшения уставного фонда;

б) проект изменений в уставе АО, связанных с

увеличением или уменьшением уставного фонда;

в) данные о количестве акций, выпускаемых

дополнительно или изымаемых, и их общая стоимость;

г) сведения о новой номинальной стоимости акций;

д) права акционеров при дополнительном выпуске

акций или их изъятии;

е) дата начала и окончания подписки на

дополнительно выпускаемые акции или их изъятия;

ё) порядок возмещения владельцам акций убытков,

связанных с изменениями уставного фонда.

АО имеет право увеличивать уставный фонд, если

все предыдущие выпуски акции были зарегистрированы и

полностью оплачены по стоимости не ниже номинальной

(ч.1 ст.7 Закона <О ценных бумагах и фондовой бирже>).

Увеличение уставного фонда АО может проводиться

путем:

увеличения количества акций существующей

номинальной стоимости;

увеличения номинальной стоимости акций;

обмена облигаций на акции.

Источниками увеличения уставного фонда могут быть:

-215-

внесение акционерами дополнительной платы за

акции (при увеличении их номинальной стоимости) или

покупка ими и иными лицами акций дополнительного

выпуска (при увеличении количества акций прежнего

номинала);

дивиденды (т.е. происходит реинвестирование

прибыли);

индексация основных фондов.

Подписка на дополнительно выпущенные акции

производится в таком же порядке, что и подписка на акции

первой эмиссии. Акционеры при этом пользуются

преимущественным правом на приобретение дополни-

тельно выпущенных акций. В голосовании результатов

подписки на дополнительно выпущенные акции принимают

участие лица, подписавшиеся на эти акции.

При увеличении уставного фонда путем увеличения

номинальной стоимости акций каждый из акционеров может

осуществить доплату до определенного уровня номинальной

стоимости акций. Если акционер отказался осуществить

доплату акций, АО обязано предложить выкупить его акции.

Если акционер не доплатил за акции и отказался от

предложения общества купить у него акции, он получает

акции новой номинальной стоимости в количестве,

соответствующим той сумме, которая уже внесена

акционером (т. е. у него на одну и ту же сумму будет мень-

шее количество акций).

Увеличение уставного фонда должно быть отражено

в учредительных документах. Необходимые документы

представляются в органы государственной регистрации

только после реализации дополнительно выпущенных

акций. Решение вступает в силу после внесения изменений

в государственный реестр.

Ч.3 ст.16 определяет, что уменьшение уставного

фонда АО при наличии возражений кредиторов не

допускается. Зарубежное законодательство обычно менее

-216-

категорично решает данные вопросы: если кредитор имеет

возражения против уменьшения уставного фонда АО, то он

может требовать досрочного исполнения обществом своих

обязательств. ЗХО не установлен порядок сообщения

кредиторам о возможном уменьшении уставного фонда.

Уменьшение уставного фонда АО осуществляется

путем:

уменьшения номинальной стоимости акций;

уменьшения количества акций путем выкупа части

акций у их владельцев с целью аннулирования акций.

В случае, если акционер отказался от обмена акций в

связи с уменьшением уставного фонда путем уменьшения

номинальной стоимости акций, АО обязано предложить

выкупить акции по стоимости не ниже номинальной.

Акции, не представленные к аннулированию,

признаются недействительными решением общего собрания

не ранее чем через 6 месяцев после доведения об этом до

всех акционеров.

АО возмещает владельцу акций убытки, связанные с

изменением уставного фонда. Споры по возмещению этих

убытков решаются судом (арбитражным судом).

-217-

§ 4. Правовой статус акционера: момент

возникновения и содержание

Термин <акционер> используется для обозначения;

во - первых, участника АО - лица, внесшего

денежные средства, иное имущество в уставный фонд АО,

и взамен получившего корпоративные права (права на долю

в прибыли АО, на участие в управлении и др.);

во - вторых, собственника (владельца) такой ценной

бумаги как акция - лица, имеющего в собственности

такой объект гражданских прав как ценная бумага (акция)

и правомочного владеть, пользоваться и распоряжаться им

в соответствии с законодательством.

-217-

Т. о. акционер выступает одновременно участником и

корпоративных (обязательственных), и гражданско-

правовых (вещных) отношений. Эти два статуса акционера

неразрывно связаны между собой, однако различаются по

правовому содержанию, не совпадает в ряде случаев и

момент их возникновения.

Права акционера как участника корпоративных

отношений могут возникать:

1) с момента государственной регистрации АО -

для учредителей АО и лиц, подписавшихся на акции при

проведении открытой подписки;

2) с момента приобретения акций - для лиц,

приобретающих акции ОАО, созданных в процессе

приватизации (фактически получают статус акционера и

могут реализовывать корпоративные права только с

момента проведения первого общего собрания акционеров),

3) с момента утверждения общим собранием

акционеров результатов дополнительной подписки на акции

и государственной регистрации изменений в учредительных

документах - для лиц, подписавшихся акции дополни-

тельного выпуска;

4) с момента перехода права собственности на

акцию - для лиц, приобретающих акции по договору, в

результате наследования, правопреемства и иным образом

(т.е. для не первых собственников).

Момент возникновения права собственности на

акцию зависит от того является ли лицо первым

собственником акции (право собственности возникает

первоначальным способом) или получает акцию от другого

собственника (право собственности возникает производным

способом):

1) первоначальный способ возникновения права

собственности на акцию имеет место при организации АО

или при дополнительном выпуске акций. Лица,

подписавшиеся на акции, будут их первыми собствен-

-218-

никами. Право собственности возникает у них после полной

оплаты акций. К такому выводу позволяют прийти

следующие нормы: ст. 128 ГК, ч.3 ст.8 Закона <О ценных

бумагах и фондовой бирже>, закрепляющая, что акции

выдаются после того как будут полностью оплачены

акционером, ч.3 ст.33 ЗХО, устанавливающая право АО

реализовать акции, если акционер в течение трех месяцев

после наступления установленного учредительными

документами срока платежа не внесет положенной суммы.

Таким образом, право собственности на акции будет

возникать не с момента подписки на них или регистрации

АО, а только после того как акционер полностью оплатит

свои акции.

2) производным способом право собственности

возникает при переходе акций в собственность на основании

гражданско - правовых сделок с ними, в результате

наследования или правопреемства либо по решению суда.

Момент перехода права собственности определяется ст. 5

Закона <О Национальной депозитарной системе и

особенностях электронного обращения ценных бумаг в

Украине>:

а) именные акции в документарной форме - право

собственности переходит с момента передачи акции путем

полного индоссамента (на основании гражданско-правового

договора, при необходимости нотариально удостоверенного,

или судебного решения, передаточного поручения и

соответствующей записи в реестре владельцев именных

ценных бумаг);

б) акции на предъявителя в документарной форме -

с момента передачи;

в) обездвиженные акции и акции в бездокументарной

форме - с момента зачисления их на счет владельца у

хранителя.

Изложенное выше показывает, что корпоративные

права акционера могут возникать еще до момента

-219-

возникновения его прав собственности на акцию, а значит

исключительной зависимости корпоративных прав

акционера от права его собственности на акцию нет.