Кибенко Е.Р. Корпоративное право

Подождите немного. Документ загружается.

контроль и анализ результатов их хозяйственной

деятельности, вносит предложения по отчуждению

государственных корпоративных прав и реализует их;

участвует в разработке и внедрении инвестиционных

проектов в отношении таких ХО);

2) ведение реестра государственных корпоративных

прав;

3) оценка стоимости государственных корпоративных

прав;

4) назначение уполномоченных лиц по управлению

-174-

корпоративными правами и контроль за эффективностью их

деятельности и др.

Органы исполнительной власти.

Полномочия по управлению государственными

корпоративными правами передаются центральным и

местным органам государственной исполнительной власти

Национальным агентством Украины по управлению

государственными корпоративными правами по решению

Кабинета Министров Украины. Эти вопросы регулируются

Положением о порядке и условиях передачи полномочий по

управлению государственными корпоративными правами

органам исполнительной власти, утвержденном

постановлением КМУ от 4.11.1998 г. № 1741. Органы

исполнительной власти подают в Агентство предложения о

передаче им соответствующих полномочий по управлению

государственными корпоративными правами. Все

поступившие предложения анализируются и обобщаются и

вместе с выводами и проектом решения, подготовленными

Агентством, представляются в Кабинет Министров

Украины. В решении Кабинета Министров о передаче

управления корпоративными правами содержатся условия

передачи полномочий (срок, способ управления, порядок

отчетности и контроля и др.) и задачи по управлению.

Передача полномочий производится не позднее 1 месяца

после принятия Кабинетом Министров решения,

оформляется протоколом, к которому прилагаются копии

учредительных документов ХО, свидетельства о его

государственной регистрации; копии документов,

удостоверяющих корпоративные права (акции, доли);

условия передачи и задания по управлению корпоративными

правами. Порядок осуществления органами исполнительной

власти функций по управлению определяется Положением

о порядке осуществления органами исполнительной власти

управления принадлежащими государству акциями, долями,

паями обществ и контроле за реализацией этих функций,

-175-

утвержденным постановлением КМУ от 4. 11. 1998 № 1741.

Орган государственной исполнительной власти, которому

переданы полномочия по управлению конкретными

государственными корпоративными правами, приказом

назначает из своего штата соответствующего представителя,

который непосредственно и реализует права акционера или

участника ХО.

Лица, уполномоченные на управление государ-

ственными корпоративными правами.

Уполномоченные лица - это негосударственные

юридические и физические лица, которые осуществляют

управление принадлежащими государству акциями, долями,

паями.

Порядок назначения уполномоченных лиц регули-

руется Положением о порядке назначения уполномоченных

лиц, осуществления ими управления государственными

корпоративными правами и контроле за их деятельностью,

утвержденном постановлением КМУ от 4. 11.1998 г.

№ 1741. Назначение уполномоченных лиц осуществляется

по конкурсу, который проводится органом исполнительной

власти, уполномоченным управлять соответствующими

корпоративными правами. Победителем конкурса

признается лицо, предложившее наилучшие условия

осуществления управления государственными корпора-

тивными правами, а при равных условиях - меньшее

вознаграждение за исполнение этих функций. Оформляется

назначение уполномоченного лица договором поручения,

который заключается органом исполнительной власти и

уполномоченным лицом, которое принимает на себя

обязательство осуществлять от имени этого органа

управление государственными корпоративными правами.

Реестр уполномоченных лиц ведет Национальным

агентством Украины по управлению государственными

корпоративными правами.

-176-

В договоре определяется:

1) предмет договора;

2) права и обязанности сторон;

3) условия досрочного прекращения;

4) размер вознаграждения уполномоченного лица;

5) ответственность;

6) задания уполномоченному лицу;

7) порядок осуществления контроля за деятельностью

уполномоченного лица;

8) срок действия договора и др.

Задания - это перечень показателей, выполнение

которых обеспечивает эффективную работу общества, в

капитале которого есть государственная доля. Задания

включает ряд требований и показателей в отношении:

финансово - экономических результатов деятельности

общества; обязательств по погашению его задолженности

(по выплате заработной платы, платежей в бюджет и

отчислений в Пенсионный фонд); реализации инвести-

ционной, технической и ценовой политики; создания

дочерних предприятий, филиалов и представительств;

условий кредитных договоров, договоров залога и аренды

имущества общества и др.

Уполномоченное лицо может осуществлять

управление корпоративными правами одного или

нескольких обществ.

Уполномоченное лицо обязано принимать участие в

общих собраниях общества, может быть членом

наблюдательного совета, ревизионной комиссии или

исполнительного органа. Для участия в общих собраниях по

вопросам увеличения уставного фонда, внесения изменений

и дополнений в учредительные документы, создания

дочерних предприятий, филиалов и представительств,

реорганизации и ликвидации общества, распределения

прибыли и согласования условий договора залога

уполномоченное лицо получает от органов исполнительной

власти отдельную доверенность.

-177-

§ 6. Разграничение корпоративных

и трудовых отношений

В большинстве ХО на практике складываются и

корпоративные, и трудовые отношения. Корпоративные

отношения основаны прежде всего на учредительных

документах общества - уставе и/или учредительном

договоре - и возникают между такими субъектами как

участники ХО, само ХО и его органы (высший,

исполнительный и контрольный). Трудовые отношения -

это отношения с обязательным участием физических

лиц - работников, которые на основании трудового

договора (контракта), заключенного с уполномоченным

органом общества, обязаны выполнять определенную

договором (контрактом) работу с ее оплатой в размере,

предусмотренном законом и условиями трудового договора

(контракта).

Принципы построения трудовых отношений в общем

виде определены в ст. ст. 14- 17 Закона <О предприятиях в

Украине>, ст.23 и иными нормами ЗХО, КЗоТ Украины, а

также другими нормативными актами.

По общему правилу, исполнительный и контрольный

органы общества избираются высшим органом (т.е.

участниками ХО). Членами исполнительного органа могут

быть лица, не являющиеся участниками общества.

Остальной трудовой коллектив формируется исполни-

тельным органом общества или непосредственно его

руководителем (председателем правления АО, генеральным

директором или директором ООО и ОДО).

Ст.23 ЗХО содержит перечень должностных лиц

общества и предусматривает ряд ограничений для занятия

названных должностей. Должностными лицами органов

управления общества признаются председатель и члены

исполнительного органа, председатель ревизионной

комиссии, а в обществах где создан наблюдательный

-178-

совет - председатель и члены совета. Должностными

лицами органов-управления общества не могут быть члены

Кабинета Министров Украины, руководители центральных

и иных органов исполнительной власти, военнослужащие,

должностные лица органов прокуратуры, суда,

государственной безопасности, внутренних дел,

арбитражного суда, государственного нотариата, а также

должностные лица органов государственной власти, кроме

случаев, когда государственные служащие осуществляют

функции по управлению акциями (долями, паями),

принадлежащими государству и представляют интересы

государства в совете общества (наблюдательном совете) или

ревизионной комиссии общества. Лица, которым суд

запретил заниматься определенной деятельностью не могут

быть должностными лицами тех обществ, которые

осуществляют этот вид деятельности. Лица, имеющие

непогашенную судимость за хищения, взяточничество и

иные корыстные преступления, не могут занимать в

обществах руководящие должности и должности связанные

с материальной ответственностью.

Корпоративные и трудовые отношения разграничить

в основной их массе несложно;

различен их субъектный состав (в трудовых

отношениях в качестве одной стороны обязательно

участвуют наемные работники или их коллектив;

субъектный состав корпоративных отношений гораздо

шире);

различны основания возникновения (учредительные

документы общества, дополненные свидетельством о его

государственной регистрации - для корпоративных

отношений; трудовой договор (контракт) - для трудовых);

различается и содержание правоотношений (права,

обязанности, ответственность участников корпоративных и

трудовых отношений).

Регулируются корпоративные и трудовые отношения

-179-

различными отраслями законодательства. Основным

нормативным актом в области правовой регламентации

корпоративных отношений выступает ЗХО. Трудовые

отношения подпадают под действие норм Кодекса законов

о труде (КЗоТ), иных общих и специальных актов трудового

законодательства.

Существуют, однако, случаи когда трудно провести

границу между указанными группами правоотношений.

Украинский законодатель недостаточно внимания уделил

проблеме разграничения корпоративных и трудовых

отношений, в силу ее новизны. Наиболее спорными на

практике являются следующие вопросы:

1) Если участники ХО осуществляют деятельность в

качестве членов выборных органов общества (например, как

члены правления или наблюдательного совета АО), то

является ли подобная деятельность трудовой и должна ли

она оплачиваться?

2) Какой правовой статус имеют члены исполни-

тельного органа общества, не являющиеся участниками ХО

и работающие по найму: участника трудовых или участника

корпоративных отношений?

3) Является ли деятельность участников ПО и

участников с полной ответственностью в КО трудовой?

Действующее законодательство позволяет ответить с

достаточной определенностью лишь на последний из

поставленных вопросов. В ст. 66 ЗХО говорится, что

участники ПО осуществляют совместную предприни-

мательскую деятельность. Кроме того, участники ПО

получают свой доход в виде определенной части чистой

прибыли общества, причем размер дохода каждого из

участников пропорционален его доле в имуществе общества,

т.е. зависит от размера его вклада (п. <б> ст. 10 ЗХО).

Основания и размер заработной платы (глава VII КЗоТ)

определяется совершенно иным способом - в зависимости

от степени личного трудового участия (например, с учетом

-180-

объема, продолжительности или степени сложности

выполненной работы). Участники ПО несут субсидиарную

ответственность всем своим имуществам по обязательствам

общества, а наемные работники ответственности по долгам

своих предприятий не несут (могут нести дисциплинарную

и материальную ответственность за нарушения трудового

законодательства). В отношении участников с полной

ответственностью в КО вопросы решаются аналогично.

Таким образом, деятельность названных выше участников

ПО ,и КО не является трудовой и не подпадает под действие

норм трудового законодательства.

Для разрешения двух других поставленных выше

вопросов целесообразно обратиться к зарубежному

законодательству, поскольку действующий сегодня

украинский закон оставляет данные проблемы без внимания.

Рассмотрим положения корпоративного законода-

тельства ФРГ и России в указанной области. Так,

Федеральный закон РФ от 13.06.1996 г. <Об акционерных

обществах> достаточно четко определяет, что деятельность

акционеров в таком постоянно действующем выборном

органе как совет директоров (наблюдательный совет) не

является трудовой. В частности, ч. 2 ст. 64 закрепляет, что

<по решению общего собрания акционеров членам совета

директоров (наблюдательного совета) общества в период

исполнения ими своих обязанностей могут выплачиваться

вознаграждение и (или) компенсироваться расходы,

связанные с исполнением ими функций членов совета

директоров (наблюдательного совета) общества. Размеры

таких вознаграждений и компенсаций устанавливаются

решением общего собрания акционеров>. Ст. 66 определяет

порядок избрания членов совета директоров и срок их

полномочий (1 год). Как видно из положений данных статей

акционеры, входящие в совет директоров (наблюдательный

совет), не заключают никакого договора с обществом, за

выполнение своих функций они получают не заработную

-181-

плату, а вознаграждение или даже просто компенсацию

понесенных расходов.

Иначе решается вопрос о председателе и членах

исполнительного органа АО. Ст. 69 Федерального закона

РФ <Об акционерных обществах> определяет, что права и

обязанности единоличного исполнительного органа или

членов коллегиального исполнительного органа общества

определяются законодательством и <договором,

заключаемым с каждым из них обществом>. Далее

указывается, что на отношения между обществом и каждым

из названных лиц <действие законодательства Российской

Федерации о труде распространяется в части, не

противоречащей положениям настоящего Федерального

закона>. Иными словами, законодатель признает, что

отношения общества с членами его исполнительных органов

являются трудовыми, но одновременно они имеют и

характер корпоративных (говориться, что оформляются

такие отношения договором, который как бы сочетает черты

трудового и корпоративного правового акта). Причем

устанавливается преобладание корпоративного статуса

членов исполнительного органа над ил статусом наемных

работников. Кроме того, полномочия исполнительного

органа могут быть переданы по договору коммерческой

организации (управляющей организации) или

индивидуальному предпринимателю (управляющему). Такой

договор имеет характер не трудового, а гражданско -

правового (предпринимательского). Соответствующим

образом квалифицируются и отношения сторон.

В законодательстве ФРГ (как и многих других

зарубежных стран) отношения ХО с физическим лицом,

являющимся единоличным исполнительным органом или

членом коллегиального исполнительного органа, строятся

как отношения представительства 'особого рода.

Физическое лицо признается полномочным представителем

общества и несет имущественную ответственность всем

-182-

своим личным имуществом за ненадлежащее исполнение

своих полномочий. Если членов исполнительного органа

несколько, то их ответственность, как правило, является

солидарной. Следует учитывать, что ограничение

полномочий управляющих действительно только во

внутренних отношениях. В отношениях с третьими лицами

исполнительный орган является неограниченно

уполномоченным - ХО всегда признается обязанным по

сделкам заключенным его исполнительным органом (даже

при превышении последним своих полномочий и ином

нарушении положений внутренних документов общества).

Одновременно с физическим лицом - членом исполни-

тельного органа может заключаться договор о найме

служащего. Если членом исполнительного органа является

участник ХО, то, по общему правилу, такой договор не

заключается. § 87 Акционерного закона ФРГ предусматри-

вает, что доходы членов правления АО могут состоять из

жалования, доли в прибыли, возмещения представительских

расходов, страховых платежей, комиссионных возна-

граждений и платежей за дополнительные работы

отдельного вида.

Ревизоры в ФРГ не признаются органами общества,

а действуют на основании гражданско - правовых договоров

с обществом.

Обобщая изложенное можно отметить, что

деятельность лиц в качестве членов выборных органов ХО

может осуществляться на основании:

трудового договора (контракта);

предпринимательского договора об управлении

обществом или о ревизии его деятельности;

членства в обществе и избрания на соответ-

ствующую должность.

При этом деятельность членов общества в выборном

органе, как правило, договорами или соглашениями этих лиц

с обществом не оформляется -исключение может

составлять работа в составе исполнительного органа.

-183-

При этом в любом случае специальные нормы о правах

и обязанностях лиц как членов органа общества, их

ответственности, установленные корпоративным

законодательством, превалируют над соответствующими

нормами трудового или общего гражданского

законодательства.

-184-

§ 7. Ответственность участников

корпоративных отношений

Юридической ответственностью называется

применение к лицам, совершившим правонарушения,

предусмотренных законом мер принуждения в

установленном для этого процессуальном порядке.

Традиционными для отечественного права являются такие

виды ответственности как гражданская, уголовная,

административная и дисциплинарная.

Такое понятие как корпоративное ответственность

только начинает использоваться в правовой науке. На

сегодняшний день вопросы корпоративной ответственности

практически не разработаны.

Что же такое корпоративная ответственность?

Надлежит ли ее рассматривать как особую разновидность

гражданско - правовой или иной уже известной формы

ответственности или как совершенно новый вид

юридической ответственности?

Корпоративная ответственность - это ответ-

ственность за нарушение норм корпоративного права.

Основными субъектами такой ответственности выступают

участники корпоративных отношений: ХО как юридические

лица, их органы, а также участники ХО. По своему

характеру корпоративная ответственность может быть

гражданской, административной и уголовной. Таким

образом, корпоративная ответственность не может

рассматриваться как отдельный вид юридической

-184-

ответственности. Главная особенность корпоративной

ответственности состоит в том, что основания и

составы конкретных деликтов зачастую содержаться в

специальном корпоративном законодательстве (за рубежом

это законы о торговых товариществах, о компаниях, об

акционерных обществах), а не в основных источниках

гражданского или уголовного права. Такой подход позволяет

наиболее полно учесть специфику ответственности в

корпоративных отношениях, удобен для самих их

участников: одновременно с изложением того или иного

требования закона к участникам правоотношений

формулируется и ответственность за его нарушение. Часто

при этом указываются: способ защиты нарушенного права,

вид ответственности, а также срок исковой давности.

Так, в соответствии с § 82 Закона ФРГ о

товариществах с ограниченной ответственностью в

редакции от 20.05.1898 г., лишением свободы на срок до

трех лет или денежным штрафом наказывается лицо,

которое в качестве управляющего, ликвидатора, члена

наблюдательного совета или аналогичного органа неверно

представляет в официальных сообщениях или скрывает

имущественное положение товарищества. § 85 этого же

закона предусматривает наказание в виде лишения свободы

на срок до одного года или денежного штрафа для лица,

неправомочно разглашающего тайну товарищества, а

именно производственную или коммерческую тайну, которая

стала ему известна как управляющему, члену

наблюдательного совета или ликвидатору. Ст.52

французского Закона о товариществах от 24.06.1966

предусматривает, что управляющие несут индивидуальную

или солидарную ответственность перед третьими лицами

в случае нарушения законодательных или регламентарных

положений, касающихся товариществ с ограниченной

ответственностью, либо в случае нарушения устава, либо за

ошибки в своей деятельности. Далее закрепляется, что

-185-

участники товарищества могут подавать иски о возмещении

убытков) понесенных лично, а также <вчинить иск об

ответственности перед товариществом. Истцы могут

требовать полного возмещения причиненного товариществу

ущерба>. Ст.53 устанавливает сроки исковой давности по

данным деликтам (3 года по общему правилу или 10 лет в

случае совершения управляющим преступления).

Таким образом нормы корпоративного права могут

устанавливать гражданско - правовую, административную и

даже уголовную ответственность участников корпоративных

отношений.

Рассмотрим теперь подробнее основные виды

корпоративных правонарушений в Украине и за рубежом

применительно к отдельным группам участников

правоотношений.

Юридическая ответственность ХО как

юридического лица возможна перед его участниками в

случае нарушения обществом их имущественных или

неимущественных корпоративных прав. Так, участники ХО

могут в исковом порядке требовать устранения

препятствий в осуществлении права или совершения

обществом определенных действий для реализации

имеющегося у участника права. К таким правам могут быть

отнесены:

право на получение информации;

право на выплату дивиденда (доли прибыли), решение

о распределении которого принято высшим органом

(участниками ХО);

право участвовать в общем собрании;

право свободного распоряжения своими корпора-

тивными правами и иные права.

Если в результате нарушения указанных прав участник

понес убытки, то они также подлежат возмещению.

Зарубежному законодательству широко известны и

иные основания ответственности ХО. Например, часть 7

-186-

Акционерного закона ФРГ посвящена вопросам

недействительности решений общего собрания. Право на

оспаривание решений общего собрания АО в соответствии

с § 245 Закона имеет: <каждый акционер, присутствовавший

на общем собрании, если он заявил для внесения в протокол

возражение по решению собрания; каждый акционер, не

присутствовавший на общем собрании, если он

противоправно не был допущен к участию в нем или

собрание было созвано с нарушением установленного

законом порядка...; правление; каждый член правления и

наблюдательного совета, если исполнение решения членом

правления или наблюдательного совета привело бы к

совершению ими наказуемого действия или нарушению

порядка или их обязанности возместить ущерб>. Подобный

иск должен быть предъявлен к акционерному обществу в

течение 1 месяца с момента принятия решения общим

собранием. Акционерное общество представляет правление

или наблюдательный совет (в зависимости от того кем

предъявляется иск). Подобная по содержанию норма

содержится и в российском Федеральном законе об

акционерных обществах (ст.49) - право требовать отмены

решения общего собрания предоставлено только акционеру.

Ответственность общества по корпоративным

деликтам носит в основном гражданско - правовой характер.

Основным содержанием такой ответственности является

восстановление нарушенного права тех или иных

участников корпоративных отношений, а чаще всего

акционеров.

Гораздо более сложным вопросом является вопрос об

ответственности органов ХО. Такая ответственность

должна обязательно предусматриваться корпоративным

законодательством, поскольку привлечь орган ХО к

ответственности любого вида, гражданско - правовой или

административной, крайне проблематично вследствие

отсутствия у него статуса юридического лица.

-187-

Особо остро встает вопрос об ответственности

исполнительных органов ХО вследствие наличия у них

крайне широких полномочий по руководству деятельностью

ХО, доступа к конфиденциальной информации и

материальным ресурсам общества. Указанные обстоя-

тельства в совокупности создают благоприятные условия

для злоупотреблений со стороны управляющих, директоров,

членов правления и других лиц, осуществляющих

непосредственное управление обществом. Кроме того, на

данных лиц возложено принятие важных предприни-

мательских решений по вопросам деятельности общества,

а потому даже неумышленные ошибки исполнительного

органа приводят зачастую к очень серьезным негативным

последствиям для общества.

Выше уже упоминалось, что в отечественном праве

вопрос об ответственности органов ХО вообще не решен.

Допускается лишь применение норм трудового законо-

дательства, достаточно лояльно определяющих основания и

размеры материальной ответственности.

Как решаются данные проблемы за рубежом?

Внутренние отношения ХО и его исполнительного органа

строятся по модели представительства. Исполнительный

орган признается законным представителем ХО, обязанным

соблюдать интересы и цели общества, действовать в рамках

предоставленных ему полномочий с соблюдением

законодательных и внутрикорпоративных предписаний.

Однако во внешних отношениях орган ХО ассоциируется с

самим обществом. Любые действия исполнительного органа

вовне, его сделки с третьими лицами рассматриваются как

действия общества, даже если они совершались данным

органом с нарушением своей компетенции, о чем не могло

быть известно третьему лицу.

Например, ст.71 Федерального закона РФ <Об

акционерных обществах> следующим образом решает

вопросы ответственности исполнительного органа. В ч.1

-188-

этой статьи устанавливается обязанность членов совета

директоров (наблюдательного совета), единоличного

исполнительного органа общества, членов коллегиального

исполнительного органа или управляющей организации

(управляющего) действовать в интересах общества,

осуществлять свои права и исполнять обязанности в

отношении общества добросовестно и разумно. Далее

устанавливается ответственность каждого из перечисленных

за убытки причиненные обществу его действиями или

бездействием. В случае, если под ответственность

подпадают несколько лиц (коллегиальный исполнительный

орган), то их ответственность перед обществом является

солидарной. Иск к исполнительным органам (их членам)

могут предъявлять: общество, а также акционер

(акционеры), владеющий в совокупности не менее, чем 1 %

размещенных обыкновенных акций общества.

В качестве корпоративной ответственности можно

рассматривать и досрочное прекращение полномочий

(отмену назначения) исполнительных органов (их членов).

Основаниями такой ответственности могут быть грубое

нарушение своих обязанностей, неспособность к

надлежащему ведению дел, утрата доверия со стороны

участников. Такое действие может рассматриваться как мера

именно корпоративной, а не дисциплинарной ответ-

ственности, поскольку может применяться к лицам, не

состоящим в трудовых отношениях с обществом.

Зарубежное законодательство разделяет факт досрочного

прекращения полномочий членов исполнительных органов

и факт расторжения с ними трудового договора (договора о

найме). Подобная мера ответственности может применяться

и в Украине.