Кибенко Е.Р. Корпоративное право

Подождите немного. Документ загружается.

§ 3. Правовая характеристика

акций и облигаций как корпоративных

ценных бумаг.

Порядок их выпуска и обращения.

Сравнительно - правовая характеристика акций и

облигаций как корпоративных ценных бумаг отражена в

таблице 5.1.

Табл. 5.1. Сравнительно - правовая

характеристика акций и облигаций,

выпускаемых ХО

Характеристики; Акции; Облигации

Определение и основные характеристики ценных бумаг; Ценная бумага без

установленного срока обращения, удостоверяющая долевое участие

в уставном фонде акционерного общества, подтверждающая членство в акционерном

обществе и право на участие в управлении

им, дающая право ее владельцу на получение части прибыли в виде дивиденда, а

также на участие в распределении имущества при

ликвидации акционерного общества (ч.1 ст.4 ЗЦБФБ (*1)).

- долевая

- бессрочная

- фондовая;

Ценная бумага, удостоверяющая внесение ее владельцем денежных средств и

подтверждающая обязательство возместить

ему номинальную стоимость этой ценной бумагив предусмотренный в ней срок с

выплатой фиксированного процента

(если иное не предусмотрено условиями выпуска)(ч.1 ст. 10 ЗЦБФБ).

- долевая

- бессрочная

- фондовая

Виды ценных бумаг;

-именные и на предъявителя,

-простые и привилегированные - последние дают владельцу право на полувение

дивидендов,

а также на приоритетеное участие в распределении АО в случае его ликвидации (не

дают право участвовать в управлении АО,

если иное не предусмотрено уставом АО). Не могут быть выпущены на сумму,

превыщающую 10% уставного фонда АО,

- свободно обращающиеся или с ограниченным кругом обращения;

- именные и на предъявителя,

- процентные (с фиксированной или плавающей ставкой) и беспроцентные (целевые),

- свободно обращающиеся или с ограниченным кругом обращения

Эмитент; Только АО; Предприятия любой формы собственности, т.е. все ХО.

Цели выпуска;

Формирование или увеличение уставного фонда. Запрещается выпуск акций для

покрытия убытков, связанных с

хозяйственной деятельностью АО;

Привлечение дополнительных средств для расширения производства. Запрещается

выпуск

облигаций для формирования и пополнения уставного фонда эмитентов, а также

для покрытия

убытков, связанных с их хозяйственной деятельностью.

Решение о выпуске ценных бумаг;

Решение принимается учредителями или общим собранием

акционеров, оформляется протоколом (ст. 6 ЗЦБФБ);

Решение принимается общим собранием участников, оформляется протоколом (ст. 11

ЗЦБФБ).

АО могут выпускать облигации на сумму не более 25% от размера

уставного фонда и лишь после полной оплаты всех выпущенных

акций (ч. 2 ст. 11 ЗЦБФБ).

Регистрация выпуска ценных бумаг и информации о выпуске;

Выпуск акций и облигаций подлежит регистрации в ГКЦБФР. Если

акции и облигации предлагаются для открытой продажи (размещения

между юридическими лицами и гражданами, круг которых заранее

определить невозможно), то регистрируется также информация о

выпуске ценных бумаг (ч.1,2 ст. 22 ЗЦБФБ)._________

Стоимость;

- номинальная (должна быть кратной минимальной номинальной),

- минимальная номинальная (1 копейка),

- рыночная (курсовая) - цена акции на рынке ценных бумаг,

- балансовая - стоимость чистых активов АО в расчете на одну акцию;

- номинальная;

- выкупная - цена, по которой эмитент выкупит облигацию по истечении срока займа

(может

совпадать или не совпадать с номинальной),

- рыночная (курсовая) - стоимость облигации на фондовом рынке.

Приобретение;

За денежные средства или путем передачи имущества (ч. 1 ст. 8 ЗЦБФБ);

Только за денежные средства (ст. 12 ЗЦБФБ).

Выплата дохода;

Дивиденды выплачиваются один раз в год по итогам календарного

года в виде денежных средств, имущества (товаров), акций (ст. 9);

Проценты выплачиваются в соответствии с условиями выпуска

независимо от наличия прибыли у эмитента. Облигационеры могут

обжаловать в суд или арбитражный суд невыполнение или несвоевременное выполненне

эмитентом

обязательств по выкупу облигаций и/или выплате процентов по ним (ст. 13).

Порядок выплаты дохода;

Из прибыли АО выплачиваются вначале проценты по облигациям, а

потом дивиденды (вначале по привилегированным акциям, затем - по обычным).

(**1) Закон <О ценных бумагах и фондовой бирже>.

-146-147-

Остановимся на порядке выпуска и обращения акций

и облигаций ХО. Ценные бумаги могут выпускаться только

зарегистрированным как субъект предпринимательской

деятельности обществом. Выпуск акций и облигаций

подлежит обязательной регистрации в ГКЦБФР.

Для регистрации выпуска акций АО подает в ГКЦБФР

следующие документы:

а) заявление о регистрации выпуска акций;

б) решение относительно утверждения результатов

подписки на акции, оформленное протоколом (в случае

недостижения или превышения уровня объявленной

подписки) и заверенное подписями и печатью эмитента;

в) нотариально заверенную копию устава или

изменений в устав эмитента, связанных с изменениями

размера уставного фонда (номинальной стоимости или

количества акций);

г) образец бланка сертификата акции, оформленный

согласно требованиям действующего законодательства (при

документарной форме выпуска акций);

д) баланс, заверенный подписями и печатями эмитента

и аудитора (аудиторской фирмы), справку о финансовом

состоянии эмитента, заверенную подписями и печатью

аудитора (аудиторской фирмы), и заключение аудитора

(аудиторской фирмы) по состоянию на первое число

текущего квартала, в котором подаются документы для

выпуска акций;

е) копии свидетельств о регистрации предыдущих

выпусков акций;

§) копию свидетельства о государственной

регистрации общества.

Регистрация выпуска акций осуществляется в течение

30 дней с момента подачи необходимых документов.

Порядок регистрации выпуска облигаций

предприятий и информации об их выпуске предусмотрен в

разделе III Положения о порядке регистрации выпуска акций

-148-

и облигаций и информации об их выпуске, утвержденного

решением ГКЦБФР от 12.01.1998 г. № 36. В целом он сходен

с порядком регистрации выпуска акций и информации об

их выпуске, который подробно рассматривался выше.

В случае эмиссии акций или облигаций в

бездокументарной форме эмитент оформляет глобальный

сертификат, (*1), отвечающий объему зарегистрированного

выпуска и передает его в выбранный им депозитарий. На

период подписки на акции оформляется временный

глобальный сертификат, который заменяется на постоянный

после регистрации выпуска акций в ГКЦБФР или

аннулируется в случае признания этого выпуска не

состоявшимся. Глобальный сертификат хранится в

депозитарии в течение всего периода существования ценных

бумаг в бездокументарной форме.

Подтверждением права собственности на акции и

облигации является сертификат (бланк ценной бумаги) или

выписка из счета в ценных бумагах, выданная хранителем

ценных бумаг - в случае выпуска ценных бумаг в

бездокументарной форме или их обездвижения.

Обращение акций и облигаций является свободным,

если оно не ограничено законом, учредительными

документами (для акций) или условиями выпуска (для

облигаций).

Размещаются акции и облигации самостоятельно

эмитентом или при посредничестве торговца ценными

бумагами либо коммерческого банка. Они могут

распространяться через биржи, внебиржевые торгово-

информационные системы или на стихийном фондовом

рынке. Ст. 13 Закона <О Национальной депозитарной

(**1) Глобальный сертификат - это документ, оформленный в ГКЦБФР на

весь выпуск ценных бумаг в бездокументарной форме, который подтвер-

ждает право на осуществление операций с ценными бумагами данного

выпуска в Национальной депозитарной системе.

-149-

системе и особенностях электронного обращения ценных

бумаг в Украине> предусматривает, что для заключения на

фондовой бирже или организационно - оформленном

внебиржевом рынке соглашений относительно ценных бумаг,

выпущенных в документарной форме, ценные бумаги должны

быть обездвижены в депозитарии, обслуживающем их.

Соглашения относительно ценных бумаг не подлежат

нотариальному удостоверению, если иное не предусмотрено

законодательством или соглашением сторон.

-150-

Глава 6.

Организация управления и деятельности

хозяйственного общества

- Принципы управления предпринимательскими

корпорациями, их отличие от классической модели

договорных отношений.

- Функции локальных (внутрикорпоративных)

норм в организации управления хозяйственным

обществом.

- Две схемы управления хозяйственным

обществом.

- Содержание неимущественных прав участ-

ников хозяйственного общества.

- Различия в объеме неимущественных

обязанностей,, возлагаемых на участников отдельных

видов хозяйственных обществ.

- Проблемы юридической квалификации

отношений хозяйственного общества и его

управляющего органа: имеет ли место предста-

вительство.

- Представительство участников хозяй-

-150-

ственного общества: основания возникновения и

порядок оформления.

- Понятие и основания возникновения

государственных корпоративных прав.

- Правовой статус государственной акцио-

нерной компании.

- Система органов управления государ-

ственными корпоративными правами.

- Разграничение корпоративных и трудовых

отношений,

- Особенности и виды корпоративной

ответственности.

§ 1. Принципы корпоративного управления,

Корпоративные нормы поведения

Основная масса ХО состоит из нескольких участни-

ков - их количество может составлять от двух лиц до

нескольких тысяч и даже миллионов. Кроме самих

участников в большинстве ХО имеются также и наемные

работники, среди которых выделяются: руководящий

персонал (часто их называют менеджерами или

управляющими) и трудовой коллектив. Деятельность

общества только тогда будет успешной, если эффективно

будут взаимодействовать все перечисленные выше лица -

участники ХО, его менеджеры и рядовые работники. Таким

образом, вопросы организации и управления имеют очень

важное значение для ХО.

ХО являются предпринимательскими корпорациями,

для которых свойственны определенные основополагающие

принципы построения и управления, сложившиеся веками

и позволяющие данным организациям эффективно

функционировать.

-151-

Управление предпринимательскими корпорациями

основано на следующих принципах:

1) Подчинение меньшинства большинству.

Это главный принцип построения любой

корпоративной системы. Он закладывает различия между

классическими гражданскими договорными отношениями,

построенными на равенстве, автономности и свободном

волеизъявлении сторон, и внутрикорпоративными

отношениями, в которых решающее значение получает не

воля конкретного участника, а воля большинства. Особенно

ярко данных принцип проявляется в процессе

функционировании крупных корпораций.

2) Общее руководство и контроль участников

корпорации за ее деятельностью.

В инвестиционных отношениях всегда действовал

принцип, что инвестор (лицо, вложившее капитал)

приобретает достаточно широкие управленческие или

контрольные полномочия в отношении лица, деятельность

которого инвестируется; часто отношения между

инвестором и инвестируемым субъектом характеризуют как

отношения зависимости. (*1). В ХО всегда имеется несколько

участников - инвесторов, а значит деятельность ХО

регулируется их совместной (коллективной) волей.

3) Прямая зависимость степени влияния участника на

управление корпорацией от размера (доли) его вклада в

капитал корпорации.

Это принцип функционирования именно предприни-

мательских корпораций - участники осуществляют

управление обществом не благодаря своим выдающимся

личным качествам- образованию, умениям, опыту и пр.,

а исключительно на основании своих инвестиций в капитал

(**1) Этот принцип отмечается практически во всех научных работах, оте-

чественных и зарубежных, посвященных инвестиционным отношениям.

-152-

общества - кто большую сумму капитала вложил, тот и

больше прав имеет. (*1).

4) Централизация управления и разграничение

компетенции органов корпорации (высший орган -

контролирующий орган - исполнительный орган).

Наличие у корпорации органов, выполняющих

различные функции, необходимо для легитимного

выражения корпорацией своей воли (происходит путем

принятия органами корпорации решений);

представительства корпорации во внешних отношениях,

успешного осуществления предпринимательской

деятельности. Большинство данных функций выполняется

исполнительным органом корпорации, однако его

деятельность подчинена и контролируется высшим органом,

состоящим из всех участников корпорации. Высший орган

существует для принятия основных решений относительно

деятельности корпорации. (*2). Функции контроля за

деятельностью исполнительного органа часто возлагаются

на специальный контролирующий орган, который может

избираться из состава участников или быть независимым

лицом. Наличие таких органов создает подобие системы

сдержек и противовесов, позволяющей корпорации успешно

функционировать.

5) Возможность привлечения к управлению

корпорацией лиц, не являющихся ее участниками.

Как уже отмечалось выше, участники предприни-

(**1) Интересен тот факт, что в дореволюционной России термином <учре-

дители> часто обозначались не те лица, которые инициировали процесс

создания компании, а те из ее участников, которые внесли основную долю

капитала, т.е. <активно участвовали> в капитале общества, а не в про-

цессе его организации.

(**2) Исследователями отмечалась отстраненность на практике высшего

органа от управления корпорацией. В особенности это характерно для

крупных, состоящих из нескольких тысяч или даже миллионов участни-

ков корпораций.

-153-

мательской корпорации зачастую ие обладают необхо-

димыми качествами для управления деятельностью

созданного ими общества. Их цель может состоять не в

осуществлении личного управления обществом или иного

участия в его деятельности, а только лишь в получении

определенной имущественной выгоды от своих

капиталовложений, иначе говоря, высоких дивидендов.

Поэтому довольно часто исполнительные органы

корпорации формируются нс из числа ее участников, а из

специалистов по управлению (лиц на профессиональной,

основе осуществляющих функции управления). Такой

подход позволяет осуществлять квалифицированное

управление корпорацией, однако имеет и свои недостат-

ки - отстранение участников общества от правления,

широкие возможности для злоупотреблений и недобро-

совестного поведения со стороны управляющих. Недостатки

эти частично нейтрализуются контролирующими

функциями высшего и ревизионного органов корпорации,

механизмом имущественной, административной и

уголовной ответственности управляющих за нарушения

корпоративного законодательства (на Украине такой

механизм пока не сформирован).

Без соблюдения данных принципов ни одна

корпорация просто не могла бы существовать. Принятие и

воплощение любых решений были бы затруднительными.

Организация управления и деятельности ХО

осуществляется в соответствии с нормами законодательства

Украины и локальными (корпоративными) нормами. На

локальном уровне (в рамках конкретного ХО) данные

вопросы могут регулироваться нормативными актами:

учредительными документами, а также целым рядом

специальных внутренних актов. Например, в АО могут быть

приняты: Положение об общем собрании акционеров,

Регламент проведения общего собрания. Положение о

реестре акционеров АО, Положение о правлении

-154-

акционерного общества. Положение о ревизионной

комиссии. Правила внутреннего трудового распорядка для

работников АО, Положение о материальном поощрении

работников АО, Положение об организации отчетности,

Положение о конфиденциальности информации и целый ряд

других корпоративных актов. Корпоративные акты могут

приниматься как высшим, так и исполнительным органом

общества в пределах их компетенции. В небольших ХО, как

правило, подобные внутренние документы не

разрабатываются - все вопросы решаются в уставе или

учредительном договоре.

Корпоративные нормы могут существовать не только

в таких источниках как нормативные акты корпорации, но

и в форме корпоративных обычаев или деловых

обыкновений. Разницу между этими двумя понятиями

установить достаточно трудно, поскольку и обычай, и

деловое обыкновение представляют собой нормы поведения

участников, управляющих и работников корпорации,

сложившиеся в результате их длительного фактического

применения и, как правило, не зафиксированные в

нормативных актах корпорации. За нарушение корпо-

ративного обычая или заведенного порядка дел (деловых

обыкновений) могут применяться (но не обязательно)

соответствующие санкции. Примерами подобных норм

могут быть: незамедлительное уведомление участников ХО

или его руководителя любым способом (телефон, факс,

пейджер и пр.) о негативных событиях, связанных с

деятельностью общества; обычай работников дожидаться

сменщика после окончания рабочей смены; обход

руководителем своего предприятия в начале рабочего дня;

соответствующий внешний вид персонала (например, для

мужчин - деловой костюм и галстук, короткая стрижка; для

женщин - деловой костюм, макияж, маникюр и пр.). Во

многих случаях нарушение подобных обычаев приводит к

негативным последствиям для нарушителя, вплоть до

-155-

увольнения (для наемного персонала) или прекращения

деловых отношений (для участников ХО).

-156-

§ 2. Организация управления

хозяйственным обществом

Управление ХО может осуществляться по двум

схемам в зависимости от типа общества.

ХО - объединения капиталов (АО, ООО, ОДО)

имеют сложную структуру управления, состоящую из

системы органов. Органы ХО образуют следующую

иерархию:

1) высший орган (общее собрание акционеров или

собрание участников);

2) контролирующий орган (ревизионная комиссия);

3) исполнительный орган (правление АО во главе с

председателем правления; дирекция во главе с генеральным

директором или директор как единоличный орган).

ЗХО подробно фиксирует полномочия высших

органов ХО (ст.ст. 41, 59). К вопросам их компетенции

отнесены все наиболее важные вопросы деятельности

общества, а именно: определение основных направлений

деятельности общества, утверждение его планов и отчетов

об их исполнении; внесение изменений в учредительные

документы общества; формирование органов общества;

утверждение годовых результатов деятельности общества,

порядка распределения прибыли или покрытия убытков;

утверждение внутренних документов общества; принятие

решений о прекращении деятельности общества, назначение

ликвидационной комиссии и утверждение ликвидационного

баланса и многие другие организационные и имущес-

твенные вопросы. Компетенция высшего органа подробно

фиксируется также в учредительных документах общества.

Исполнительный орган решает все вопросы

деятельности общества, за исключением относящихся к

-156-

компетенции высших органов. Этот принцип закреплен в

ст.ст. 47, 62 ЗХО. Законодатель не перечисляет подробно все

вопросы, относящиеся к ведению исполнительного органа

общества - он только устанавливает правило, что

исполнительному органу можно принимать любые решения

(нормативного и оперативно - управленческого характера)

за исключением тех, правом принятия которых обладает

высший орган.

Ревизионная комиссия осуществляет контроль за

финансово - хозяйственной деятельностью исполнительного

органа ХО. Проводит периодические проверки этой

деятельности, а также дает заключение по годовым отчетам

и балансам. Имеет право требовать созыва (или ставить

перед исполнительным органом вопрос о созыве - в ООО

и ОДО) внеочередного общего собрания акционеров или

участников.

Внутренними документами ХО может быть

изменена компетенция органов ХО, закрепленная в ЗХО. По

решению высшего органа часть его функций может быть

передана исполнительному органу (а в АО также

специальному органу - наблюдательному совету). Однако

в ЗХО закреплен ряд полномочий, относящихся к

исключительной компетенции высшего органа (эти

полномочия не могут быть переданы другим органам

общества): внесение изменений в устав, утверждение

годовых результатов деятельности общества, отчетов и

заключений ревизионной комиссии, порядка распределения

прибыли и покрытия убытков, создание, реорганизация и

ликвидация дочерних предприятий, филиалов и

представительств, принятие решения о прекращении

деятельности общества и некоторые другие. Понятие

исключительной компетенции высшего органа ХО служит

для защиты интересов его участников, которые под

давлением исполнительного органа (опытных управляющих,

директоров) могут вообще быть устранены от управления

-157-

обществом. Кроме того, вопросы, которые прямо или

косвенно затрагивают имущественные интересы участников,

не должны решаться исполнительным органом.

Объединения лиц (ПО, КО) имеют упрощенную

систему управления - дела ведутся всеми участниками по

общему согласию или ведение дел поручается нескольким

(одному) из них (ст. 68 ЗХО). В последнем случае выдается

доверенность, подписанная остальными участниками.

Исключение: вкладчики в КО не принимают участия в

управлении обществом (ст. 81 ЗХО) - могут совершать

отдельные действия от имени общества при наличии

поручения и согласно ему (ст.79 ЗХО). Т.о. в ПО и КО нет

органов) эти юридические лица действуют через своих

участников. Каждый участник и все они в совокупности

выполняют функции органов юридического лица -

представляют ХО в отношениях с третьими лицами,

непосредственно осуществляют предпринимательскую

деятельность, принимают решения от имени общества

(выражают его волю). В настоящее время ГК не

предусматривает возможности существования юридических

лиц с подобной структурой. Так) ст.29 ГК закрепляет:

<Юридическое лицо приобретает гражданские права и

принимает на себя гражданские обязанности через свои

органы, действующие в пределах прав, предоставленных им

по закону или уставу (положению)>. В ст. 75 проекта ГК,

однако, уже отмечается: <Юридическое лицо приобретает

гражданские права и принимает на себя гражданские

обязанности через свои органы, которые действуют в

соответствии с законом или учредительными документами.

В предусмотренных законом случаях юридическое лицо

может приобретать гражданские права и принимать на себя

гражданские обязанности через своих участников>.

-158-

§ 3. Личные права и обязанности участников

хозяйственного общества

Участникам ХО присущи следующие личные

неимущественные (*1) права:

1) право на управление ХО;

2) право на получение информации о деятельности

общества;

3) право на выход из ХО.

Право участников на управление делами ХО

предусмотрено п. <а> ст. 10 ЗХО.

Участник ХО может реализовывать данное право:

непосредственно (путем личного участия в работе

общего собрания, вхождения в состав других органов ХО,

принятия решений по иным вопросам (*2));

опосредованно (через выбранные участниками

органы управления).

В основном право на управление имеет

коллективный характер - управленческие решения

принимаются только в совокупности с другими

участниками:

в рамках органа ХО (высшего, исполнительного или

контрольного); однако участник ХО, имеющий при

(**1) Неимущественными данные права могут быть названы только услов-

но, поскольку сами по себе они интереса для участников ХО в большин-

стве случаев не представляют. Реализация этих прав помогает

участникам достичь свою основную цель - подучить доход (который

возможен лишь при эффективной и стабильной деятельности корпора-

ции), а также в ряде случаев защитить свои имущественные права, вер-

нуть инвестированные средства, компенсировать понесенные убытки.

Таким образом, неимущественные права участников имеют тесную связь

с имущественными, и их реализация по существу есть только средство

для эффективной реализации имущественных прав.

(**2) Например, выступить инициатором проведения внеочередного собра-

ния высшего органа общества.

-159-

голосовании более 50 % голосов, имеет возможность не

учитывать по многим вопросам волю иных участников, что

нарушает принцип коллективного принятия решений

высшим органом общества;

непосредственно: участники ПО и КО (если они

сообща ведут дела), акционеры, обладающие в совокупности

более чем 10 % голосов или участники ООО и ОДО,

обладающие в совокупности более чем 20 % голосов - могут

требовать внеочередного созыва общего собрания или

созвать его сами, если их требование в течение

установленного законом срока не выполнено.

В ряде случаев право на управление имеет

единоличный характер - участник ХО может