Кибенко Е.Р. Корпоративное право

Подождите немного. Документ загружается.

4) документ, свидетельствующий о внесении вкладов

в уставный фонд (если необходимо);

5) документы, подтверждающие местонахождение ХО

по указанному в учредительных документах адресу (*1):

договор купли - продажи, мены, дарения, аренды, лизинга,

безвозмездного пользования имуществом, о совместной

деятельности, учредительный договор и др.;

6) свидетельство о государственной регистрации

юридического лица - учредителя ХО.

Орган государственной регистрации формирует

регистрационное дело ХО, фиксирует дату поступления

документов в журнале учета регистрационных дел и выдает

заявителю соответствующую справку.

Не позднее 5 дней (при ускоренной регистрации - в

течение одного рабочего дня) со дня подачи всех документов

орган государственной регистрации вносит ХО в Реестр

субъектов предпринимательской деятельности и выдает

свидетельство о государственной регистрации

(**1) Если это местожительство или местонахождение одного из учреди-

телей, то такими документами являются паспорт или иной документ с

указанием прописки физического лица, свидетельство о государственной

регистрации юридического лица с указанным в нем юридическим адресом

(законодательство данные документы не называет, однако именно они

подтверждают возможность нахождения общества по указанному в

учредительных документах адресу).

-102-

установленного образца с проставленным идентифи-

кационным кодом юридического лица.

В постановлении КМ <О порядке государственной

регистрации субъектов предпринимательской деятельности>

указано, что орган регистрации выплачивает заявителю

20 % регистрационного сбора за каждый просроченный день

государственной регистрации, но не более размера

внесенной заявителем платы за регистрацию (п.8).

Отказ в государственной регистрации может быть

обжалован в судебном порядке.

Как уже отмечалось выше, сам факт государственной

регистрации ХО, наделивший его правами юридического

лица, еще не дает обществу права осуществлять

предпринимательскую деятельность в полном объеме. Для

того, чтобы легализировать, узаконить свою деятельность

ХО обязано совершить ряд последовательных действий

юридического характера.

К действиям по дальнейшей легализации ХО могут

быть отнесены;

1. Получение разрешения на изготовление печати и

штампов в органах милиции.

2. Изготовление печати и штампов.

3. Постановка на учет в налоговую администрацию.

4. Постановка на учет в Пенсионный фонд, фонд

занятости и иные фонды.

5. Открытие текущего счета в банке.

6.Получение лицензий и патентов (если это

необходимо в связи с предметом деятельности общества).

Перечисленные действия являются обязательными -

при осуществлении обществом предпринимательской

деятельности без соответствующей ее легализации оно, его

участники или должностные лица могут быть привлечены

к административной ответственности в виде штрафа (размер

зависит от состава нарушения), а в некоторых случаях - и

к уголовной ответственности.

-103-

§ 7. Возникновение хозяйственных обществ

в процессах приватизации и корпоратизации

государственных предприятий

ХО могут возникать не только в порядке частной

инициативы на базе объединенного имущества участников,

но и путем преобразования предприятий иной организа-

ционно-правовой формы (как правило-унитарных) в ХО.

Такое преобразование обладает существенными

особенностями, если осуществляется:

а) в ходе приватизации государственного имущества;

б) в отношении государственных предприятий.

По вопросам приватизации государственного

имущества и корпоратизации государственных предприятий

в Украине действует специальное законодательство.

Основными нормативными актами в этой области являются:

Закон Украины <О приватизации государственного

имущества> в редакции от 19.02.1997 г.; Закон Украины <О

приватизации небольших государственных предприятий

(малой приватизации)> в редакции от 15.05.1996 г.; Закон

<Об особенностях приватизации имущества в агро-

промышленном комплексе> от 10.07.1996 г.; Указ Прези-

дента Украины <О корпоратизации предприятий> от

15.06.1993 г. и др.

Приватизация - это отчуждение имущества,

находящегося в государственной собственности, и имущества,

принадлежащего Автономной Республике Крым, в пользу

физических и негосударственных юридических лиц.

В ходе приватизации могут создаваться только ОАО

(ч.2 ст. 15 Закона <О приватизации имущества государ-

ственных предприятий>). Исключение установлено в

отношении объектов малой приватизации - допускается

создание ЗАО и ООО гражданами Украины по месту

жительства или членами трудового коллектива предприятия,

подлежащего приватизации.

-104-

Процесс реорганизации государственных предприятий

в ОАО подробно регулируется специальным нормативным

актом - Порядком преобразования государственных,

арендных предприятий и предприятий со смешанной формой

собственности в открытые акционерные общества,

утвержденным постановлением КМУ от 11.09.1996 г. № 1099.

Учредителями ОАО, создаваемых в процессе

приватизации могут быть:

а) только государственные органы приватизации

(ФГИУ, его региональные отделения и представительства,

органы приватизации АРК);

б) органы приватизации и иные учредители (при

реорганизации арендных и смешанных предприятий). (*1).

Этапы преобразования государственных предприятий

в ОАО в ходе приватизации :

В изданиях государственных органов приватизации,

местной прессе публикуется список объектов, подлежащих

приватизации. В органы приватизации подаются заявления

от покупателей, круг которых определен законодательством

о приватизации. Государственные органы приватизации в

течение месяца после поступления заявлений принимают

решение о приватизации предприятия, о чем уведомляется

заявитель, администрация и трудовой коллектив

предприятия, государственный орган уполномоченный

управлять этим предприятием. Полномочия по управлению

передаются в установленном порядке органам приватизации.

Орган приватизации в течение месяца после принятия

решения о приватизации назначает комиссию по

приватизации объекта, в состав которой входят

представители покупателей, местных советов, финансовых

(**1) Так; при реорганизации арендного предприятия в ОАО учредителями вы-

ступают государственный орган приватизации и ХО, созданное аренда-

торами. Отношения между учредителями регулируются учредительным

договором.

-105-

органов, государственного органа приватизации,

Антимонопольного комитета Украины и др. Комиссия

составляет проект плана приватизации, в котором

указывается размер уставного фонда будущего АО исходя из

стоимости объекта, сроки приватизации, формы реализации

акций и другие сведения. План приватизации утверждается

Фондом государственного имущества Украины (его

региональными отделениями или представительствами в

районах и городах).

В течение 10 дней после утверждения плана

приватизации учредитель(ли) обязаны принять решение о

преобразовании предприятия в ОАО и утвердить его устав.

Если учредителей два и более, то решение о преобразовании

предприятия в ОАО закрепляется в учредительном договоре.

В течение трех дней после утверждения устава

руководитель предприятия подает в орган государственной

регистрации документы необходимые для регистрации ОАО.

Плата за государственную регистрацию не взимается.

До момента проведения общего собрания акционеров

обязанности председателя правления и членов

исполнительного органа АО исполняют соответственно

руководитель государственного или арендного (смешанного)

предприятия и должностные лица, назначенные учреди-

телями. Т.е. администрация, руководство предприятия

остается фактически прежним.

Председатель правления ОАО в недельный срок со дня

государственной регистрации общества подает в

Государственную комиссию по ценным бумагам и

фондовому рынку заявление и необходимые документы для

регистрации выпуска акций и информации о их выпуске, в

соответствии с требованиями Положения о порядке

регистрации выпуска акций и информации об эмиссии

акций открытых акционерных обществ, созданных из

государственных предприятий в процессе приватизации,

утвержденного решением Государственной комиссии по

-106-

ценным бумагам и фондовому рынку от 12.02.1998 г. № 37.

В течение недели после регистрации выпуска акций

орган приватизации должен принять решение о продаже

акций, принадлежащих государству. Продажа осущес-

твляется в соответствии с планом приватизации, которым

определяются: количество продаваемых акций, сроки,

способы продажи.

План приватизации может предусматривать

отчуждение 100 %, 75 % или 50% акций минус 1 акция.

Сохраняются в собственности государства акции

предприятий, занимающих монопольное положение на

рынке или имеющее стратегическое значение для экономики

и безопасности Украины.

Акции могут продаваться следующими способами: на

льготных условиях работникам предприятий; гражданам

Украины или посредникам за приватизационные бумаги или

компенсационные сертификаты путем проведения

сертификатных аукционов (в настоящее время не

применяется); за денежные средства физическим или

юридическим лицам на специализированных аукционах;

через систему биржевой торговли; через внебиржевые

фондовые торговые системы; продажа пакетов акций на

аукционах, по результатам коммерческих и некоммерческих

конкурсов, на открытых торгах (тендерах), на

международных фондовых рынках и другими способами. (*1).

Первое общее собрание акционеров проводится не

позднее чем за два месяца после окончания продажи акций

в соответствии с планом приватизации, но не позже одного

года с даты регистрации ОАО. На нем формируются органы

управления общества, заслушиваются отчеты председателя

правления, ревизионной комиссии, главного бухгалтера,

утверждаются стратегия развития и основные направления

(**1) Способы продажи акций подробно определяются действующей Госу-

дарственной программой приватизации.

-107-

деятельности общества, порядок распределения прибыли и

погашения долгов.

Существенными особенностями рассмотренного выше

порядка возникновения АО являются:

1. АО может иметь всего одного учредителя

(государственный орган приватизации).

2. В составе учредительных документов АО может

отсутствовать учредительный договор. Его функции

выполняет решение органа приватизации о преобразовании

государственного предприятия в ОАО.

3. Уставный фонд АО формируется за счет государ-

ственного имущества, которое было закреплено за реоргани-

зованным предприятием. Средства, уплаченные

физическими и юридическими лицами за акции поступают

в государственную казну (часть из этих средств выделяется

в качестве финансовой помощи возникшему на базе

государственного предприятия ОАО).

4. На момент государственной регистрации ОАО его

единственным учредителем и участником является

государство. Персональный состав акционеров начинает

формироваться только после государственной регистрации

АО, регистрации выпуска его акций и информации об их

выпуске путем продажи акций.

5. Орган приватизации утверждает устав и формирует

органы управления АО, действующие до момента

проведения первого общего собрания акционеров (на

практике руководство АО осуществляет администрация

бывшего государственного предприятия). Фактически

акционеры достаточно долго после приобретения ими акций

не участвуют в управлении АО, не могут осуществлять иные

корпоративные права. Такое положение часто устраивает

руководителей АО, возникшего в процессе приватизации,

и сознательно ими затягивается на максимально возможный

срок.

Следует учитывать, что существенными особен-

-108-

ностями отличается возникновение ХО в ходе приватизации

имущества в АПК.

Порядок создания ЗАО и ООО в процессе малой

приватизации предусмотрен Положением о порядке создания

хозяйственных обществ для участия в приватизации объектов

группы А, утвержденном приказом Фонда государственного

имущества Украины от 8.10.1996 г. № 1182.

ЗАО и ООО, создаваемые покупателями - гражданами

Украины для участия в малой приватизации, после

приобретения соответствующего государственного имущества

действуют как обычные ХО. Их особенность состоит в особым

образом сформированном уставном фонде. При образовании

ЗАО или ООО для участия в малой приватизации в его

уставный фонд могут вноситься приватизационные бумаги,

сертификаты и денежные средства, которые затем

используются для выкупа приватизируемого объекта (с

завершением сертификатной приватизации уставный фонд

таких обществ должен формироваться с учетом общих

требований).

Порядок создания ХО в процессе корпоратизации

регулируется Указом Президента Украины <О корпора-

тизации предприятий> от 15.06.1993 г. № 210/93 и Поло-

жением о порядке корпоратизации предприятий,

утвержденном постановлением КМУ от 5.07.1993 № 508.

Данные нормативные акты определяют порядок

преобразования государственных предприятий, ЗАО, более

75 % акций которых принадлежит государству, производ-

ственных, научно-производственных объединений в ОАО.

Учредителями таких обществ выступают органы,

уполномоченные управлять государственным имуществом.

Процесс корпоратизации государственного

предприятия включает следующие этапы:

Министерством экономики принимается решение о

корпоратизации предприятия с указанием ее сроков.

В течение двух недель с момента начала корпора-

-109-

тизации руководитель предприятия подает учредителю

предложения о персональном составе комиссии по

корпоратизации, в которую включаются представители

учредителя, банковского учреждения, обслуживающего

предприятие, соответствующего органа приватизации,

трудового коллектива, местной государственной адми-

нистрации и другие представители. Учредитель в течение

недельного срока утверждает состав комиссии.

В течение 2 месяцев комиссия по корпоратизации

оценивает целостный имущественный комплекс пред-

приятия, разрабатывает проекты плана размещения акций и

устава ОАО.

Учредитель в недельный срок рассматривает и

утверждает акт оценки стоимости целостного имущес-

твенного комплекса предприятия и в десятидневный срок

принимает решение о преобразовании предприятия в ОАО

и утверждает его устав.

В течение недельного срока руководитель предприятия

подает документы для государственной регистрации ОАО.

Плата за государственную регистрацию не взимается.

Не позднее 1 недели со дня государственной

регистрации председатель правления ОАО должен подать

документы в Государственную комиссию по ценным

бумагам и фондовому рынку для регистрации выпуска акций

и информации об их выпуске.

Акции ОАО, возникших в результате корпоратизации

государственных предприятий, впоследствии могут быть

приватизированы путем продажи предусмотренными в

законе способами.

-110-

Глава 4.

Имущество и имущественные права

в хозяйственном обществе

- Состав и правовой режим имущества

хозяйственного общества.

- Сравнительная характеристика коллективной

(применительно к хозяйственным обществам) и общей

долевой собственности.

- <Транзитный> характер права собствен-

ности хозяйственного общества на переданное ему

участниками имущество.

- Имущественные права и обязанности

участников хозяйственных обществ.

- Гражданская ответственность и инвес-

тиционный риск участников хозяйственного

общества: необходимость разграничения.

- Различия между уставным фондом и

складочным капиталом (по функциям, порядку

формирования и изменения).

- Назначение резервного и иных фондов

хозяйственного общества.

- Определение балансовой и чистой прибыли

хозяйственного общества.

- Направления использования чистой прибыли.

- Проблема двойного налогообложения прибыли

предпринимательских корпораций.

§ 1. Состав и правовой режим имущества

хозяйственного общества

Обязательным признаком любого юридического лица

является наличие у него обособленного имущества.

-111-

Закрепленное за юридическим лицом имущество составляет

материальную базу его деятельности, из него

удовлетворяются имущественные претензии кредиторов

юридического лица.

Ст. 12 ЗХО закрепляет, что ХО является собственником:

имущества, переданного ему учредителями и

участниками в собственность;

продукции, произведенной обществом в результате

хозяйственной деятельности;

полученных доходов;

иного имущества, приобретенного на основаниях не

запрещенных законом.

Имущество может передаваться участниками не

только в собственность, но и в пользование ХО. В качестве

вклада при этом в учредительных документах указывается

не сам материальный объект, а имущественные права.

Например, оборудование может передаваться обществу в

собственность или только на праве пользования. В первом

случае вкладом будет выступать само оборудование, во

втором - имущественное право пользования этим

оборудованием. Различной соответственно будет и оценка

стоимости таких вкладов.

Ч. 4 ст. 10 Закона <О предприятиях в Украине> помимо

указанных источников формирования имущества

предприятия также называет: кредиты банков и других

кредиторов, бюджетные инвестиции и дотации,

приобретение имущества, безвозмездные или благо-

творительные взносы и др.

Ст.20 Закона <О собственности> закрепляет, что ХО

являются субъектами права коллективной собственности.

Коллективную собственность необходимо отличать от общей

долевой.

-112-

Табл. 4.1. Отличие собственности

коллективной собственности

(применительно к хозяйственному обществу)

от общей долевой собственности

Характеристики; Коллектичная собственность (собственность ХО); Общая долевая

собственность

Субъекты права собственности; Один собственник - ХО; Множественность субъектов

права собственности (у одного имущества несколько сособственников)

Порядок решения вопросов в отношении объекта права собственности; Решения

вопросов - корпоративное: голоса предоставляются участникам в зависимости от

количест

Правомочия владения и пользования; Участники ХО не могут лично владеть и

пользоваться имуществом, закрепленным за ХО; Сособственники имеют право владеть

и поль

Право распоряжаться своей долей; Во всех ХО, кроме ОАО, участники ограничены в

праве распоряжения корпоративными правами (уступка с согласия иных участников, м

Выдел доли; Выдел своей доли допускается во всех ХО, кроме АО, однако

исключительно в денежной форме (имущество в натуре выделяется только с согласия

ХО); Выд

Раздел имущества; Раздел имущества возможен только после ликвидации ХО. Между

участниками распределяется имущество, оставшееся после расчетов со всеми

кредитор

-113-

Наиболее спорным вопросом в отечественной науке

является вопрос о соотношении прав участников ХО и

самого ХО на имущество, закрепленное за обществом.

Следует строго разграничивать имущественные права

участников ХО и самого ХО. С момента государственной

регистрации ХО вклады, внесенные учредителями,

становятся собственностью ХО. Участники взамен

приобретают корпоративные права. Участник инвестирует

деятельность ХО, взамен получая право на участие в

прибыли данного ХО и на возврат имущества, оставшегося

после прекращения деятельности ХО.

Право собственности ХО, таким образом, приобретает

как бы временный, <транзитный> характер - до момента

государственной регистрации общества его имущество

является собственностью участников ХО и после

ликвидации общества оставшееся после расчетов со всеми

кредиторами имущество опять возвращается участникам.

На основании этого в юридической литературе

высказываются мнения, что ХО вообще не должно

признаваться собственником закрепленного за ним

имущества.

Некоторые ученые полагают, что юридические лица,

независимо от того, кто их создает, не могут обладать

имуществом на праве собственности, а только на ином,

зависимом и производном от права собственности, вещном

праве. Предлагается право полного хозяйственного веде-

ния - право владеть, пользоваться и распоряжаться

предоставленным собственником имуществом в пределах,

установленных законом и учредительными документами.

Существует и иная точка зрения, сторонники которой

полагают, что участники передают имущество ХО как

доверительному собственнику (теория расщепления права

собственности) или доверительному управляющему.

Обе данные концепции направлены на то, чтобы

защитить имущественные права участников, сохранив за

-114-

ними право собственности в отношении переданного

обществу имущества. Не учитываются при этом интересы

самого ХО и экономики в целом. Функционирование

общества не может быть стабильным, оно не будет

пользоваться доверием контрагентов и потребителей, если

не будет собственником переданного ему участниками

имущества.

-115-

§ 2. Имущественные права и обязанности

участников хозяйственного общества.

Их ответственность

по обязательствам общества

Корпоративные права - права, вытекающие из

участия в ХО - подразделяются на имущественные и

личные.

К имущественным правам могут быть отнесены:

1. Право участвовать в формировании уставного

фонда (капитала) ХО.

Участник вправе участвовать своим имуществом в

капитале общества не только на стадии первичного

формирования этого капитала, но и впоследствии, на

основании принятого участниками решения об увеличении

уставного фонда за счет внесения ими дополнительных

вкладов (акционеры при реализации данного права не

вносят дополнительные вклады, а приобретают акции

дополнительного выпуска);

2. Право участвовать в распределении прибыли ХО.

Является т.н. потенциальным правом. Реализовать

такое право участники могут лишь при выполнении двух

условий:

а) наличие у общества чистой прибыли по результатам

финансового года;

б) принятие участниками общества решения о

распределении между ними части полученной прибыли.

-115-

Участники могут отказать от распределения между ними

части прибыли, направив ее на увеличение уставного фонда

(капитала) общества (процесс капитализации) или на иные

его хозяйственные нужды.

3. Право распоряжаться своими корпоративными

правами.

Участники ХО могут распоряжаться своими

корпоративными правами - акциями, долями в уставном

фонде или имуществе общества - любым не запрещенным

законом способом. Допускается продажа, уступка, дарение

и прочее распоряжение этими правами с учетом

ограничений, предусмотренных законом и учредительными

документами ХО.

4. Право на возвращение доли в имуществе при выходе

и исключении его из общества.

По общему правилу доля возвращается в ее денежном

выражении, а с согласия общества вклад может быть

возвращен и в натуральной форме. Акционеры, за

некоторыми исключениями, о которых будет сказано далее,

не обладают этим правом - они могут только продать свои

акции.

5. Право на получение средств и имущества,

оставшихся после расчетов со всеми кредиторами при

ликвидации ХО.

Относится к категории потенциальных прав. Для его

реализации необходимо выполнение целого ряда условий: