Кибенко Е.Р. Корпоративное право

Подождите немного. Документ загружается.

платежей в государственный и местные бюджеты,

различные внебюджетные фонды достигает в среднем 20),

а затем, при выплате участникам ХО соответствующей доли

прибыли, их доходы также облагаются налогом (в настоящее

время 30 % от суммы дивидендов). Если же участники ХО

являются физическими или юридическими лицами других

государств и их доходы от корпоративных прав

-131-

перечисляются за рубеж, то из них, помимо 30 %,

выплачивается дополнительный сбор в размере 15 % за

перевод денежных средств. От выплаты такого сбора

иностранные участники ХО могут быть освобождены или

размер сбора может быть уменьшен на основании

двусторонних соглашений Украины с иными государствами

об устранении двойного налогообложения.

За рубежом вопросы налогообложения прибыли ХО

решаются несколько иначе. Общества - объединения лиц

(ПО, КО, партнерства) вообще освобождаются от уплаты

корпоративных налогов в большинстве зарубежных

государств. Налоги выплачиваются только из персонального

дохода каждого участника. Более того, многие иные виды

ХО могут получить специальный статус, освобождающий

их от уплаты корпоративного налога. Так, в США

существуют корпорации типа S: ее членами могут быть

только граждане США (иностранные участники и другие

корпорации не допускаются), состав не должен превышать

35 участников. Особенность такой корпорации состоит в

том, что ее члены рассматриваются как партнеры, и налоги

взимаются не с самой корпорации, а из доходов ее

участников - физических лиц. Т.е. двойное налогообло-

жение устраняется. С 1993 г. в некоторых штатах действуют

корпорации LLC (аналог ООО), также совмещающие

достоинства корпорации и партнерства (ограниченная

ответственность участников и освобождение от налога на

прибыль корпораций).

Отечественное законодательство не содержит

подобных налоговых льгот, что ведет к крайне низкой

распространенности таких видов ХО как полное и

коммандитное. Неограниченная ответственность участников

данных обществ не компенсируется никакими налоговыми

преимуществами, как это происходит за рубежом.

-132-

Глава 5.

Хозяйственное общество

как участник рынка ценных бумаг

- Понятие ценных бумаг в отечественном и

зарубежном праве, их юридические признаки.

- Классификация ценных бумаг.

- Понятие фондового рынка, его место и

функции в рыночной системе.

- Становление украинского рынка ценных бумаг.

- Направления государственного регулирования

рынка ценных бумаг в Украине.

- Задачи и компетенция Государственной

комиссии по ценным бумагам и фондовому рынку.

- Функции хозяйственных обществ на фондо-

вом рынке.

- Виды профессиональных участников рынка

ценных бумаг, особенности их деятельности.

- Сравнительно - правовая характеристика

акций и облигаций как корпоративных ценных бумаг.

§ 1. Понятие и классификация ценных бумаг.

Государственное регулирование

рынка ценных бумаг в Украине

Понятие ценной бумаги закреплено в ст.1 Закона <О

ценных бумагах и фондовой бирже>: <Ценные бумаги - это

денежные документы, которые удостоверяют право

владения или отношения займа, определяют

взаимоотношения между выпустившим их лицом и их

владельцем и предусматривают, как правило, выплату

дохода в виде дивидендов или процентов, а также

-133-

возможность передачи денежных и иных прав,

вытекающих из этих документов, иным лицам>.

Недостатки данного определения очевидны:

а) отсутствует универсальный характер: не

отражает всех существенных признаков ценной бумага, и в

то же время содержит признаки, свойственные лишь

некоторым разновидностям ценных бумаг (не все ценные

бумаги являются денежными, доходными, передаваемыми);

б) используются не известные отечественному

законодательству понятия: ценные бумаги не могут

закреплять право владения, поскольку такого отдельного

права действующее законодательство не предусматривает^

термин <денежный документ> нуждается в уточнении;

в) определение изложено в труднодоступной форме.

В законодательстве зарубежных стран и правовой

литературе (отечественной и иностранной) чаще встречается

другое, более совершенное определение ценной бумаги.

Ценная бумага - документ, удостоверяющий с

соблюдением установленной законом формы имущес-

твенные и иные связанные с ними права.

Данное определение отражает два существенные

признака ценной бумаги как юридического документа:

1) она удостоверяет имущественные права (чаще всего

это денежные требования) - это признак, относящийся к

содержанию ценной бумаги;

2) существует всегда в специальной, предусмотренной

законом форме: в виде специального бланка или в

электронной форме, имеет обязательные реквизиты,

исчерпывающий перечень которых предусматривается в

законодательстве.

(**1) Право владения может рассматриваться только как одно из традици-

онных правомочий собственника, наряду с правом пользования и распоря-

жения. Проект ГК упоминает о владении, но не как о праве, о как о

фактическом состоянии.

-134-

При выделении круга документов, относимых к

категории ценных бумаг законодателем могут

использоваться два подхода. В одном случае ценной бумагой

может быть признан любой юридический документ,

соответствующий указанным в законе признакам или

критериям. Другой подход заключается в том, что в

нормативном акте дается исчерпывающий перечень

документов, являющихся с точки зрения закона ценными

бумагами.

В ст.3 ЗЦБФБ дается исчерпывающий перечень

видов ценных бумаг. К таковым отнесены: акции,

облигации, казначейские обязательства, сберегательные

сертификаты, векселя, приватизационные бумаги.

В действующем законодательстве Украины

упоминаются, однако, и иные разновидности ценных бумаг:

производные ценные бумаги - деривативы, инвести-

ционные сертификаты, чеки, коносаменты и др. Безусловно,

этот факт должен найти отражение и в ЗЦБФБ (путем

расширения перечня ценных бумаг или указанием на

существование иных их видов, предусмотренных

действующим законодательством).

Уяснить правовые характеристики ценных бумаг

невозможно без их классификации.

В зависимости от вида удостоверяемых прав ценные

бумаги подразделяются на:

товарораспорядительные - дают право на получение

и распоряжение определенным товаром (коносамент);

денежные или расчетные - дают право на получение

указанной денежной суммы (вексель, чек);

заемные (долговые) - удостоверяют отношения займа

(кредита) (облигации, векселя, сберегательные сертификаты

и др.);

инвестиционные (долевые) - удостоверяют долевое

участие в уставном фонде ХО и комплекс соответствующих

корпоративных прав (акции, инвестиционные сертификаты);

-135-

производные - удостоверяют право требовать

выполнения договора о купле - продаже ценных бумаг,

денежных средств или товаров в будущем (на определенную

договором дату), а равно право продажи самих ценных бумаг

до истечения или по окончании указанного срока

(опционные, фьючерсные контракты - обращаются только

на фондовой бирже).

приватизационные - удостоверяют право на

получение определенной в денежном выражении доли

государственного имущества в процессе приватизации.

Основная масса ценных бумаг имеют

обязательственный характер - удостоверяют право

требования к тем или иным субъектам.

В зависимости от субъекта, выпустившего или

выдавшего ценные бумаги разделяются на:

государственные и органов местного само-

управления;

частные или негосударственные (основную их массу

составляют корпоративные ценные бумаги - выпущенные

ХО);

ценные бумаги иностранных эмитентов (устанав-

ливается особая процедура их допуска на украинский рынок

ценных бумаг).

В зависимости от формы выпуска различают ценные

бумаги:

в документарной форме - существуют в виде

бумажных бланков (сертификатов), содержащих

определенные реквизиты;

в бездокументарной форме - существуют в виде

учетных записей на электронных носителях.

В зависимости от способа определения управо-

моченного ценной бумагой лица и способа передачи прав

ценные бумаги подразделяют на:

ценные бумаги на предъявителя - для реализации

права достаточно их предъявления, обращаются свободно;

-136-

именные ценные бумаги - содержат обозначение

субъекта права в тексте документа, а также в специальном

реестре; передача прав совершается путем цессии -

заключается соответствующий договор (если необходимо, то

нотариально удостоверяется), вносятся изменения в реестр

владельцев именных ценных бумаг;

ордерные ценные бумаги - права принадлежат

указанному в документе лицу или по приказу этого лица

иному субъекту (приказ совершается в виде простой

передаточной надписи - индоссамента), т.е. действует

упрощенный порядок передачи прав.

В зависимости от сферы обращения различают:

коммерческие ценные бумаги - обслуживают

процесс товарооборота и определенные имущественные

сделки; выдаются по общему правилу в индивидуальном

порядке - конкретному субъекту на основании

определенной сделки (порядок выдачи и обращения

регулируется в рамках обязательственного права);

некоторыми авторами подобные документы вообще не

признаются в качестве ценных бумаг.

ценные бумаги как фондовые ценности (часто

именуются публичными в силу массового, серийного

характера их выпуска) - обращаются на финансовом

рынке (в отличие от рынка реальных товаров), имеют

собственную номинальную и рыночную стоимость.

Украинское законодательство о ценных бумагах регулирует

в основном порядок выпуска и обращения именно таких

ценных бумаг, которые часто обозначаются термином

<фонды> или <фондовые ценности> (т.е. денежные фонды,

ценности), а рынок, где обращаются ценные бумаги,

соответственно именуется фондовым.

В свою очередь фондовые ценные бумаги подразде-

ляются на:

а) допущенные к обороту (котирующиеся) на

фондовой бирже;

-137-

б) находящиеся во внебиржевом обороте.

В зависимости от особенностей процедуры выпуска

ценных бумаг, они разделяются на:

ценные бумаги, выпуск (выдача) которых не требует

государственной регистрации - коммерческие (например,

векселя), а также государственные ценные бумаги;

ценные бумаги, выпуск которых подлежит

государственной регистрации в ГКЦБФР - акции и

облигации предприятий (ч.1 ст.22 ЗЦБФБ);

ценные бумаги, не только выпуск которых, но и

информация о таком выпуске (эмиссии) подлежат

государственной регистрации - акции и облигации

предприятий, предназначенные для открытой продажи, то

есть размещения между юридическими лицами и

гражданами, круг которых заранее определить невозможно

(ч.2 ст.22 ЗЦБФБ).

В условиях рыночной экономики материальные и

денежные ресурсы обращаются соответственно на рынке

реальных активов и финансовом рынке. В составе

финансового рынка выделяются: рынок банковских

кредитов (денежный рынок) и рынок ценных бумаг.

Становление рынка ценных бумаг в Украине

начинается на рубеже 90-х годов, еще в рамках бывшего

СССР. Закон <О ценных бумагах и фондовой бирже> от

18.06.1991 г., заложил основы правового регулирования

рынка ценных бумаг в Украине. Первые годы после

принятия данного закона сколько - нибудь существенного

развития фондовый рынок не получил - отсутствовала

необходимая нормативная база, процессы приватизации и

образования крупных ОАО (основных эмитентов на рынке

ценных бумаг) проходили крайне медленно. В 1994 г.

начинается оживление фондового рынка, связанное с

ускорением приватизации, появлением таких предпри-

нимательских структур как инвестиционные фонды и

-138-

компании, доверительные и страховые общества. Однако

деятельность названных инвестиционных посредников на

фондовым рынке имела в основном негативные

последствия. Массовые злоупотребления, выявленные в

деятельности большинства таких структур за период с 1994

по 1996 год, показали явное несовершенство отечественного

законодательства о ценных бумагах, необходимость создания

качественно новой системы функционирования фондового

рынка и контроля за деятельностью его участников. В 1996-

1999 годах идет формирование инфраструктуры фондового

рынка, соответствующей современным стандартам.

Развивается биржевая торговля и торговля через

внебиржевые торгово - информационные системы. (*1).

Создается сеть регистраторов владельцев именных ценных

бумаг. Закладываются основы функционирования

Национальной депозитарной системы, которая

предназначена для хранения ценных бумаг в документарной

и бездокументарной форме, осуществления клиринга и

расчетов по операциям с ценными бумагами, ведения

реестров владельцев именных ценных бумаг. Существование

такой системы обеспечивает безопасное и быстрое

совершение сделок с ценными бумагами и проведение

расчетов по ним, надежное хранение ценных бумаг,

обладание полной информацией о текущем состоянии рынка

ценных бумаг и совершенных на нем соглашениях в

масштабах всей Украины. Вводится жесткий госу-

дарственный контроль за деятельностью участников

фондового рынка.

(**1) Организация (ЗАО или ООО), объединяющая торговцев ценными бума-

гами для предоставления услуг в заключении соглашений относительно

ценных бумаг и при этом не имеющая цели получения прибыли. Действу-

ет с использованием электронных систем, связывающих торговцев цен-

ными бумагами определенного региона или в масштабах всей Украины.

что позволяет им быстро совершать сделки с ценными бумагами.

-139-

Государственное регулирование рынка ценных

бумаг - это комплекс мер, принимаемых государством для

обеспечения эффективного функционирования фондового

рынка.

Направления государственного регулирования

рынка ценных бумаг подробно определены в ст.3 Закона

<О государственном регулировании рынка ценных бумаг>.

К основным из них могут быть отнесены:

1) принятие законодательства по вопросам функцио-

нирования фондового рынка и деятельности его участников;

2) выдача специальных разрешений на осуществление

профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг и

контроль за такой деятельностью;

3) регистрация выпусков ценных бумаг и информации

о выпуске ценных бумаг;

4) контроль за деятельностью эмитентов по выпуску

и размещению ценных бумаг;

5) установление правил и стандартов осуществления

операций на фондовом рынке и контроль за их

осуществлением;

6) создание системы защиты прав инвесторов и

контроль за соблюдением этих прав всеми участниками

фондового рынка;

7) контроль за соблюдением антимонопольного

законодательства на рынке ценных бумаг;

8) привлечение к ответственности лиц, виновных в

нарушении правил деятельности на рынке ценных бумаг;

9) проведение иных мероприятий по государ-

ственному регулированию деятельности на фондовом рынке.

Государственное регулирование рынка ценных бумаг

возложено на Государственную комиссию по ценным

бумагам и фондовому рынку. Ряд функций выполняет

Национальный банк Украины.

ГКЦБФР является государственным органом,

подчиненным Президенту Украины и подотчетным

-140-

Верховной Раде Украины. В систему этого органа входят

непосредственно Государственная комиссия по ценным

бумагам и фондовому рынку в составе Председателя и

шести членов, ее центральный аппарат и территориальные

органы. Председатель ГКЦБФР и ее члены назначаются и

освобождаются от должности Президентом Украины по

согласованию с Верховной Радой Украины. Срок их

полномочий - 5 лет. Одно и то же лицо не может быть

членом Комиссии более двух сроков подряд.

Правовой статус ГКЦБФР определяется ст.ст. 5 - 10

Закона <О государственном регулировании рынка ценных

бумаг в Украине>, Положением о государственной комиссии

по ценным бумагам и фондовому рынку, утвержденным

Указом Президента Украины от 14.02.1997 г. № 142/97.

ГКЦБФР осуществляет следующие функции по

государственному регулированию рынка ценных бумаг в

Украине:

1) устанавливает требования по выпуску (эмиссии) и

обращению ценных бумаг и их производных, информации

о выпуске и размещении ценных бумаг, устанавливает

порядок регистрации выпуска ценных бумаг и информации

о выпуске ценных бумаг;

2) выдает разрешение на выпуск ценных бумаг

украинских эмитентов за пределами Украины;

3) осуществляет регистрацию выпусков ценных бумаг

и информаций о выпусках ценных бумаг;

4) устанавливает требования относительно допуска

ценных бумаг иностранных эмитентов и их обращения на

территории Украины;

5) устанавливает требования и условия открытой

продажи (размещения) ценных бумаг на территории

Украины;

6) устанавливает порядок и выдает разрешения на

осуществление деятельности по выпуску и обращению

ценных бумаг, на депозитарную, регистрационную, расчет-

-141-

но - клиринговую деятельность с ценными бумагами и

другие предусмотренные законодательством специальные

разрешения (лицензии) на осуществление отдельных видов

профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг, а

также аннулирует эти разрешения (лицензии) в случае

нарушения законодательства о ценных бумагах;

7) устанавливает порядок и осуществляет государ-

ственную регистрацию бирж и внебиржевых торгово-

информационных систем, назначает государственных

представителей на фондовых биржах, в депозитариях и

торгово - информационных системах;

8) координирует работу по подготовке специалистов

по вопросам фондового рынка, устанавливает квалифи-

кационные требования в отношении лиц осуществляющих

профессиональную деятельность с ценными бумагами, и

проводит сертификацию специалистов;

9) разъясняет порядок применения действующего

законодательства о ценных бумагах;

10) организует проведение научных исследований по

вопросам функционирования фондового рынка в Украине;

11) информирует общественность о своей деятель-

ности и состоянии рынка ценных бумаг; осуществляет

целый ряд иных функций.

На сегодняшний день украинский рынок ценных

бумаг развит слабо, по существу он все еще остается в

зародышевом состоянии. Причинами этого являются:

1) бессистемность в создании нормативной базы;

2) растянутость и неэффективность процессов

приватизации;

3) нестабильность и кризисное состояние экономики;

отсутствие свободных денежных средств у юридических

лиц и населения;

4) низкая ликвидность и доходность акций и других

ценных бумаг;

5) негативное отношение и недоверие отечественных

-142-

инвесторов к ценным бумагам, вызванное массовыми

злоупотреблениями, имевшими место в первые годы

функционирования рынка;

6) отсутствие крупных инвесторов - инвестиционные

посредники не выполняют свои функции, иностранные

инвесторы опасаются вкладывать средства в нестабильную

экономику;

7) неразвитая инфраструктура рынка ценных бумаг

(отсутствие профессионализма, слабая материально-

техническая база, депозитарная система только на стадии

становления).

-143-

§ 2. Функции хозяйственного общества

на рынке ценных бумаг

По отношению к ценным бумагам ХО может

выполнять несколько функций (в общем виде они

закреплены в ст. 12 Закона <О предприятиях в Украине>):

а) ХО могут выступать эмитентами ценных бумаг -

то есть от своего имени выпускать ценные бумаги и

выполнять обязательства, вытекающие из условий их

выпуска;

б) ХО могут действовать в качестве инвесторов на

рынке ценных бумаг, приобретая ценные бумаги от своего

имени и за свой счет; в особую группу выделяются т.н.

институциональные инвесторы, (*1), осуществляющие

инвестирование на профессиональной основе -

инвестиционные фонды и инвестиционные компании,

страховые компании и пенсионные фонды, доверительные

общества и др. Институционные инвесторы привлекают

свободные средства физических и юридических лиц (на

(**1) В странах с высокоразвитым фондовым рынкам доля институциональ-

ных инвесторов в общем объеме инвестирования достигает 90-95%.

-143-

разных правовых основаниях - путем выпуска

инвестиционных сертификатов, заключения договоров о

страховании, доверительном управлении и др.), а затем

вкладывают их в ценные бумаги различных эмитентов с

целью получения максимального и стабильного дохода.

в) ХО могут приобрести статус профессиональных

участников рынка ценных бумаг (путем получения

соответствующего разрешения (*1) от уполномоченных орга-

нов - ГКЦБФР, НБУ). Среди таких профессиональных

участников законодательством выделяются:

торговцы ценными бумагами - осуществляющие на

посреднической основе выпуск и размещение ценных бумаг,

комиссионную и коммерческую деятельность с ними:

выпуск ценных бумаг - выполнение по поручению

от имени и за счет эмитента обязанностей по организации

подписки на ценные бумаги или их реализации иным

способом;

комиссионная деятельность с ценными бумагами

(брокерская) - купля - продажа ценных бумаг от своего

имени, но по поручению и за счет клиента;

коммерческая деятельность с ценными бумагами

(дилерская) купля - продажа ценных бумаг от своего имени

и за свой счет (с целью последующей перепродажи);

регистраторы - юридические лица, которые ведут

реестры владельцев именных ценных бумаг;

(**1) Законодательствам подробно регламентируются условия (совокупность

требований к профессиональным участникам фондового рынка) и поря-

док получения такого разрешения. Так. cm.10 Закона <О Национальной

депозитарной системе и особенностях электронного обращения ценных

бумаг в Украине> предусматривает, что депозитарием является юриди-

ческое лицо, которое создается в форме открытого акционерного обще-

ства, участниками которого являются не менее 10 хранителей, и которое

осуществляет исключительно депозитарную деятельность. ГКЦБФР

приказом от 21.05.1996 № 118 утвердила Порядок выдачи Разрешения на

депозитарную деятельность.

-144-

депозитарии -юридические лица, предоставляющие

услуги по хранению ценных бумаг, открытию и ведению

счетов в ценных бумагах; а также осуществляющие клиринг

и расчеты по соглашениям относительно ценных бумаг;

хранители - коммерческие банки или торговцы

ценными бумагами, которые осуществляют хранение

ценных бумаг клиентов, учет операций с ними;

организаторы торговли ценными бумагами

(фондовые биржи или внебиржевые торговые системы);

ХО - коммерческие банки, могут осуществлять

целый ряд операций, связанных с ценными бумагами

(выпуск, размещение, купля - продажа, хранение,

управление и другие операции с ценными бумагами).

Следует учитывать, что регистраторы, депозитарии,

хранители и организаторы торговли непосредственно сделок

с ценными бумагами не совершают. Их функция - создание

соответствующей инфраструктуры фондового рынка

(должны обеспечивать удобство, быстроту, экономичность,

а также безопасность совершения операций с ценными

бумагами, препятствовать возможным злоупотреблениям).

Как правило, деятельность профессиональных участников

рынка ценных бумаг является исключительной - никакой

иной вид деятельности осуществляться ими не может.

-145-