Кибенко Е.Р. Корпоративное право

Подождите немного. Документ загружается.

фирменные) отношения, не затрагивая отношения

корпорации с третьими лицами (государством и частными

субъектами).

Специфически подходит к определению корпо-

ративного права российский ученый Т. В. Каманина,

определяя его как систему правил поведения, которые

разработаны в организации, основанной на объединении лиц

и капиталов, выражают волю ее коллектива и регулируют

различные стороны деятельности данной организации. (*1).

Таким образом, корпоративное право рассматривается всего

лишь как совокупность локальных корпоративных норм,

норм созданных внутри той или иной организации. Нормы

общего действия, исходящие от государства и регулирующие

деятельность корпораций, не включаются данным автором

в состав корпоративного права.

В субъективном смысле корпоративное право может

рассматриваться как:

право лиц вступать в объединения, создавая тем

самым новый субъект права;

(**1) Кашанина Т.В. Корпоративное право (право хозяйственных обществ).

- М., 1999. - С. 59.

-14-

право лица, вытекающее из его членства (участия)

в той или иной корпорации (это может быть право

имущественного или неимущественного характера; как

правило участники корпораций, и в особенности

предпринимательских, обладают целой совокупностью

имущественных и неимущественных прав, которые и

называются корпоративными).

Именно в последнем значении термин <корпоративное

право> употребляется в нормах отечественного

законодательства. Впервые о данном понятии без какой-либо

его расшифровки упоминалось в п.5 Декрета КМУ от

31.12.1992 г. №24-92 <Об упорядочении деятельности

субъектов предпринимательской деятельности, созданных

при участии государственных предприятий>. В

последовавшем затем официальном разъяснении КМУ по

применению данного Декрета было указано, что под

корпоративным правом понимается право граждан на

управление субъектами предпринимательской

деятельности и получение дивидендов в соответствии со

своей долей имущества. (*1). Сегодня определение

корпоративных прав дается и в иных правовых нормах: ст.2

Закона <О режиме иностранного инвестирования> от

19.03.1996 г., п.1.8. Закона <О налогообложении прибыли

предприятий> от 27.05.1997 г. Корпоративные права

определяются в данных нормативных актах как права

собственности на долю (пай) в уставном фонде

юридического лица. В 1998 году в Украине была принята

серия нормативных актов, определяющих систему

управления государственными корпоративными правами, в

качестве которых названы доли, акции и паи,

принадлежащие государству в имуществе хозяйственных

обществ.

(**1) Текст разъяснения см. УК. - 1993. - № 33 - 34.

-15-

Несмотря на всю противоречивость подхода

украинского законодателя к определению корпораций и

корпоративных прав,, можно прийти к выводу, что в Украине

к корпорациям относятся прежде всего такие

коммерческие юридические лица как хозяйственные

общества, а под корпоративными правами понимают

права, вытекающие из участия в хозяйственных

обществах. Именно в таком ракурсе рассматриваются

корпорации и корпоративные права в большинстве ночных

работ, опубликованных в Украине на сегодняшний день. С

учетом подобной позиции (хота она не является бесспорной)

и будет постросно дальнейшее изложение материала в

данной работе.

В заключение следует отметить, что различное

понимание корпораций и корпоративного права будет

существовать до тех пор пока не будут полностью устранены

различия между правовыми системами современности в

целом, а также между национальными правовыми

системами отдельных государств, что вряд ли когда-нибудь

станет возможным.

-16-

§ 3. Зарождение и развитие корпораций

и корпоративного права за рубежом

Особенностью исторического развития корпораций

является то, что они развивались не по традиционной схеме,

представляющей собой восхождение от простых форм к

более сложным. Почти одновременно, приблизительно в

XIV - XV веках зарождаются две основные формы

корпораций - аналоги современных акционерного и

полного обществ. Дальнейшее развитие коллективных форм

осуществления предпринимательской деятельности идет по

пути сближения правовых признаков и свойств этих двух

видов корпораций, появляются промежуточные формы

(коммандитное общество, акционерная коммандита,

-16-

общества с ограниченной и дополнительной

ответственностью и др.) - в итоге к началу XX века

формируется общее понятие корпорации (англосаксонская

правовая система) и хозяйственного общества

(континентальная правовая система).

В целом процесс исторического развития корпораций

и корпоративного права можно подразделить на несколько

этапов.

1 этап: появление первых коллективных форм

хозяйственной деятельности, формирование первых

корпоративных норм.

Еще в Древнем Риме существовали различные виды

объединений - муниципии (городские общины),

религиозные объединения, союзы лиц одной профессии -

пекарей, мясников, могильщиков и пр. Римские юристы

обращают внимание на появление нового субъекта права -

корпорации, т.е. общности или объединения физических

лиц. Ими отмечается, что корпорации могут иметь в

собственности определенное имущество, изменение состава

корпорации не влияет на ее существование. Корпорации в

области частно-правовых отношений приравнивались к

физическим лицам. Кроме того, богатые римские граждане

заключали между собой соглашения, направленные на

совместное осуществление торговли (обычно связанной с

существенным риском). Однако, такие личные союзы не

признавались корпорациями.

В средние века появляются новые формы совместного

осуществления хозяйственной деятельности - торговые

гильдии, морские, горные товарищества и др. Торговые

гильдии возникают для организации совместных

путешествий купцов в дальние страны, которые были

сопряжены со значительными опасностями. Главная цель

таких гильдий - защита их участников в пути и в

иностранном государстве. В торговых гильдиях

существовали общие платежи (незначительные по размеру)

-17-

и солидарная ответственность участников по долгам

каждого из членов гильдии.

Более приближены к корпорациям современного типа

морские товарищества. В те времена строительство

корабля с целью осуществления в дальнейшем морских

перевозок товаров было очень прибыльным, но

дорогостоящим и рискованным делом. Лицо, задумавшее

построить корабль (патрон), объявляло размеры корабля и

размеры пая (обычно паи были равными). Прибыль

распределялась между пайщиками. Все пайщики в равной

степени участвовали в распределении прибыли, несли

дополнительные расходы (платежи на ремонт корабля, на

покупку снаряжения и др.).

В горных товариществах корпоративные начала

получили еще большее развитие. Право участия в горном

товариществе обусловливалось приобретением кукса (пая),

который отчуждался свободно. Число куксов было как

правило значительным (более ста). Управление делами

осуществлялось при помощи общих собраний пайщиков.

Вопросы решались большинством. Обман и спекуляция при

продаже куксов впервые вызвали необходимость

государственного надзора за деятельностью корпораций -

в горные товарищества направлялись государственные

представители.

Средневековые корпорации не попадали в основной

своей массе под государственное регулирование или надзор.

Первые нормы корпоративного права устанавливались не

государством, а самими участниками корпоративных

отношений. Они, как правило, нигде не фиксировались и

имели характер обычая. В качестве подобных норм можно

выделить:

- участие в корпорации только физических лиц (иногда

обладающих определенным статусом, например, купца);

- образование капитала корпорации путем внесения ее

участниками взносов (покупки пая);

-18-

- общее участие в расходах корпорации, внесение

дополнительных денежных сумм;

- распределение полученной прибыли между

участниками корпорации;

- возможность отчуждения своей доли (пая);

- решение вопросов большинством;

- появление первых органов корпорации (общего

собрания участников, исполнительного органа).

П этап. Зарождение корпораций и корпоративного

права (XV - первая половина XIX века).

В средние века бурное развитие торговли повлекло

появление двух разновидностей корпораций - полного

общества и акционерного общества.

Большинство исследователей вопроса о

происхождении корпорации отмечают, что корни полного

общества происходят от семьи, которая владела торговым

промыслом. (*1). Глава торгового промысла связывал своих

сыновей обещанием не делить торговое дело после его

смерти, о чем оповещались кредиторы. Причиной

возникновения полного общества, таким образом, было не

стремление к концентрации капитала, а желание

предупредить распад уже существующего. Полное

товарищество изначально базировалось на устойчивых

личных (родственных) связях, на авторитете главы семьи и

торгового промысла.

Впоследствии такая форма организации торговли

стала применяться и для объединения лиц, не связанных

кровными узами. По прежнему, главной целью подобных

товариществ выступало ведение общими усилиями

торгового промысла, его сохранение, распределение риска

между участниками.

(**1) Подтверждением данной точки зрения служит и то обстоятельство,

что полные и коммандитные товарищества в дореволюционной России

именовались торговыми домами.

-19-

Полные товарищества появились в Италии еще в XIV

веке. Оттуда данная форма распространилась по всей

Европе. Впервые законодательно полное товарищество было

закреплено во Франции, где в 1673 г. королевским указом

был введен торговый кодекс - Ordonnance de commerce.

Впоследствии, во французском Торговом кодексе 1808 г.

(Code de commerce) это товарищество было названо

товариществом коллективного имени. Это название, как и

Торговый кодекс 1808 г. в целом, использовалось затем во

многих государствах.

В Германии, в Торговых кодексах 1861 и 1897 г., а

также в иных государствах пандектной системы права,

полное товарищество не получило статуса юридического

лица, хотя и наделялось торговой правоспособностью.

В средние века зарождается и еще одна форма

корпорации - коммандитное товарищество. Отличалось

оно от полного тем, что некоторые товарищи участвовали в

объединении только путем внесения части капитала, при

этом их личность оставалась, при желании, неизвестной для

посторонних. Поскольку такие участники дела от имени

товарищества не вели, то и торговый риск несли

ограниченный - в пределах вклада, переданного

товариществу. Этот вид товарищества давал возможность

дворянству принимать участие в торговых делах без ущерба

для своей сословной чести, собственники крупных

капиталов могли анонимно получать проценты на

вложенный капитал, что строго запрещалось церковью в те

времена.

Возникновение акционерных обществ, напротив, было

вызвано необходимостью создания очень значительного по

размерам капитала для осуществления крупных торговых,

а затем и промышленных предприятий, таких как морская

торговля с колониями, строительство железных дорог,

добыча полезных ископаемых и пр. Так, еще К. Маркс

отмечал: <Мир до сих пор оставался бы без железных дорог,

-20-

если бы приходилось дожидаться, пока накопление не

доведет отдельные капиталы до таких размеров, что они

смогли бы справиться с постройкой железной дороги.

Напротив, централизация посредством акционерных

обществ осуществила это в один миг>. (*1). Подобные капиталы

не могли находится в руках одного предпринимателя - лица

торгового сословия, купца. Кроме того, необходимо было

сокращать риск от участия в таких крупных

предпринимательских начинаниях путем его разложения на

большое количество лиц.

Первые акционерные компании появляются в странах,

наиболее активно осуществляющих морскую торговлю с

дальними и экзотическими странами - Индией, Африкой,

Бразилией и др.

Возникновение первой компании в Англии относится

еще к XV веку. В 1496 году предпринята попытка создания

компании для торговли с Индией. Однако компания

расстроилась из-за нехватки средств. Через тридцать лет

была организована новая компания с целью отыскать

северный путь в Индию. Данная компания оказалась более

успешной. Первая экспедиция достигла Архангельска, а

затем Москвы. После этого путешествия компания стала

заниматься торговлей с Россией, вследствие чего была

переименована в1566 г. в Русскую компанию (Russia Com-

pany). Компания состояла из небольшого количества купцов,

вступительные взносы были также сравнительно невелики.

Купцы отвечали друг за друга, несли общие расходы, сообща

решали важные вопросы.

Более крупной и организованной была Ост-Индская

компания, созданная в Лондоне в 1599 г. В момент создания

в ней участвовали 101 человек, а в 1603 г. уже 239. Подписка

проводилась на значительные суммы (от 100 до 3000 фунтов

(**1) Маркс К. Энгельс Ф. Соч. - Т.23. - С. 587.

-21-

стерлингов). Размер участия каждого члена компании в

экспедиции определялся добровольно, и каждый участник

получал свидетельство, удостоверявшее его участие в

предприятии, а также право на соответствующую часть

прибыли. Постепенно в ходе деятельности данной компании

разрабатывались внутренние нормы организационного

характера: правила проведения общих собраний (очередных

и чрезвычайных), обязательное участие каждого компаньона

в общем собрании (под угрозой штрафа).

Однако, как справедливо отмечается многими

исследователями, наиболее яркими были именно

голландские компании, обратившие на себя внимание всей

Европы. (*1). В XVI веке в Голландии организуются массовые

морские экспедиции с целью колониальной торговли. В

одиночку вести торговлю было практически невозможно:

испанское правительство задерживало корабли и

конфисковывало товары, местные жители колоний зачастую

враждебно относились к чужеземцам, снаряжение судов и

их вооружение стоило очень дорого. Поэтому вначале купцы

объединялись в торговые морские караваны из нескольких

судов (число которых состояло от 4 до 18), внося

определенный капитал для снаряжения экспедиции

(торговля при этом велась за свой счет). Таких небольших

компаний постепенно образовалось очень много и возникла

сильная конкуренция. Поэтому правительство Голландии

вступило в переговоры с отдельными компаниями и в

1595 г. соединило их в одну Нидерландскую Ост - Индскую

компанию.

Первоначально доли участников, пропорционально

которым производилось распределение прибыли, были

неравными. Участникам запрещено было выходить из

компании в течение 10 лет. Однако, такой запрет оказался

(**1) Каминка А.И. Акционерные компании. T.I. СПб., 1902. С.152.

-22-

не соответствующим торговой практике - участники

получили право выхода из компании, а впоследствии и право

отчуждать свою долю третьим лицам. Следующим этапом

было разделение капитала компании (и соответственно

каждой доли участия) на равные части, которые получили

название акций. Акции (*1) стали предметом биржевого

оборота, их можно было отчуждать путем отметки в книгах

компании, которая производилась в присутствии

контрагентов и директора компании и ими подписывалась.

Организация Ост - Индской компании также была

более сложной по сравнению с английскими. Компания

состояла из пяти камер, возглавляемых директорами.

Высшее руководство компанией осуществлял совет,

состоявший из представителей камер. Такого органа как

общее собрание акционеров еще не существовало (*2)- были

в основном развиты исполнительные органы.

Государство специальным актом учреждало (или

признавало) каждую отдельную компанию и давало ей

разрешение на торговлю. В основном этим государственное

регулирование первых акционерных компаний и

ограничивалось. Однако время показало, что непременным

спутником таких компаний является спекуляция- акциями,

возникновение и исчезновение совершенно неосно-

вательных предприятий сопровождающееся разорением их

участников, обман акционеров. Поэтому и в Голландии и в

Англии государство делает первые попытки урегулировать

(**1) Акции как отдельного документа (ценной бумаги) еще не существова-

ло. Принадлежность акции тому или иному лицу фиксировалась в книге

компании.

(**2) В то же время действовало правило, согласно которому совет компа-

нии по истечение первых десяти лет должен был составить отчет о

деятельности компании и для ознакомления с ним нужно было созвать

всех акционеров с помощью особых публикаций. Эта норма свидетель-

ствует о формировании идеи об общем собрании акционеров как о выс-

шем органе компании.

-23-

деятельность корпораций, вернее устранить ее негативные

проявления - вводится запрет на продажу акций

(постепенно смягчается, вводятся меры государственного

контроля за их обращением), запрещается возникновение

<вредных предприятий> (знаменитый закон английского

правительства о <мыльных пузырях> 1720 г., действовавший

до 1825 г.).

Особенностью зарождения акционерных компаний во

Франции и Германии было то, что данные корпорации

возникали по инициативе правительства, имели не только

экономическую, но и политическую направленность, а также

действовали под жестким государственным контролем. (*1).

Правительства Франции и Германии были крайне

заинтересованы в развитии колониальной торговли. Но

акционерная форма организации колониальной торговли,

насаждаемая сверху, с большим трудом развивалась в этих

странах. Первые попытки организации акционерных

компаний - 1601, 1604, 1611 и 1615 годов во Франции, 1729,

1734, 1735, 1750 годов в Германии были крайне неудачными.

По сути только во второй половине XVIII - начале XIX века

активизируется процесс создания крупных акционерных

обществ (в Германии до 1838 года было всего 29 крупных

корпораций).

Во Франции на первых этапах возникновения

акционерных компаний какое-либо законодательное

регулирование заменялось непосредственным прави-

тельственным надзором: в каждой компании был

государственный агент, на общих собраниях отдельных

компаний присутствовал сам король. Акционерные общества

(**1) По мнению И.Тарасова такие корпорации напоминали скорее полити-

ческие, чем торговые структуры. Г.Ф.Шершеневич отмечает, что эти

компании возникали не иначе как с разрешения правительства, были про-

никнуты административным надзорам, преследовали политические цели

расширения государственной территории, носили публичный характер.

<являясь как бы отраслями государственного хозяйства>.

-24-

как отдельная форма предпринимательской деятельности

были легализированы с принятием французского Торгового

кодекса 1808 г. Кодекс предусматривал их учреждение

только на основании разрешений правительства и

практически не регулировал деятельность этих корпораций.

В Германии до середины XIX века акционерные

общества вообще не подпадали под правовую

регламентацию. Действовала концессионная система их

создания (на основании постановления правительства).

III этап. Массовое появление корпораций.

формирование корпоративного права как отрасли права

и законодательства (вторая половина XIX - начало XX

века).

Массовое появление корпораций связано с развитием

капиталистических отношений. В этот период стали

востребованными основные преимущества корпораций:

возможность привлечения крупного капитала на

неограниченный срок (не прибегая к кредиту или залогу

имущества);

ограничение предпринимательского риска и личной

ответственности участников корпорации;

стабильность деятельности.

Возникают мелкие и крупные общества. В середине

XIX века многие страны отменяют разрешительную,

концессионную систему образования акционерных

компаний (за исключением определенных областей -

железнодорожного строительства, банковской, страховой

деятельности и др.). В большинстве стран формируется

специальное законодательство о компаниях.

В Англии принимаются Акты о компаниях 1856 и

1857 гг., к которым прилагается нормальный устав, которому

должны подчиняться корпорации до выработки собственных

уставов. Данные документы содержали ряд важных

положений, затрагивающих деятельность корпораций:

предусматривалась предварительная и окончательная

-25-

регистрация акционерных обществ; наличие у них устава,

в котором должны указываться местопребывание, цели

деятельности и уставный капитал компании; разрешалось

выпускать только именные акции; обязательно должны были

вестись списки акционеров; допускалось отчуждение акций

только по договору и после их перерегистрации,

устанавливалась обязанность проводить собрания хотя бы

раз в год и при этом вести протокол; затрагивался вопрос о

ликвидации компаний. Таким образом, уже в этих первых

нормативных актах формировались основные институты

корпоративного, и в частности, акционерного права.

Во Франции принимается Закон о акционерных

компаниях 1856 г., подробно регламентирующий порядок

учреждения компании, возможность распространения акций

именных и на предъявителя и другие вопросы. Положения

этого закона дополняются и развиваются законами 1863 г.

В законе 1867 г. устраняется чрезмерное законодательное

регулирование деятельности корпораций. В 1884 г.

принимается новый закон о. компаниях, который в 1893 г.

был существенно изменен.

В Германии принимается Закон об акционерных

обществах 1843 г. Затем последовали законы 1870 г.,

1884 г. Подробно регламентировалась деятельность

корпораций в Торговом уложении 1861 г.

В 1892 г. в Германии был принят Закон <Об обществах

с ограниченной ответственностью>. Данная форма

корпорации была искусственно создана немецкими

юристами путем соединения наиболее привлекательных

черт акционерного и полного обществ - принцип

ограниченной ответственности участников (присущий

акционерному обществу) дополнялся простотой создания и

управления (характерной для полного общества). Эта форма

почти сразу же подучила очень широкое распространение

благодаря своим преимуществам и была воспринята

законодательством многих других стран (так, во Франции

-26-

Закон <Об обществах с ограниченной ответственностью был

принят в 1925 г.).

Изложенное показывает, что процесс формирования

корпоративного законодательства в большинстве стран

проходил скачкообразно. Законодатель то предоставлял

полную свободу корпорациям, что сразу же вызывало

массовые злоупотребления, то крайне ужесточал правовой

режим создания и деятельности акционерных компаний.

Постепенно методом проб и ошибок была найдена золотая

середина в правовом регулировании корпоративных форм

деятельности.

Бурно развиваются корпоративные формы пред-

принимательской деятельности в США. Законодательство

штатов поощряло учреждение корпораций, создавая

благоприятное правовое регулирование. Частично

унифицированы нормы корпоративного права были лишь в

начале XX века с появлением Единообразного закона о

товариществах 1914 г, Единообразного закона о комман-

дитных товариществах 1916 г. Особенностью американского

законодательства этого периода является появление первого

акта в области антимонопольного законодательства -

Закона Шермана 1890 г. Таким образом, именно в США

(благодаря либеральному законодательству и особенностям

экономического развития этой страны) впервые проявляется

еще одна негативная сторона деятельности корпораций -

их стремление к концентрации, монополизму в области

своей деятельности.

В итоге, к началу XX века формируются основные

современные организационно-правовые формы корпораций:

акционерное общество и общество с ограниченной

ответственностью, полное и коммандитное общества.

Возникают и некоторые промежуточные формы:

коммандитное общество с акциями, общество с

дополнительной ответственностью и иные, менее

распространенные формы.

Приведенный выше материал показывает, что

-27-

корпоративное законодательство формировалось

различными путями. Нормы корпоративного права

отдельных государств включались в следующие источники:

а) отдельные разделы гражданских или торговых

кодексов;

б) законы о торговых товариществах или компаниях;

в) специальные законы об акционерных и иных

обществах.

IV этап. Корпорация -- преобладающая форма

осуществления предпринимательской деятельности.

Совершенствование (полная ревизия) корпоративного

права, выделение его подотрасли - акционерного права.

Статистика показывает, что ведущую роль в

современной экономике играют корпорации. В работах

отечественных и зарубежных исследователей неоднократно

отмечался тот факт, что сегодня крупные корпорации

оказывают огромное влияние не только на развитие

экономики (как это было в XIX - начале XX века), но и на

законодательный процесс, политику, науку, культуру и

прочие области человеческой деятельности.

Сформировавшиеся еще на рубеже XX века основные

формы корпораций остаются по сути прежними -

усложняется их внутренняя структура, формируются

более эффективные механизмы корпоративного управления

и корпоративной ответственности, применяются новые

способы государственного регулирования и контроля за

деятельностью корпораций. Кроме того возникают

корпорации-гиганты, в основном акционерные общества,

охватывающие уже не сотни и не тысячи, а сотни тысяч или

даже несколько миллионов акционеров. Существование

таких корпораций вызывает потребность в пересмотре норм

корпоративного права, приспособлении их к новым

масштабам.

Указанные, а также многие иные факторы

экономического и политического характера приводят к тому

-28-

что с начала 60-х годов XX века начинается ревизия

корпоративного законодательства, многие нормативные

акты существенно обновляются или принимаются в новой

редакции. Изменения в большей степени касаются

правового положения акционерных обществ и обществ с

ограниченной ответственностью. Правовое регулирование

полных и коммандитных обществ значительных

модификаций не претерпевает.

Так, вступление Великобритании в ЕС в 1972 г.

потребовало существенного изменения законодательства о

компаниях. В 1976, 1980 и 1981 гг. принимаются новые Акты

о компаниях. В 1985 г. эти акты были консолидированы в

один документ - Акт о компаниях (Companies Act),

состоящий из 747 статей и многочисленных приложений.

Этот документ существенно был дополнен Актом 1989 г. В

1998 г. английский Департамент торговли и

промышленности опубликовал программный документ

<Modern Company Law for a Competitive Economy>,