Кибенко Е.Р. Корпоративное право

Подождите немного. Документ загружается.

предусматривающий необходимость полной ревизии

британского законодательства о компаниях, которую

предполагается осуществить в течение ближайших трех лет.

Во Франции в 1966 году все право товариществ было

сведено в один источник - Закон о торговых

товариществах, содержащий 509 статей. С ним неразрывно

связан Декрет 1967 г., включающий еще 310 статей (он

рассматривается как составная часть Закона и публикуются

эти нормативные акты как правило вместе). Значительная

часть норм посвящена организации и деятельности

акционерного общества. На сегодняшний день Закон

существенно отличается от редакции 1966 г., поскольку в

него неоднократно вносились изменения.

В ФРГ в 1937 г. был принят новый Акционерный

закон, который затем был сменен Законом 1965 г. Состоит

действующий Акционерный закон из 410 статей, разбитых

на пять книг. Первая книга регулирует все вопросы,

-29-

связанные с образованием, деятельностью и ликвидацией

акционерного общества. Вторая посвящена коммандитному

товариществу на акциях. Третья - отношениям между

связанными предприятиями (предприятиями между

которыми установились отношения экономической

зависимости). В четвертой книге регламентируется порядок

слияния акционерных обществ и преобразование

акционерного общества в другие виды товариществ, и

наоборот, преобразование иных товариществ в акционерное

общество. Пятая книга содержит санкции за нарушение

норм Акционерного закона. Германский закон о

товариществах с ограниченной ответственностью 1892 г.

также неоднократно изменялся и дополнялся. В 1980 г. была

предпринята его основная модификация.

Наличие подобных нормативных актов, многие из

которых по своему правовому значению фактически

приравниваются к кодексам, позволяет говорить о

существовании за рубежом корпоративного права как

отдельной отрасли права и законодательства, с

выделением в качестве ее подотрасли акционерного права.

Обобщая, можно отметить, что основными

направлениями развития корпоративного права на данном

этапе являются:

усиление правового регулирования деятельности

акционерных обществ;

появление смешанных форм хозяйственных обществ;

правовое признание корпораций одного лица;

разработка механизма гражданской, административной

и уголовной ответственности участников корпоративных

отношений (учредителей, крупных акционеров,

управляющих или распорядителей, Органов корпорации);

развитие антимонопольного регулирования.

-30-

§ 4. Корпорации и корпоративное право

в дореволюционной России и СССР

В дореволюционной России преобладающими

формами коллективной предпринимательской деятельности

выступали полные и коммандитные товарищества

(последние именовались товариществами на вере).

Товарищества признавались в России юридическими

лицами. (*1). Процесс их развития и по временным параметрам

и по своему содержанию совпадал с развитием аналогичных

форм за рубежом.

Иначе обстояло дело с акционерными обществами.

Становление корпораций данного типа шло медленно.

Практически до начала XX века они не пользовались

популярностью ни в предпринимательской среде (купцы,

промышленники), ни у населения; законодательная основа

их деятельности была очень слабой.

Освоение акционерной формы началось еще со

времен Петра 1, который в 1699 году, после возвращения из-

за границы, издает Указ, предписывающий купцам вести

торговлю компаниями, <как торгуют иных государств

торговые люди>. Указы 1706 и 1711 года содержат те же

призывы к русскому купечеству. Однако слабое развитие

торговли в России - в основном велась внутренняя

торговля, конкуренция и торговые риски в которой были

незначительными, а также существование у отдельных

представителей торгового сословия достаточно крупных

личных капиталов не дали почвы для развития акционерных

компаний - не было необходимости объединять торговую

(**1) Законодательство и судебная практика основывались на данной пози-

ции. В то же время, целым рядом русских ученых (Башиловым. Гусако-

вым, Гольмстеном, Нефедьевым и др.) высказывалось мнение об

отсутствии у товариществ, креме акционерного, статуса юридическо-

го лица. Им оппонировали Шершеневич, Каминка и другие ушные, счи-

тавшие товарищества юридическими лицами.

-31-

деятельность или привлекать дополнительный капитал.

Все же, во второй половине XVIII века, с развитием

зарубежной торговли, в России появляются первые

акционерные компании: в 1757 г. была создана Российская

константинопольская компания, в 1758 г. - компания

Персидского торга, а в 1794 г. - Российско-Американская

компания, деятельность которой оказалась наиболее

успешной. Законодательно деятельность акционерных

компаний совершенно не регулировалась, а внутренние

корпоративные нормы, содержащиеся в уставах компаний,

были крайне неопределенными. Четким было лишь понятие

об уставном капитале, разбитым на равные части - акции,

которые не подлежат выделу из общего капитала.

В начале XIX века появляются первые нормативные

акты, касающиеся деятельности акционерных компаний.

Наиболее известен из них Указ от 6 сентября 1805 г., в

котором впервые была разъяснена сущность ограниченной

ответственности участников торговой компании. Указ был

принят в связи с банкротством Петербургской компании для

постройки кораблей. Требования поставщиков о выплате

суммы задолженности, предъявленные к акционерам

компании, признаны не были. После такого разрешения

дела акционерная форма получает большую популярность.

В Манифесте Александра 1 от 1 января 1807 г.,

которым купеческому сословию даровались привилегии,

впервые упоминались определенные формы товариществ:

полные товарищества, товарищества на вере и товарищества

<по участкам>. В данном постановлении речь шла всего

лишь о предоставлении купцам права вести торговый

промысел в той или иной форме, сущность деятельности

самих товариществ при этом не разъяснялась. В отношении

акционерных компаний было сказано, что они <прямо не

принадлежат к занятиям купечества> - то есть, к участию

в них допускались не только купцы, но и лица из других

сословий.

-32-

С начала XIX века число компаний быстро растет,

правительство разрешает создание практически любых

акционерных обществ, совершенно не контролируя

содержание их уставов и дальнейшую деятельность. Как и

в зарубежных странах, массовое появление компаний без

надлежащего законодательного регулирования вызывает

многочисленные факты злоупотреблений. Россию не

обошли стороной типичные болезни акционерной формы:

акционерная горячка (ожидание нереально высоких доходов,

ажиотаж вокруг акций и спекуляция ими); надувательство

(подписка на акции совершенно несостоятельных

компаний), мошенничество учредителей, массовое

банкротство компаний и разорение их участников.

Правительство не могло не отреагировать на

сложившуюся ситуацию и 6 декабря 1836 года

Государственным советом принимается Положение об

акционерных компаниях, достаточно подробно

регулирующее различные аспекты их создания и

деятельности.

Во-первых, определялось, что правительство будет

выдавать разрешение на учреждение только полезных для

государства и выгодных для учредителей и акционеров

компаний; устав каждой акционерной компании должен

утверждаться правительством.

Во-вторых, подробно регламентировались

имущественные аспекты деятельности компаний -

устанавливался размер капитала, необходимый для

учреждения компании, распределение его на акции; способ

оплаты капитала; ограниченная ответственность участников;

минимальная и максимальная стоимость акции.

В-третьих, упоминались органы управления

компанией - общее собрание и правление компании.

На практике, однако, сложилась парадоксальная

ситуация - поскольку устав каждого отдельного

акционерного товарищества утверждался правительством,

-33-

ему фактически придавалась сила специального закона,

который отменял действие общих законодательных норм.

Содержание конкретных уставов очень часто существенно

отклонялось от норм Положения 1836 г. Злоупотребления

и махинации в этой сфере деятельности продолжались.

Беспорядочное состояние акционерного дела вызвало

ряд проектов акционерной реформы (1867, 1872, 1898,

1899 гг.), однако ни один из них в силу существенных

недостатков так и не стал законом.

В начале XX века российское корпоративное право

получает значительное развитие - принимается Торговый

устав 1903 г., ст.ст. 55 - 76 которого посвящены товари-

ществам. В ст. 55 устава определяются такие их виды:

артельное товарищество (форма аналогичная сегодняшним

кооперативам), полное товарищество и товарищество на вере, (*1),

акционерное товарищество. (*2). Торговый устав достаточно

подробно определяет основы правового положения каждого

из товариществ. В 1910 г. принимается Свод законов

гражданских, ряд норм которого посвящен товариществам. К

этому времени действует и значительное количество

специальных законов, регулирующих отдельные аспекты

деятельности торговых товариществ (в основном

акционерных). В качестве примера можно назвать Правила

об организации и созыве общих собраний и ревизионных

комиссий акционерных кредитных установлении, торгово -

промышленных обществ (за исключением железнодорожных)

и товариществ на паях (кроме тех, паи которых не котируются

на бирже), а равно акционерных страховых обществ от 21

декабря 1901 г.; Закон о закрытии акционерных страховых

(**1) Эти два вида товариществ объединяются в законодательстве под

общим наименованием <торговый дом>.

(**2) В дореволюционном законодательстве в отношении акционерных то-

вариществ использовалась различная терминология: они именовались не

только товариществами, но и обществами, а также компаниями, с при-

соединением выражений <на паях>, <на акциях>, <по участникам>.

-34-

обществ вследствие несостоятельности от 6 мая 1984 г.,

Устав промышленности 1913 г.. Устав кредитный 1914 г.

и др.

После февральской революции, 10 марта 1917 года

Временное правительство принимает постановление,

устраняющее многие из ранее действовавших ограничений

на деятельность акционерных компаний. Это вызвало

бурное развитие акционерной формы хозяйствования - до

сентября 1917 года в условиях политической и

экономической нестабильности в России были учреждены

734 акционерные компании с уставным капиталом в I960

млн. рублей.

С конца 1917 года крупнейшие акционерные компании

начали национализироваться. Мелкие и средние това-

рищества автоматически прекращали свое существование -

экономика была разрушена войной и революционными

событиями, товарно - денежные отношения фактически

сменились натуральным хозяйством.

В период новой экономической политики, проводимой

с 1921 г. корпорации возникают вновь. ГК УССР,

утвержденный постановлением ЦИК УССР от 16.02.1922 г.,

предусматривает такие виды товариществ как: простое,

полное, на вере, с ограниченной ответственностью и

акционерное общество (паевое товарищество). ГК подробно

регулирует деятельность товариществ: ст.ст. 276 - 366

закрепляют порядок их создания, функционирования и

ликвидации. Позднее правовой статус акционерного

общества был определен также в союзном нормативном

акте - Положении об акционерных обществах,

утвержденном совместным постановлением ЦИК и СНК

СССР от 17.08.1927 г. В связи с принятием этого Положения

статьи ГК УССР, регулирующие деятельность акционерного

общества, впоследствии (в 1930 - 1931 гг.) были отменены.

Первое акционерное общество советского периода

появилось 1 февраля 1922 г. Всего в 1922 г. было

-35-

организовано 20 акционерных обществ, а к 1925 г. их

насчитывалось уже свыше 150. Развивается и мелкий биз-

нес - торговые дома опять становятся наиболее

распространенной формой коммерческой деятельности.

Появляются и новые формы объединений - тресты и

синдикаты, представляющие в основной своей массе скорее

своеобразный симбиоз государственных органов с

государственными предприятиями, чем пред-

принимательские корпорации.

Уже с 1925 года государство целенаправленно

вытесняет из экономики частные формы хозяйствования.

Так, постановлением СТО от 19 февраля 1926г.

государственным предприятиям разрешается участие в

полных обществах. В Положении об акционерных

обществах 1927 г. прямо указывалось, что акционерные

общества являются таковыми лишь по форме, а по существу

сохраняют черты государственных предприятий. К тому

времени 90 % акционерных обществ уже были

государственными, а остальные - смешанными.

Последние допускались не во всех отраслях хозяйства и

рассматривались как переходная ступень к государственным.

К началу 30-х годов с корпорациями, в СССР

практически было покончено. (*1). Единственно возможной

формой осуществления хозяйственной деятельности стало

государственное предприятие. Имелись, однако, и некоторые

исключения: с 1930 по 1985 гг. в Советском Союзе

действовало целых три акционерных общества -

созданный еще в 1924 г. Банк для внешней торговли СССР

(позже Внешэкономбанк СССР), образованное в 1929 г.

Всесоюзное акционерное общество <Интурист> и

организованное в 1973 г. Страховое акционерное общество

СССР (Ингосстрах). Все эти общества лишь назывались

(**1) Формально торговые товарищества прекратили существование в свя-

зи с принятием в 1961 г. нового ГК УССР, который вообще не предус-

мотрел подобной разновидности юридических лиц.

-36-

акционерными, а по существу это были унитарные

государственные предприятия.

С 1985 г. начинается возрождение предпри-

нимательских корпораций. В 1986-1988 гг. ряд

хозяйствующих субъектов (Львовское производственное

объединение <Конвейер>, трест <Чимкентстрой>,

Ярославское производственное объединение <Красный

Октябрь> и др.) начинают выпуск и реализацию т.н. акций

трудового коллектива и акций предприятий. Однако,

правовой статус хозяйствующих субъектов при этом не

менялся - они по прежнему оставались государственными

предприятиями или объединениями.

На основании ряда постановлений Совета Министров

СССР с 1987 - 1989 гг. создаются совместные предприятия,

объединяющие советских и иностранных субъектов

хозяйственной деятельности. Данные предприятия по своим

правовым признакам представляют собой хозяйственные

общества, однако, еще долгое время они будут определяться

в отечественном законодательстве как отдельная

организационно - правовая форма предпринимательской

деятельности.

В 1988 г. принимается Закон <О кооперации в СССР>,

а впоследствии - ряд нормативных актов, регулирующих

создание малых предприятий. С этого момента начинается

процесс массового появления частных предпри-

нимательских структур - это еще не хозяйственные

общества, но организации (кооперативы, малые

предприятия), имеющие с ними много общего.

В 1990 г. Совет Министров СССР принимает

отдельные решения по поводу перевода государственных

предприятий на акционерную форму собственности.

Наиболее известным примером такого рода является

постановление Совета Министров о преобразовании

производственного объединения <КамАЗ> в акционерное

общество.

-37-

Наконец, постановлением Совета Министров СССР от

19 июня 1990 г. были утверждены Положение об

акционерных обществах и обществах с ограниченной

ответственностью и Положение о ценных бумагах,

заложившие правовую основу для развития

предпринимательских корпораций.

Всего за один год, прошедший после принятия

данного постановления, в СССР было создано 1432

хозяйственных общества, из которых 402 были

акционерными, а 1030 - обществами с ограниченной

ответственностью. По Украине эти цифры составляли

соответственно: 166, 27 и 139. Создаваемые корпорации

были невелики - и по числу участников, и по размеру

уставного фонда.

На этом советский период развития корпораций и

корпоративного права фактически завершается -с 1991 г.,

после распада СССР, во всех его бывших республиках,

включая Украину, развивается собственное законода-

тельство о предпринимательских корпорациях.

-38-

§ 5. Становление корпоративного права Украины.

Его предмет, метод и место в системе

права Украины

Законодательное регулирование процессов создания и

деятельности хозяйственных обществ стало формироваться

в Украине с начала 90-х годов, после обретения страной

политической и экономической независимости. Следует

признать, что корпоративное законодательство

разрабатывалось Украиной практически заново. К

сожалению, законодатель не обратил должного внимания на

опыт дореволюционной России и зарубежных стран в

области правового регулирования корпоративных

отношений. Результат этого не замедлил сказаться на

развитии данных отношений - традиционные болезни

-38-

предпринимательских корпораций, о которых неоднократно

говорилось выше (надувательство, мошенничество,

массовые банкротства, разорение мелких акционеров и др.),

в полной мере проявили себя и в Украине.

В целом развитие корпораций и корпоративного

законодательства в Украине можно подразделить на

несколько этапов.

В 1991 г. принимается ряд основополагающих законов

в области правового регулирования предпринимательской

деятельности: законы <О предпринимательстве>, <О

собственности>, <О предприятиях в Украине>, <О ценных

бумагах и фондовой бирже>. Принятие данных нормативных

актов заложило правовой фундамент для развития

рыночных отношений в Украине, впервые были определены

участники таких отношений-предприниматели различной

организационно-правовой формы, включая корпорации.

Правовой статус хозяйственных обществ как

корпоративных субъектов предпринимательской

деятельности был закреплен в специальном законодательном

акте, принятом также в 1991 г., но несколько позднее. Речь

идет о Законе Украины <О хозяйственных обществах> от

19.09.1991 г. (далее - 3Х0), состоящим из 83 статей,

посвященных вопросам создания, функционирования и

прекращения деятельности хозяйственных обществ. В этом

нормативном акте, в отличие от союзного законодательства,

выделяются уже 5 форм хозяйственных обществ:

акционерное; с ограниченной ответственностью; с

дополнительной ответственностью; полное и коммандиттное.

По сегодняшний день этот Закон остается основным

источником в области корпоративного права.

В 1992 г. принимается серия приватизационных

законов: законы <О приватизации имущества

государственных предприятий>, <О приватизации

небольших государственных предприятий (малой

приватизации)>, <О приватизационных бумагах>.

-39-

Перечисленные нормативные акты положили начало

процессам приватизации государственной собственности и

созданию крупных открытых акционерных обществ на базе

имущества бывших государственных предприятий.

Развитие корпоративных структур в последующие

годы проходило под влиянием процессов приватизации и

корпоратизации, деятельностью инвестиционных

посредников, таких как доверительные и страховые

общества, инвестиционные фонды и компании.

Разорение, часто умышленное, крупных и мелких

корпораций, различного рода злоупотребления участников

. хозяйственных обществ или их управляющего персонала,

имевшие место на протяжении нескольких последующих

лет (1994 - 1996 гг.), показали слабость, неполноту и

несовершенство отечественного корпоративного

законодательства.

В 1996 - 1999 гг. производится существенный

пересмотр норм корпоративного законодательства:

внесены значительные изменения в Закон <О

хозяйственных обществах>;

разработан проект Закона <Об акционерных

обществах>;

в проект ГК Украины включен специальный раздел,

посвященный хозяйственным обществам, по многим

позициям несовпадающий с ныне действующим

законодательством;

усовершенствовано законодательство о ценных

бумагах (особенно в отношении выпуска и обращения

акций).

Если существование корпоративного законодательст-

ва - это факт общепризнанный, то вопрос о корпоративном

праве как об отдельном правовом образовании является

одним из наиболее дискуссионных в отечественной

правовой науке. Ученые спорят не только о предмете и

методе корпоративного права или его месте в системе права

-40-

Украины, оспаривается даже правильность его

наименования. (*1).

Попытаемся все-таки ответить на вопрос о том, что

же представляет собой корпоративное право Украины. Как

уже было сказано выше, предметом корпоративного права

являются общественные отношения, складывающиеся

в связи с образованием, деятельностью и ликвидацией

хозяйственных обществ.

Теперь перед нами стоит задача определить состав и

правовую природу этих отношений, а также круг их

участников.

Отношения, подпадающие под сферу действия норм

корпоративного права, крайне разнообразны по своей

правовой природе, включают широкий спектр частно-

правовых и публично-правовых отношений. Все то, что так

или иначе связано с деятельностью хозяйственных обществ,

подпадает под регулирование норм корпоративного права.

При этом корпоративное право выполняет как бы двойную

функцию:

регулирует отношения внутри самого хозяйственного

общества, складывающиеся между его участниками,

органами и самим хозяйственным обществом как

юридическим лицом; эти отношения составляют основной

предмет корпоративного права (как будет показано далее,

значительная их часть по своим юридическим признакам не

может быть включена ни в одну из известных сегодня

отраслей права);

регулирует отношения хозяйственного общества с

(**1) Термин <корпорация> до недавнего времени не имея широкого употреб-

ления ни в законодательстве, ни в правовой доктрине Украины. Название

<корпоративное право> было просто позаимствовано у зарубежной пра-

вовой науки, которая широко им пользуется для обозначения комплекса

норм, регулирующих деятельность организаций, аналогичных нашим хо-

зяйственным обществам.

-41-

иными субъектами права, не связанными с

хозяйственным обществом отношениями участия (*1) -

государством, различными юридическими и физическими

лицами; в этом случае проявляется комплексный характер

корпоративного права - оно аккумулирует, вытягивает из

основных, базовых отраслей (прежде всего из гражданского,

административного, финансового права) нормы,

регулирующие отношения с участием хозяйственных

обществ.

Внутренние отношения подразделяются на

следующие группы:

1. Отношения между участниками общества.

Эти отношения имеют гражданско - правовой

характер (их участники равноправны, автономны), основаны

на договоре о создании хозяйственного общества, который

именуется учредительным. Особый, более сложный

характер имеют отношения между акционерами в открытом

акционерном обществе - учредительный договор

заключается только между учредителями такого общества,

а остальные акционеры (участники) не состоят между собой

в договорных отношениях.

2. Отношения между хозяйственным обществом и

его участником (-ми).

Определить правовую природу отношений этой

группы еще труднее. С одной стороны, хозяйственное

общество и его участники являются самостоятельными и

равноправными субъектами гражданских правоотношений.

С другой - хозяйственное общество возникает по воле

участников, они же правомочны принимать решения в

отношении наиболее важных вопросов его деятельности, т.е.

имеют место отношения зависимости. Кроме того, ХО

(**1) В ЗХО для обозначения таких субъектов часто используется термин

<третьи лица> - им охватываются все лица, за исключением самого хо-

зяйственного общества и его участников.

-42-

зависит от воли не конкретного того или иного участника,

а от их <коллективной>, общей воли, формирующейся путем

принятия решений на общем собрании или иным

предусмотренным законом способом. В то же время,

отдельный участник хозяйственного общества во многих

случаях обязан подчиняться решению большинства,

реализация его прав во многом зависит от надлежащего

поведения общества в лице его органов и должностных лиц.

Основания возникновения правовой связи общества и его

участника, содержание подобного правоотношения в

правовой науке почти не исследованы.

Изложенное выше свидетельствует о чрезвычайно

сложной системе правовых связей, которые

устанавливаются между хозяйственным обществом и его

участниками. Такие правовые отношения по ряду

параметров (кругу участвующих в них субъектов, характеру

самих отношений) уже выходят за рамки гражданско-

правовых. Эти отношения вытекают не из гражданско-

правового договора между равными субъектами, а из факта

учреждения юридического лица и наделения его

имуществом (т.е. из инвестирования его деятельности).

Основаны данные отношения не на принципах автономии

воли и равноправия сторон, а на принципах контроля и

зависимости, воли большинства.

3. Отношения между различными органами

хозяйственного общества.

В большинстве хозяйственных обществ формируются

органы, при помощи которых осуществляется руководство

обществом - высшие, исполнительные и контрольные. В

состав высших и контрольных органов могут входить только

участники обществ, в состав исполнительных - также и

наемные работники. Эти органы составляют иерархическую

систему, т.е. одни органы подконтрольны другим, каждый

орган имеет строго определенные функции и полномочия.

Отношения, которые возникают между различными

-43-

органами хозяйственного общества вообще нельзя признать

гражданско - правовыми. Здесь не только отсутствует

равенство, автономия и самостоятельность участников

правоотношений, но и сами участники, не имея статуса

юридического лица, по существу не являются субъектами

гражданского права. Исходя из положений гражданско-

правовой доктрины, руководящий орган юридического лица

представляет само юридическое лицо в гражданских

правоотношениях. Применяя подобный подход к

отношениям, возникающим между различными органами

хозяйственного общества (например, правлением и

ревизионной комиссией в акционерном обществе), мы

придем к заключению, что хозяйственное общество

вступает в правоотношение само с собой, что конечно же

невозможно.

Указанные выше три группы правоотношений имеют