Кибенко Е.Р. Корпоративное право

Подождите немного. Документ загружается.

специфический характер и не сводимы в основной своей

массе к известным нам видам правоотношений

(гражданским, административным, трудовым, финансовым

и пр.). В силу этого можно прийти к выводу об особой

правовой природе этих отношений обозначив их как

корпоративные (в литературе их часто также называют

внутрифирменными).

Корпоративные правоотношения можно определить

как отношения, возникающие из участия в капитале

хозяйственного общества. Такое определение часто

встречается в отечественной и зарубежной правовой

доктрине.

Участниками данных правоотношений выступают

исключительно:

участники хозяйственного общества;

само общество как юридическое лицо;

отдельные органы управления хозяйственного

общества.

Следует отметить, что корпоративные Право-

-44-

отношения традиционно включались отечественной наукой

в состав гражданско - правовых. (*1). Такой подход пред-

ставляется не совсем оправданным. Суммируя изложенные

выше характеристики корпоративных отношений, можно

выделить несколько причин по которым мы не можем

отнести их к гражданско - правовым:

1) участники корпоративных отношений в большинстве

случаев не автономны и не равноправны (участники руководят

хозяйственным обществом или контролируют его

деятельность; органы общества составляют иерархию

<высший орган - контрольный орган - исполнительный

орган>, решения могут приниматься не единогласно, а

большинством; отдельный участник обязан выполнять

решения общего собрания участников, даже если он голосовал

против их принятия); данные отношения можно определить

как отношения зависимости или контроля, подчинения

меньшинства большинству;

2) такие участники корпоративных отношений как

органы хозяйственного общества, определенные законом

коллективы лиц (*2) не имеют статуса юридических лиц, а

значит не могут признаваться участниками гражданских

отношений; по причинам указанным выше речь не может

идти о представительстве юридического лица;

3) нарушение норм корпоративного права часто влечет

за собой не только специальную гражданско - правовую, но

(**1) Следует обратить внимание на тот факт, что в дореволюционной

России нормы корпоративного права включались в состав такой отрас-

ли как торговое право. Данная позиция поддерживается и многими со-

временными учеными, которые рассматривают корпоративное право как

составляющую часть предпринимательского права.

(**2) Если проанализировать ЗХО, можно увидеть, что в ряде случаев пра-

вом принятия юридически значимых решений обладают коллективы яиц,

не являющиеся юридическими лицами: учредительное собрание яиц, под-

писавшихся на акции акционерного общества; участники общества с ог-

раниченной ответственностью, вклады которых в совокупности

составляют не менее 10% уставного фонда общества и др.

-45-

и административную и уголовно - правовую ответствен-

ность; в отечественном праве особый механизм

корпоративной ответственности (ее субъекты, составы

правонарушений, санкции) только начал формироваться, но

за рубежом корпоративные правонарушения давно выделены

в отдельную категорию - причем их составы и меры

ответственности часто закрепляются именно в актах

корпоративного законодательства (законах о хозяйственных

обществах, компаниях и пр.).

Характеризуя группу внешних отношений,

участником которых выступает хозяйственное общество, их

можно подразделить на две основные группы:

1. Отношения частно - правового характера.

Основную массу таких правоотношений составляют

отношения гражданские и трудовые. Хозяйственное

общество как юридическое лицо, субъект

предпринимательской деятельности вступает в самые

различные гражданско - правовые отношения; вещные и

обязательственные; абсолютные и относительные;

имущественные и личные неимущественные. Так, оно

обладает определенным имуществом, в ходе осуществления

предпринимательской деятельности общество заключает

различные гражданско-правовые договоры, оно может

приобретать права интеллектуальной собственности и др. Во

многих обществах участники сами не участвуют в

деятельности общества, а используют для этого наемный

труд, таким образом складываются трудовые отношения

общества с его работниками.

2. Отношения публично - правового характера.

Между хозяйственным обществом (его участниками,

органами, должностными лицами), с одной стороны, и

государством - с другой, возникают самые разные

правоотношения: административные, финансовые, уголов-

но - правовые и многие другие - при государственной

регистрации хозяйственного общества, выдаче ему

-46-

различных лицензий и патентов, регистрации выпусков

ценных бумаг, сертификации продукции общества, уплате

налогов и сборов, контроле за финансовой и хозяйственной

деятельностью общества и пр.

Включение внешних отношений в предмет

корпоративного права - вопрос дискуссионный.

Безусловно, корпоративное право не регулирует данные

отношения в полном объеме (это осуществляется в рамках

базовых отраслей), однако определяя правовой статус

хозяйственного общества в целом, оно как бы создает

основу для детальной отраслевой регламентации.

Разнообразие регулируемых отношений приводит к

применению самых различных методов правового

регулирования: частно - правовых и публично - правовых.

Возникает вопрос: какое место занимает

корпоративное право в системе права Украины, является ли

оно самостоятельной отраслью права, подотраслью или

правовым институтом?

Ответить на данный вопрос достаточно сложно. В

законодательстве и доктрине многих зарубежных стран

корпоративное право давно уже существует как

самостоятельная отрасль или подотрасль права. (*1). Большую

роль в становлении корпоративного права сыграли его

источники - корпоративные законы зарубежных

государств, которые имеют значительный объем и содержат

нормы многих отраслей: гражданского, торгового, адми-

нистративного, финансового, уголовного и пр. Наличие

таких законов - кодексов и позволяет говорить о

корпоративном праве как о самостоятельной комплексной

отрасли.

На Украине корпоративное право находится в

зачаточном состоянии и говорить о существовании

(**1) Корпоративное право во многих странах рассматривается как подо-

трасль не гражданского, а торгового или коммерческого права.

-47-

отдельной отрасли или хотя бы подотрасли еще рано.

Официально корпоративное право сегодня не признается в

качестве самостоятельной отрасли. Однако впоследствии, с

развитием законодательства, конечно же может идти речь о

выделении новой комплексной отрасли или подотрасли

права.

Таким образом, в настоящее время корпоративное

право является правовым институтом, причем

комплексным, поскольку включает нормы различных

отраслей права.

Содержание данного правового института (и особенно

наличие специальных корпоративных норм, регулирующих

внутрифирменные отношения) не позволяет его полностью

включить в какую-либо из известных отраслей права, то есть

корпоративное право как правовой институт носит

межотраслевой характер.

Учитывая излаженное в данном параграфе можно дать

следующее общее определение корпоративного права.

Корпоративное право - комплексный

межотраслевой правовой институт, нормы которого

регулируют частно - правовые и публично - правовые

отношения, складывающиеся в связи с образованием,

деятельностью и ликвидацией хозяйственных обществ,

включая отношения внутрифирменного характера.

-48-

§ 6. Источники корпоративного права Украины

Прежде всего следует отметить,-что корпоративные

отношения ГК Украины в настоящее время практически не

регулируются. Но разработанный отечественными учеными

проект ГК уже содержит значительное количество норм,

посвященных хозяйственным обществам - параграф 1

главы 7 проекта включает 36 статей, регулирующих их

деятельность.

В настоящее время основополагающими норматив-

-48-

ными актами выступают законы: <О хозяйственных

обществах>, <О предпринимательстве>, <О предприятиях в

Украине>. В этих законах определяются основные вопросы

создания, деятельности и ликвидации ХО.

Масса иных законов имеют значение для

регулирования отдельных сторон деятельности

хозяйственных обществ, это, в частности, законы: <О

ценных бумагах и фондовой бирже>, <О государственном

регулировании рынка ценных бумаг в Украине>, <Об

инвестиционной деятельности>, <О режиме иностранного

инвестирования>, <Об ограничении монополизма и

недопущении недобросовестной конкуренции>, <О

налогообложении прибыли предприятий>, прива-

тизационные и многие другие законы.

Действуют в этой области и многочисленные

подзаконные нормативные акты: Указы Президента,

постановления Кабинета Министров, нормативные акты

Национального Банка, Государственной комиссии по

ценным бумагам и фондовому рынку, Фонда государ-

ственного имущества. Антимонопольного комитета,

Министерства финансов, Государственной налоговой

администрации и многих других органов центральной

исполнительной власти.

Особенность источников в области корпоративного

права состоит в том, что ведущую роль играют локальные

(корпоративные) нормативные акты - нормативные

акты, принятые органами управления хозяйственного

общества и регулирующие его деятельность. Особо

выделяются учредительные документы хозяйственного

общества - учредительный договор и устав - в которых

определяются практически все наиболее важные стороны

деятельности хозяйственного общества: вид общества,

предмет и цели его деятельности, состав учредителей и

участников, наименование и местонахождение, размер и

порядок создания уставного фонда, порядке распределения

-49-

прибылей и убытков, сведения о составе и компетенции

органов общества и порядке принятия ими решений и пр.

(ч.2 ст.4 ЗХО).

Широко распространены и рекомендательные

нормы. В основной своей массе разрабатываются Фондом

государственного имущества Украины и действуют в

отношении хозяйственных обществ, созданных в процессе

приватизации. В качестве примера могут быть упомянуты:

Типовой устав открытого АО, утв. совместным приказом

ФГИУ и Минэкономики от 12/13.12.1994 № 787/177,

Положение о правлении акционерного общества. Положение

об ответственности должностных лиц перед обществом и

акционерами открытого акционерного общества и целый ряд

иных положений, рекомендованных к применению

распоряжением Фонда государственного имущества

Украины от 5.05.1996 г. № 71-р. Данные документы широко

используются не только АО, возникшими в ходе

приватизации, но и обычными хозяйственными обществами

(в качестве образцов).

Кроме того, значительную роль играют

корпоративные обычаи. Недостатки и пробелы правового

регулирования, отсутствие или высокая стоимость

квалифицированной юридической помощи заставляют

учредителей и органы управления обращаться к уже

сложившейся практике создания и деятельности

хозяйственных обществ. Часто различные типовые

документы, регулирующие деятельность корпораций на

локальном уровне, сводятся воедино и издаются в виде

сборника.

-50-

§ 7. Корпоративное право как

правовая наука и учебный курс

Если появление в Украине первых корпораций и

первых законодательных актов о них мы связываем с

-50-

началом 90-х гг., то наука корпоративного права начала

развиваться еще позднее - только во второй половине

90-х гг. отечественные ученые стали выделять в особую

группу правоотношения, связанные с созданием,

деятельностью и ликвидацией предпринимательских

корпораций, и посвящать им отдельные научные

исследования. Причем сам термин <корпоративное право>

признается и употребляется далеко не всеми учеными,

работающими в данной области, о чем уже упоминалось

выше.

Учение о хозяйственных обществах (торговых

товариществах) было основательно развито еще в работах

известных дореволюционных ученых, среди которых особое

место занимают труды Г. Шершеневича, А. Каминки,

И. Тарасова, Л. Петражицкого, О. Квачевского, В. Розенберга,

П. Писемского. Вопросы торговых товариществ в то время

еще не выделялись в самостоятельную юридическую науку, а

рассматривались как составная часть торгового права.

В первые годы советской власти также было

опубликовано несколько работ в данной области, в

частности, Ландкорф С.Н. <Товарищество с ограниченной

ответственностью на Западе и в СССР> 1924 г., его же -

<Товарищества и акционерные общества. Теория и

практика> 1926 г.

В дальнейшем наука корпоративного права развивалась

в основном в рамках сравнительного правоведения.

Наибольшую известность среди работ, посвященных

правовому положению зарубежных корпораций, получили

монографии Мозолина В.П. <Корпорации, монополии и право

США> 1966 г. и Нарышкиной Р.Л. <Акционерное право США

(Правовое положение предпринимательских корпораций

США)> 1978 г. Вопросы корпоративного права включались

также и в учебники по гражданскому и торговому праву

зарубежных стран.

С развитием рыночных отношений, массовым

появлением предпринимательских структур в Украине

-51-

обостряется интерес ученых - юристов к проблемам

хозяйственных обществ. Долгое время данные вопросы

рассматривались в рамках науки гражданского права, а

впоследствии стали включаться также и в предмет

предпринимательского права. С середины 90-х гг.

публикуются первые специальные исследования в данной

области, а именно: Пилипенко А.Я., Щербина B.C. <Очерки

акционерного права Украины> 1995 г., <Хозяйственно-

правовые проблемы формирования и функционирования

акционерных обществ> 1997 г., <Акцiонернi товариства:

органiзацiя та дiяльнiсть> 1997 г., Спасибо-Фатеева И.В.

<Акционерные общества: корпоративные правоотношения>

1998 г., Вiнник О.М. <Господарськi товариства i виробничi

кооперативи: правове становище> 1998 г. Как видно из

перечисленных работ, внимание украинских ученых

привлечено в основном к проблемам функционирования

акционерных обществ, а остальные корпоративные формы

остаются гораздо менее исследованными.

Более развита наука корпоративного права в России.

Среди опубликованных в этой области работ можно

выделить следующие: Сыроедова О.Н. <Акционерное право

США и России> 1996 г.; Батлер У.Э., Гами - Бетлер М.Б.

<Корпорации и ценные бумаги по праву России и США>

1997 г.; Каманина Т.В., Сударькова Е.А. <Акционерное

право. Практический курс> 1997 г.; Кашанина Т.В.

<Корпоративное право (Право хозяйственных товариществ

и обществ)> 1999 г.

Таким образом, наука корпоративного права, как и

само корпоративное право, находится в Украине на стадии

становления.

С 1998 года в ряде высших учебных заведений

Украины введено преподавание учебного курса

<Корпоративное право>, что вызвано настоятельной

потребностью практики в юристах такой специализации.

Учебный курс <Корпоративное право> подразделяется

-52-

на две части: Общую и Особенную.

Общая часть включает следующие темы:

1 Корпоративное право Украины как правовой институт,

наука и учебный курс.

2. Хозяйственное общество как корпоративный субъект

предпринимательской деятельности.

3. Возникновение хозяйственных обществ.

4. Имущество и имущественные права в хозяйственном

обществе.

5. Хозяйственное общество как участник рынка ценных

бумаг.

6. Организация управления и деятельности хозяй-

ственного общества.

7. Прекращение хозяйственных обществ.

Особенная часть посвящена вопросам

функционирования отдельных форм хозяйственных

обществ: акционерного, с ограниченной ответственностью,

с дополнительной ответственностью, полного и

коммандитного. В качестве отдельной темы

рассматриваются правовые особенности единоличных

корпораций.

-53-

Глава 2.

Хозяйственное общество как

корпоративный субъект

предпринимательской деятельности

- Понятие и формы осуществления предприни-

мательской деятельности.

- Определение и правовые признаки хозяй-

ственного общества.

- Классификация хозяйственных обществ.

-53-

- Организационно - правовые формы хозяй-

ственных обществ: определение и общая сравнитель-

но - правовая характеристика.

- Вопросы правоспособности хозяйственного

общества: момент возникновения; объем (общая или

специальная); предусмотренные законодательством

ограничения.

- Основания возникновения и правовой характер

отношений, складывающихся между хозяйственным

обществом и его участниками.

- Понятие инвестиционного обязательства.

- Правовой статус участников предпри-

нимательской корпорации: инвесторы или

предприниматели.

- Хозяйственные общества, предприятия и

объединения хозяйствующих субъектов: проблемы

разграничения.

§ 1. Понятие и правовые признаки

хозяйственного общества

Предпринимательство - это самостоятельная

инициатива, систематическая, на собственный риск

деятельность по производству продукции, выполнению

работ, оказанию услуг и занятию торговлей с целью

получения прибыли.

Из содержания ст.ст.2, 8 Закона <О предприни-

мательстве> следует, что предпринимательская деятельность

в Украине может осуществляться:

а) физическими лицами - предпринимателями без

образования юридического лица;

б) юридическими лицами.

Разновидностью юридических лиц, специально

-54-

создаваемых для осуществления предпринимательской

деятельности, являются хозяйственные общества (далее -

ХО). Они возникают там, где необходимо объединение

личных усилий или капитала нескольких лиц для ведения

того или иного бизнеса. Кроме того, институт хозяйственных

обществ помогает ограничить или более равномерно

распределить риски от ведения предпринимательской

деятельности.

4.1 ст. 1 ЗХО определяет, что хозяйственными

обществами признаются предприятия, учреждения,

организации, созданные на началах договора

юридическими лицами и гражданами путем

объединения их имущества и предпринимательской

деятельности с целью получения прибыли.

Как и многие правовые дефиниции, закрепленные в

нормативных актах начала 90-х гг., когда правовое

регулирование рыночных отношений и предпри-

нимательской деятельности только зарождалось, а

законодатель имел весьма смутное представления о

регламентируемых им явлениях и процессах, данное

определение содержит ряд существенных недостатков:

1) определение хозяйственных обществ как

предприятий, учреждений, организаций не несет

существенной смысловой нагрузки (термины предприятия,

учреждения и организации скорее сами нуждаются в

дополнительной расшифровке); было бы правильнее

обозначить ХО как юридические лица (что сделано почему-

то только в ч. 3 ст. 1 ЗХО) - эта категория является вполне

определенной и отражает существенные признаки ХО;

2) не все ХО создаются на началах договора (АО имеет

более сложные правовые основания возникновения; данная

конструкция неприменима к корпорациям одного лица);

3) состав участников обозначен как юридические лица

и граждане - не совсем корректная формулировка:

а) если нет специальных ограничений, то ХО могут

-55-

создаваться только гражданами или только юридическими

лицами;

б) в качестве участников (учредителей) названы только

граждане, между тем участниками (учредителями) могут

быть украинские и иностранные граждане, лица без

гражданства, т.е. все физические лица (содержание ч. 3 ст. 3

ЗХО подтверждает это);

4) указание, что ХО создаются <путем объединения

имущества у предпринимательской деятельности>,

является не точным, поскольку объединение

предпринимательской деятельности обязательно только для

двух видов ХО: полного и коммандитного (и даже в этом

случае мы с юридической точки зрения не можем говорить

об объединении предпринимательской деятельности, так как

действующее законодательство не требует от участников

таких обществ обладания статусом предпринимателей, а

значит и их деятельность не всегда может быть признана

предпринимательской).

Проект ГК Украины в ст. 94 закрепляет:

<хозяйственными обществами признаются юридические

лица с разделенным на доли участников уставным

(складочным) капиталом>. Это определение является

кратким, однако следует учитывать, что проект относит ХО

к категории <обществ> (юридических лиц корпоративного

устройства) и предпринимательских обществ (цель

деятельности которых - получение прибыли). Таким

образом, проект ГК выделяет такие признаки ХО как:

обладание статусом юридического лица; корпоративное

устройство, предпринимательский характер, наличие

сформированного участниками капитала, разделенного на

доли.

Изложенное выше, а также подробное изучение норм

3Х0 позволяет выделить следующие существенные

признаки хозяйственного общества:

это юридическое лицо со всеми присущими ему

-56-

чертами: организационным единством, имущественной

обособленностью, самостоятельной имущественной

ответственностью и пр. (ч. 3, 5 ст.1, ст.ст. 12, 23 ЗХО);

имеет корпоративное устройство, т.е. образовано и

управляется несколькими (двумя и более) участниками (ч.1

ст.1, ст.ст. 4, 23 и др. ЗХО);

создается путем объединения имущества и

имущественных прав участников; капитал ХО

разделяется на доли пропорционально внесенным вкладам

(ч.1, 6 ст.1, ст.ст.12,13 и др. нормы ЗХО);

является коммерческим юридическим лицом-

основной целью деятельности выступает получение

прибыли (ч.1, 4 ст.1 ЗХО).

-57-

§ 2. Классификация хозяйственных обществ

ХО с юридической точки зрения представляют собой

достаточно сложные предпринимательские структуры,

обладающие целой совокупностью существенных и

второстепенных признаков. Исходя из этого, они могут быть

классифицированы по самым различным основаниям: по

составу и по степени имущественной ответственности

участников, по составу учредительных документов, по сроку

действия, по объему правоспособности общества и т.д. В

настоящем разделе приводятся основания для

классификации, носящие формообразующий характер - ХО

будут подразделены на виды по признакам, которые в

совокупности составляют понятие организационно-правовой

формы ХО.

В зависимости от правовых оснований возникновения

хозяйственных обществ различают:

договорные общества - в основе их создания лежит

заключаемый между участниками договор;

договорно - уставные - при их создании участники

не только заключают учредительный договор, но и

-57-

утверждают устав, закрепляющий многие важные вопросы,

связанные с функционированием ХО;

уставные - единственным нормативным актом,

регулирующим деятельность хозяйственного общества

является его устав (учредительный договор может

заключаться) однако утрачивает свое действие после

осуществления государственной регистрации общества).

Характер имущественной ответственности

участников позволяет выделять ХО:

участники которых несут ограниченную ответ-

ственность (*1) - в пределах вклада в уставный фонд - по

обязательствам общества;

в которых участники рискуют не только своими

вкладами в уставный фонд, но и несут дополнительную

ответственность по обязательствам общества своим

личным имуществом в пределах, установленных

учредительными документами;

участники которых несут полную ответственность по

долгам общества всем принадлежащим им имуществом.

В зависимости от вида корпоративных прав,

принадлежащих участникам ХО различают:

общества, корпоративные права которых относятся к

категории ценных бумаг и обращаются на фондовом рынке

(акции); движение участников (*2) в таких обществах

свободное;

общества, корпоративные права которых не являются

(**1) Термин <ответственность> в данном случае применяется не совсем

правильно, поскольку ответственность несет только само общество, а

участники непосредственно принадлежащим им имуществом вообще не

отвечают. См. также параграф 2 главы 4.

(**2) Под движением участников подразумевается количественные и персо-