Графский В.Г. Всеобщая история права и государства

Подождите немного. Документ загружается.

Тема 17. Право и государство в странах средневекового Востока 377

Литература

Измененный и заново утвержденный кодекс девиза царствования

Небесное процветание (1149—1169) / Пер., исслед. и при-

меч. Е. И. Кычанова: В 4 кн. Кн. 1: Исследование. М., 1988; Законы

Великой династии Мин со сводным комментарием и приложением

постановлений / Пер., исслед. и примеч. Н. П. Свистуновой. Ч. 1.

М., 1997; История Востока: В 6 т. Т. 2: Восток в средние века. М.,

1995; Кычанов Е. И. Кочевые государства от гуннов до маньчжуров.

М., 1997; От магической силы к моральному императиву. М., 1998;

Уголовные установления Тан с разъяснениями (Тан люй шу и) /

Введ., пер. с кит. и коммент. В. М. Рыбакова. СПб., 1999; Дхармаша-

стра Нарады / Пер. с санскрита и коммент. А. А. Вигасина и Л. М. Са-

мозванцева. М., 1998; Антология мировой правовой мысли: В 5 т.

Т. 1: Восточные цивилизации и античность. М., 1999; Вернад-

ский Г. В. Великая Яса Чингисхана // Вернадский Г. В. История пра-

ва. СПб., 1999.

Часть вторая. Современная история

Раздел третий. История права

и государства Нового времени

Тема 18. Возникновение современного права

и государства

Введение. — Реформация: политические идеи и практика. — Политиче-

ские перемены в ходе первых европейских революций. — Другие направ-

ления перемен. — Рубежи Нового времени.

Введение

История права и государства Нового времени представляет собой

начало современной истории этих институтов. Она включает пере-

ход от лично-зависимых индивидуальных и групповых отношений к

индивидуальной свободе, гарантированной упразднением сословно-

го деления и признанием равенства граждан перед законом. В облас-

ти политической организации феодально-сословное представитель-

ство окончательно сменяется представительством на основе всеоб-

щего и равного избирательного права. Традиционные отрасли

цивильного и карательного права дополняются новой и обособлен-

ной отраслью регулирования организации и деятельности учрежде-

ний государственной власти в центре и на местах, получающей впо-

следствии наименование отрасли конституционного (иногда госу-

дарственного) права данной страны.

Правовые институты Нового времени продолжают испытывать на

себе, прямо или опосредованно, воздействие происходящих в обще-

стве перемен и становятся одной из важных сфер социальной актив-

ности и общения, где означенные перемены, связанные с переходом

от традиционного (аграрного) общества к современному (индустри-

альному), получают свое частичное воплощение, поддержку и закре-

пление. Эти перемены были обусловлены прежде всего ростом про-

мышленного производства и распространением интенсивного торго-

вого обмена не только в пределах какой-то одной страны, но и

Тема 18. Возникновение современного права и государства 379

далеко за пределами отдельных стран и даже исторических регионов.

Это произошло в период географических открытий и колониальной

экспансии европейских держав в страны Нового Света.

Реформация: политические идеи и практика

Особый род перемен произошел на пороге Нового времени в об-

ласти религиозной организации и отправления культа. Эти переме-

ны известны под названием Реформации, затронувшей организаци-

онную, обрядовую и догматическую стороны жизни католической

церкви во многих странах Западной Европы. Среди идейных органи-

заторов и вдохновителей этих перемен особенно велики заслуги

итальянца Марсилия Падуанского, англичанина Джона Уиклифа,

чеха Яна Гуса, немца Мартина Лютера, француза Жана Кальвина.

Главными идеями реформаторов церкви в Новое время, помимо

борьбы с торговлей индульгенциями и критикой догмата о папской

непогрешимости, стали идеи свободы индивида в отправлении рели-

гиозных обрядов и поддержка популярной в целом ряде европейских

стран идеи верховенства власти народа.

Многие из демократических прав и общеустроительных (консти-

туционных) идей также получили свою первоначальную разработку у

идеологов Реформации. Впервые идею верховенства власти народа

сформулировал Марсилий Падуанский, ректор Парижского универ-

ситета, который в своем трактате «Защитник мира» (1324) утвер-

ждал, что народ есть фундаментальный источник власти и что под-

держание мира и порядка в обществе есть первичная задача уже вла-

сти правительственной. Исходя из идеи верховенства власти

(авторитета) народа, а также авторитета церковных соборов, Марси-

лий отметил также необоснованность претензии папы римского на

верховную власть в церкви.

Дж. Уиклифа (1320—1384), профессора из Оксфорда, который

стал инициатором перевода Библии на английский язык и авторитет-

ным сторонником церковной реформы, называют иногда «утренней

звездой европейской Реформации». В предисловии к английскому

переводу Библии, изданному в 1384 г., он написал: «Библия предна-

значена для правления народа, при помощи народа и во имя народа».

Под идейным наставничеством августинского монаха и препода-

вателя в университете г. Виттенберга Мартина Лютера (1483—1546),

осуществившего перевод Библии на современный немецкий язык,

обрело широкую поддержку движение в пользу отказа не только от

индульгенций и от власти папы римского в качестве высшей апелля-

ционной инстанции в спорах по делам веры, но от признания Рим-

ской церкви в качестве истинной церкви Христа в пользу учрежде-

ния такой церкви (позднее названной протестантской), которая

380 Часть вторая. Современная история

наиболее соответствует требованиям и духу Нового Завета. В работе

«Свобода христианина» Лютер провозгласил, что христианин спасет-

ся верой, одной только верой, а не своими заслугами и добрыми де-

лами, ибо добрые дела явятся необходимым результатом этой веры.

Этот догмат стал краеугольным камнем протестантизма. Другим ос-

новополагающим принципом новой теологии и организации церкви

стало положение о священстве всех верующих, т. е. об упразднении

характерного для католицизма различения и разделения на клириков

(священников) и мирян (прихожан). Это последнее повлекло за со-

бой также упразднение монастырей, отмену целибата (запрета на

вступление в брак для священников) и признание духовного равен-

ства в делах веры между мужчинами и женщинами. Новое достоин-

ство для женщин имело определенные последствия для статуса в се-

мье, но более всего в делах богослужебных и общественных.

Лютер стал переводчиком Библии на современный немецкий

язык и основателем движения за расширение церковного просвеще-

ния на базе начальных и средних школ, создаваемых в церковных

приходах. Один из наиболее влиятельных сторонников лютеранского

просветительского движения, Иоган Штурм из Страсбурга, стал соз-

дателем образца средней школы, названной гимназией, в которой

был предусмотрен десятилетний цикл обучения, включавший изуче-

ние латыни, греческого языка, религии и логики. Этот образец был

заимствован во многих европейских странах.

Жан Кальвин, автор «Наставлений в христианской вере» (1536),

обосновался в Женеве, где развил и частично претворил «демократи-

ческую» программу церковной власти, которая включала выборы

служителей церкви собранием верующих и совместное участие в де-

лах церкви священнослужителей и выборных светских старейшин

(пресвитеров) церковных общин. Ему же принадлежит обоснование

идеи богоугодное/пи существующих ремесел и занятий, в результате че-

го стали пользоваться уважением и почетом такие профессии, как

домашнее хозяйство, ремесленные производства, земледелие. Глав-

ное назначение экономической деятельности людей всегда сводится,

согласно божескому предопределению и его истолкованию Кальви-

ном, к скоординированному обеспечению общего благосостояния

сограждан, исполненных необходимого чувства ответственности,

трудолюбия, дисциплинированности и вырастающих из их христи-

анского призвания и предназначения.

Политические перемены

в ходе первых европейских революций

Важное направление перемен связано с последствиями радикаль-

ных политических потрясений, которые пережили в начале новой

истории европейские народы и государства. Они вызвали крушение

Тема 18. Возникновение современного права и государства 381

ряда древних монархических режимов с их сословной иерархией и

привилегиями и появление впервые в истории этих стран республи-

канских режимов власти и управления. Эти новые режимы провоз-

гласили и реализовали на практике идеи верховного правления на-

рода, необходимости гарантий неотчуждаемых прав человека на

жизнь и свободу, на равенство всех граждан перед требованиями за-

кона, нацеленность на определенным образом понимаемую справед-

ливость и общее благо (нормы справедливости и общее благо как

конечная цель законов. — Дж. Локк), на свободу выбора рода заня-

тий, распоряжения собственностью и др.

Возникающие на этой основе новые идейно-доктринальные и

политические структуры создают предпосылки для формирования

общества свободных и равных граждан, в котором обеспечивается

конституционное признание (в виде особого общеустроительного за-

кона) некоего минимума неотъемлемых прав и свобод сограждан, а

также незыблемость народного правления (в противоположность са-

модержавному, монархическому правлению), высокая авторитет-

ность и принуждающая сила конституционных законов страны для

сограждан и служителей государства и др.

Определенную роль сыграл интерес к античному опыту, пробуж-

денный деятелями итальянского Возрождения. Помимо определен-

ного возвеличивания человеческого достоинства, отчасти с антицер-

ковными и антифеодальными выпадами, важный аспект этого заин-

тересованного восприятия опыта греков и римлян составил древний

опыт управления делами общества и государства. По оценке италь-

янского мыслителя и политика Никколо Макиавелли (1469—1527), в

истории нет ни эволюции, ни прогресса, а есть простое повторение

(по кругу). История — это склад примеров, которые надо изучать,

чтобы понять причины и особенности современных событий. Луч-

шие времена — в римской античности, поэтому именно ей и следует

подражать. Эта почти конфуцианская историческая и этическая по-

зиция была впоследствии ярко представлена в творчестве и полити-

ческой деятельности радикального крыла английской революции,

американских «отцов конституции», во Французской революции пе-

риода якобинской диктатуры, консулата и империи.

Таким образом, в Новое время возникает новый образец пра-

вильно устроенного государства, отличный от образцов античной

цивилизации и от просвещенного абсолютизма. Наряду с началами

свободы, законности и общего блага, которые ценились еще с греко-

римских времен, здесь особое значение приобретает способ распре-

деления властных полномочий верховной власти государства, в част-

ности обособления и равновесия властей (Монтескье), таких как за-

конодательная, исполнительная и судебная. Нормально устроенное

государство получает в Новое время наименование правового госу-

дарства (в немецкой литературе), государства «господства права»

382 Часть вторая. Современная история

(в англо-американской литературе), конституционного государства

(в трудах А. С. Алексеева, В. М. Гессена в России начала XX в.).

Главным заинтересованным слоем движения к уравниванию в

свободе, к личной и имущественной неприкосновенности в этот пе-

риод стало так называемое третье сословие (третье после духовенства

и дворянства), которое и возглавило в ряде случаев это движение к

бессословному (гражданскому) обществу. Это новое общественное

состояние получило название «буржуазное общество», по имени бур-

жуа (житель городов), из которых в основном и пополнялось третье

сословие. Отныне все перемены в направлении к этому обществен-

ному состоянию стали именоваться буржуазными или пробуржуаз-

ными, например английская буржуазная революция, буржуазные ре-

формы в России и Японии 60-х гг. XIX в. и др.

Другие направления перемен

Функционирование права испытывает в Новое время влияние

ряда новых факторов, прежде всего технологических и научно-тех-

нических (появление фабричных и заводских массовых производств

с новыми требованиями к рабочей силе и условиям труда). На этот

же период приходится завершение процесса становления наций-

государств, начавшегося в средние века и ускоренного централиза-

торскими устремлениями абсолютных монархий с их верховным

единодержавием, бюрократической иерархией и специализацией и

первыми опытами национальных кодификаций права. Упорядочива-

ние и кодификация права происходили путем собирания местного

(обычного) права и общегосударственного законодательного мате-

риала в единые своды (сводные законы наподобие ордонансов вре-

мен Кольбера), подразделяющиеся отныне на своды (кодексы, кни-

ги) гражданского, карательного, конституционного права и др. Впо-

следствии и эта градация подверглась дальнейшему дроблению и

перегруппировке.

Особым вниманием пользовалось конституционное право, кото-

рое призвано было регулировать распределение и осуществление го-

сударственной власти в центре и на местах, а также взаимоотноше-

ния учреждений государственной власти между собой и с граждана-

ми. Регулирование взаимоотношений между властвующими и

подвластными (т. е. между носителями государственных властных

полномочий и носителями определенных гражданских полномочий)

иногда называют вслед за Монтескье предметом особой отрасли под

названием политическое право.

Характерно, что в конкуренции названий для отрасли права, ре-

гулирующей устройство и порядок деятельности учреждений госу-

дарства в их взаимоотношениях с гражданами, предпочтение было

Тема 18. Возникновение современного права и государства 383

отдано названию конституционное право, хотя наряду с ним имеют

хождение также названия «государственное право», «публичное пра-

во» и гораздо реже «политическое право». Между тем последнее на-

звание в наибольшей мере олицетворяет преемственную связь с по-

литической философией древних, в частности с Аристотелем, и в

этом смысле удерживает гораздо больше элементов древней, в дан-

ном случае античной, традиции обсуждения природы, назначения и

практического функционирования различных форм политического

устройства.

Однако само название отрасли не в состоянии передать всей

сложности или специфичности предмета регулирования. Здесь

большое значение приобретает методологическая ориентация ис-

следователя или толкователя применяемого права. Традиция пози-

тивистского рассмотрения предмета конституционного права (его

чаще всего в этой традиции именуют государственным правом) огра-

ничивает свою задачу анализом структурных и формально-юриди-

ческих функциональных особенностей организации и деятельности

государства, т. е. обсуждением вопроса «как это устроено и дейст-

вует?», а не вопроса «почему так устроено и действует так, а не

иначе?».

Различие позитивистского и философского восприятия консти-

туционных (общеустроительных) проблем сказалось и на трактовке

прав и обязанностей гражданина. Философская трактовка, поддер-

жанная голландцем Гуго Гроцием (начало XVII в.), затем публици-

стами английской революции, а также Дж. Локком и С. Пуфендор-

фом (конец XVII в.) и, наконец, Монтескье (вторая половина

XVIII в.), исходила из различения прав человека и гражданина. Та-

кое различение отчасти восходило к раннехристианской традиции

различения сферы личной подчиненности («Богу Богово, кесарю

кесарево») и двух сфер законного послушания — закону государст-

венному и закону, запечатленному в сердцах (an. Павел). Согласно

протестантскому правопониманию человек спасется не благодаря

посредничеству церкви, а прежде всего благодаря личному усердию

в преодолении всевозможных жизненных тягот, искушений и пре-

град.

Для гуманистов эпохи Возрождения человек не Бог, но тем не ме-

нее достоин особого уважения и почитания, поскольку он способен

на многое. В первых конституционных формулировках прав челове-

ка и гражданина человек представлен таким созданием Божьим, ко-

торое наделено неотъемлемыми с момента рождения правами —

правом на жизнь, свободу, собственность. Гражданин, напротив,

приобретает или утрачивает свои права вследствие своей причастно-

сти к политическому и правовому общению в таком искусственном

образовании, каковым в представлениях философов права является

государство с его учреждениями и законами.

384 Часть вторая. Современная история

Так складывался круг новых представлений в области правовой

жизни, таким этот круг представлений остается и в настоящее время.

В этом смысле историю Нового (с XVI в.) и Новейшего (после

1914 г.) времени следует воспринимать как историю современную —

противоположность, но отчасти и продолжение истории древности и

средних веков.

Рубежи Нового времени

Точное определение начальной стадии новой истории (Нового

времени) составляет определенную трудность. Обычно начальным

периодом воспринимается 1640 г. в истории Англии, т. е. эпизод,

связанный с решением английского короля Карла I Стюарта созвать

парламент, который он до этого неоднократно разгонял, долгое вре-

мя не созывал и которому суждено было пережить и самого короля,

и упразднение королевской власти в стране. Это был действительно

радикально новый политический период в истории Англии и всей

Европы. Обычно эту же дату считают началом английской револю-

ции, что уже нельзя считать вполне достоверным, поскольку первые

два года конфликт между королем и парламентом происходил в рам-

ках конституционных правил и традиции.

Практикуются и другие хронологические точки отсчета Нового

времени, например с периода так называемых географических от-

крытий, в частности с открытия Америки Христофором Колумбом в

1492 г. и открытия в 1488 г. морского пути из Европы в Индию пор-

тугальским мореплавателем Васко да Гамой. Эти открытия содейст-

вовали не одному лишь выгодному товарообмену европейцев с за-

морскими странами (характерно, что стоимость привезенных пряно-

стей из Индии в 60 раз превысила затраты на всю экспедицию Васко

да Гамы), но также развитию промышленности, торгового и военно-

го флота, а кроме того, такому размаху колониальной экспансии, ко-

торый сильно изменил политическую жизнь и отдельные правовые

институты не только завоеванных и покоренных народов, но и са-

мих государств-метрополий.

Еще одна периодизация может быть выстроена с учетом собы-

тий, связанных с идейной подготовкой радикальных перемен в по-

литической и правовой жизни отдельных народов, стран и регио-

нов. Самым памятным событием второй половины XVIII в. стало

опубликование 28-томной Энциклопедии Д'Аламбера и Дидро, или

Толкового словаря наук, искусств и ремесел, ставшей символом «века

просвещения». Когда Энциклопедию стали продавать в книжных

магазинах, то доход от ее продажи оказался гораздо большим, чем

от всей торговли Франции с «обеими Индиями». Многие идеи Эн-

циклопедии спровоцировали не только антипросветительские тен-

Тема 18. Возникновение современного права и государства 385

денции, но и довольно скоро стали лозунгами революции 1789 г.

Историю революционных программ Нового времени в Европе мож-

но представить и в таких хронологических рамках: от октябрьских

тезисов 1517 г. Мартина Лютера, вывешенных на входе в универси-

тетскую церковь г. Виттенберга, до апрельских тезисов 1917 г.

В. И. Ленина.

История права и государственных учреждений в Новое время,

как это видно на примере отдельных правовых принципов или ин-

ститутов (правление народа, права человека, полномочия парламен-

та), не позволяет выстраивать жесткие хронологические рамки пе-

риодизации их изменений в стране или группе стран. Для отдель-

ных отраслей законодательного регулирования (гражданское,

карательное право) характерно не радикальное, а только постепен-

ное накопление некоторых новых свойств и элементов, которые

под влиянием самых неоднородных благоприятных состояний и

процессов обретают затем устойчивую форму и имеют долговре-

менное действие. Существенны при этом также элементы преемст-

венности в таких переменах. Так, зарождение идеи разделения и

баланса властей можно проследить еще во времена деятельности

спартанского реформатора Ликурга и афинского законодателя Со-

лона.

Определенные черты преемственности в ходе рецепции или

адаптации римского права и правоведения к местным условиям

можно обнаружить в истории стран Западной Европы на протяже-

нии Нового времени. Преемственность присуща не только отдель-

ным способам рецепции римского права, но и некоторым особен-

ностям его толкований и оценок. Если для средних веков римское

право предстает образцом универсальности («всемирное право», по

отзыву Фридриха Барбароссы, XII в.), а также «писаным разумом»,

«юриспруденцией, висящей в воздухе» (средневековые юристы), то

в XIX в. — веке классических современных кодификаций — рим-

ское право обретает свойства высокой престижности (в иерархии

других правовых систем) и научности как право «общее, высшее,

научное» (Моддерман, 1886 г.). Для современных правоведов оно

предстает наилучшим вариантом правового регулирования частных

имущественных отношений, лучшей начальной школой правоведе-

ния и незаменимой основой для всех классических ныне образцов

законодательства в области гражданского права (Кодекс Наполео-

на, Гражданское уложение Германской империи).

Изложение материала третьего и четвертого разделов, относяще-

гося к периоду новой и новейшей истории, строится по страноведче-

скому и хронологическому принципу с единственным исключением

для разделов обзорного, обобщающего характера. История права и

государства Нового времени представлена историческим опытом

Англии, США, Франции, Германии, Японии, Канады, латиноамери-

386 Часть вторая, Современная история

капских стран. В новейший период истории к ним добавлен опыт

некоторых стран и регионов ближнего и дальнего зарубежья —

Полыни, Ирана, Турции, Кореи, Кубы и др.

Контрольные вопросы

В чем своеобразие политических и правовых идей сторонников

церковной Реформации?

Какие политические перемены сопровождали первые европей-

ские революции?

Что считать хронологическим рубежом, отделяющим средневеко-

вую историю права и государства от современной?