Герчикова И.Н. Регулирование предпринимательской деятельности: государственное и межфирменное
Подождите немного. Документ загружается.
171
выступающее под любым именем. В большинстве частных компаний с ограниченной ответственностью
в качестве директоров выступают владельцы паевого капитала.
Согласно уставу деятельностью компании может управлять один или несколько директоров,
которым предоставляются широкие полномочия. Деятельность совета директоров регулируется
уставом, в котором содержатся детально разработанные правила по таким вопросам, как кворум,
порядок принятия резолюций, избрание председателя путем голосования. По уставу директора должны
назначаться общим собранием акционеров, но и совету директоров предоставлено право
самостоятельно заполнять вакансии. Как и в публичной компании, уставом предусмотрено наличие
должности секретаря компании, который не имеет таких полномочий, как директор. Секретарь
назначается советом директоров либо общим собранием акционеров. Секретарь выполняет
административные обязанности, в основном связанные с координацией деятельности по вопросам
предоставления сведений и информации в соответствии с требованиями закона о компаниях.
Реестр, имеющийся в регистрационном отделе фирмы, должен включать: фамилию и адрес
секретаря, список директоров с указанием их фамилий, адресов, должностей и других данных,
относящихся к их деятельности в предыдущие пять лет. Реестр должен быть доступен акционерам
бесплатно, а третьим лицам – за установленную плату.
Акции. Частная компания может выпускать такие же категории акций, как и публичная. Однако в
частной компании с ограниченной ответственностью директора согласно уставу не могут
регистрировать сделки с ценными бумагами. Существует официальное запрещение на деление паевой
собственности, и владельцы паев не имеют права предлагать свои паи публике. В уставе частной
компании обычно предусмотрено, что владельцы паев не могут продать свою долю, не предложив ее
перед этим другим участникам паевого капитала. В соответствии с определенными условиями частная
компания может приобретать собственные паи и оказывать финансовое содействие в их приобретении
третьим сторонам. Остальные условия совпадают с такими же условиями в публичной компании.
7.2. Правовое регулирование предпринимательства в США
7.2.1. Законодательство и правовые формы предпринимательства в США
В США существует развитая и хорошо приспособленная к рыночным условиям законодательная
база, регулирующая различные формы предпринимательской деятельности. Важнейшими правовыми
формами предпринимательства являются:
· индивидуальное предпринимательство;
· товарищества;
· общества;
· совместные предприятия.
Формами предпринимательских организаций могут быть также: товарищеские ассоциации, паевые
объединения, компании с ограниченной ответственностью, договоры о трасте.
Законодательство в США раздельно определяет правовое положение каждой из форм
предпринимательства как на федеральном уровне, так и на уровне штатов.
Индивидуальное предпринимательство (Soleproprietorship). Является самой простой формой ведения
бизнеса, которая допускает привлечение наемного труда и не подлежит регистрации. Правовое
регулирование индивидуальной предпринимательской деятельности осуществляется общими нормами
коммерческого законодательства. Индивидуальное предпринимательство предполагает единоличное
владение – собственность одного лица, имеющего полное право на полученную в результате
хозяйственной деятельности прибыль и полностью ответственного за любые убытки, которые несет
предприятие.
Товарищества (Partnership). Представляют собой объединения двух или более лиц для ведения в
качестве собственников деятельности с целью получения прибыли. Товарищество (партнерство)
создается на основе договора. К договору о товариществе применяются все обычные нормы о сделках,
т. е. договор может быть не только письменным, но и устным, и даже основанным на конклюдентных
действиях. Такой договор не подлежит регистрации. Для определения существования товарищества
применяется в качестве доказательства участие в распределении прибыли от предпринимательской
деятельности (в понятие прибыли не включается зарплата и иные выплаты). Товарищества бывают двух
видов: полные и коммандитные. По данным федеральной налоговой службы в США насчитывается
172
более 1,7 млн полных и коммандитных товариществ.
Полное товарищество (General partnership) предполагает неограниченную ответственность каждого
участника по долгам, обязательствам и другой задолженности товарищества. В соответствии с
принципами общего права товарищи несут полную ответственность по всем обязательствам
товарищества. Полное товарищество в США не признается юридическим лицом, хотя и обладает
определенными свойствами правосубъектности. Полное товарищество образуется на основе договора о
партнерстве. Оно определяется как объединение двух и более лиц для ведения дел с целью извлечения
прибыли. Любой компаньон полного товарищества обладает компетенцией представлять других
владельцев и принимать финансовые обязательства. Каждый участник имеет право на заключение
сделок и равный голос в управлении и контроле. Прибыли и убытки делятся поровну, если иной
порядок не предусмотрен в договоре о партнерстве. В рамках полного товарищества не происходит
передача интересов участника в случае его выхода из компании в результате смерти или другой
причины. Согласно американскому налоговому законодательству полное товарищество не является
отдельным налогоплательщиком как юридическое лицо. Прибыль делится между партнерами и каждый
из них уплачивает налог со своей доли как физическое лицо. В США полные товарищества получили
широкое распространение. В форме товариществ часто создаются аудиторские, адвокатские и
медицинские фирмы, насчитывающие десятки, а иногда и сотни участников.
Создание и деятельность полных товариществ регулируется Единообразным законом о
товариществах (Uniform Partnership Act), который был рекомендован Конференцией по унификации
законодательства штатов в 1914 г. и затем был принят в 49 штатах и федеральном округе Колумбия.
Исключением является штат Луизиана, в котором исторически действует французская система
законодательства. Согласно Единообразному закону о товариществах товарищества могут обладать
обособленным имуществом, а также приобретать права и выполнять обязанности от своего имени. В
принятой в 1992 г. новой редакции Единообразного закона о товариществах, предложенной
Американской ассоциацией юристов, установлена субсидиарная ответственность товарищей по делам
товарищества; товарищество является юридическим лицом, а не совокупностью физических лиц.
Коммандитное товарищество (Limited partnership) – это товарищество, состоящее из одного или
более полных товарищей (general partners) и одного или более членов-вкладчиков (limited partners).
Правовое положение полных товарищей в основном такое же, как и в обычном полном товариществе.
Они ведут контроль за деятельностью партнерства и несут неограниченную личную ответственность по
долгам, обязательствам и другим задолженностям товарищества. Другие участники-вкладчики не
занимаются контролем за деятельностью фирмы и отвечают по обязательствам товарищества только в
пределах своего личного вклада. Выход одного из партнеров не ведет к прекращению деятельности
фирмы. В отличие от полного товарищества коммандитное товарищество подлежит регистрации. Для
этого представляется сертификат коммандитного товарищества, в который не вносятся имена, адреса и
размеры вклада членов-вкладчиков. Доминирующее значение при регистрации имеет договор между
участниками товарищества, составленный в письменной форме.
Для коммандитного товарищества является традиционным запрещение участия вкладчика в
управлении товариществом. Вкладчик имеет право только на получение информации. Но вкладчик
может быть работником или представителем товарищества, принимать участие в голосовании
товарищей по наиболее важным вопросам. Если вкладчик участвует в управлении товариществом, он
несет ответственность только перед третьими лицами, которые сотрудничают с данным коммандитным
товариществом, добросовестно полагая, что вкладчик является полным товарищем на основании его
поведения.
Создание и деятельность коммандитных товариществ регулируется в США Единообразным законом
о коммандитных товариществах (Uniform Limited Partnership Act), одобренным и рекомендованным
штатам в 1916 г. Конференцией по унификации законодательства штатов. В 1976 г. Единообразный
закон был одобрен в новой редакции, а в 1985 г. в него были внесены изменения (Revised Uniform
Limited Partnership Act). В старой или новой редакции закон был принят во всех, штатах США, кроме
Луизианы. Внесенные в 1985 г. изменения отменили требование об обязательном определении в уставе
общего направления деятельности коммандитного товарищества.
Общества (Corporations). Общества в США представляют собой предпринимательские корпорации
открытого и закрытого типа.
Законодательство о корпорациях включает: корпоративные коды; общее прецедентное право о
корпорациях; законы о ценных бумагах; законы о продаже и передаче ценных бумаг; антимонопольное
173
законодательство; налоговое законодательство; правила фондового рынка; правила ведения
бухгалтерского учета.
Корпоративные коды – это законы о корпорациях, принятые практически во всех штатах страны. Они
содержат положения по корпоративному законодательству, развитые правовой доктриной
американских судов. В отношении открытых корпораций действуют правила, установленные в законе, а
не прецедентное право.
Корпорации (Corporations) – охватывают следующий широкий круг организаций:
· предпринимательские корпорации (Business corporations, Profit-making corporations, Private
corporations – обозначение Corp., Inc.) или частные корпорации, которые создаются с целью
получения прибыли;
· публичные корпорации (Public corporations) – государственные и муниципальные органы (города,
округа);
· полупубличные корпорации (Quasi-public corporations) – служат общим нуждам населения. Это
корпорации в области снабжения населения газом, водой, электричеством;
· непредпринимательские корпорации (Non-profit corporations) – не преследуют целей получения
прибыли. Это религиозные организации, школы, благотворительные фонды.
Деятельность предпринимательских и непредпринимательских корпораций регулируется раздельно.
Особому правовому регулированию подлежат корпорации в сфере банковской деятельности и
некоторые другие виды корпораций. Предпринимательские корпорации занимают на рынке США
доминирующее положение по сравнению с другими формами ведения предпринимательской
деятельности. Предпринимательские корпорации составляют только 5% общего числа
предпринимательских организаций, но на их долю приходится примерно 87% общего дохода от
предпринимательской деятельности.
В основе законодательства о предпринимательских корпорациях большинства штатов лежит
Примерный закон о предпринимательских корпорациях 1969 г. (Model Business Corporations Act),
принятый Американской ассоциацией юристов. Новая редакция Примерного закона (Revised Model
Business Corporations Act) была принята в 1984 г. и затем в 1994 г., которая предусматривала внесение
дополнительных изменений в сторону либерализации регулирования деятельности открытых
корпораций (Corporations). Некоторые штаты (их 13) уже изменили свое законодательство о
корпорациях в соответствии с новой редакцией Примерного закона.
Законодательство штата Делавэр традиционно является наиболее либеральным по отношению к
корпорациям и устанавливает минимальный контроль за их деятельностью со стороны государства.
Этим обусловлено то, что половина крупнейших корпораций и примерно 40% корпораций,
зарегистрированных на фондовых биржах в США, учреждены в штате Делавэр. К настоящему времени
многие штаты вслед за Делавэром изменили свое законодательство о корпорациях в сторону
либерализации.
Образование и деятельность закрытых корпораций (Statutory close corporations) регулируется
Примерным положением о закрытых корпорациях (Model Statutory Close Corporation Supplement),
принятым вместе с новой редакцией Примерного закона о предпринимательских корпорациях в 1984 г.
В большинстве штатов приняты нормы, предусматривающие особенности деятельности закрытых
корпораций. Например, Общий закон о корпорациях штата Калифорния содержит ряд статей,
посвященных особенностям правового регулирования. В Общем законе о корпорациях штата Делавэр
имеется глава под названием «Закрытые корпорации. Специальные положения». В штате Мэриленд
принят отдельный закон о закрытых корпорациях.
Закон обычно устанавливает максимальное количество участников закрытой корпорации. В
Примерном положении о закрытых корпорациях (п. 3(в)) установлено, что число участников не должно
превышать 50. В Делавэре число участников предусмотрено не более 30; в Калифорнии – 35; в штате
Мэриленд закон вообще не устанавливает число участников.
Характерными чертами американского законодательства о предпринимательских корпорациях в
современных условиях являются следующие:
· постепенный переход от императивных норм к диспозитивным и использованию более гибких
методов нормативного регулирования, что обусловлено стремлением привлечения корпораций в
данный штат;
· закрепление в законах о корпорациях правил об ответственности управляющих, которые
традиционно регулировались прецедентным правом;
174
· расширение категорий акций – сближение правового режима акций и облигаций и образование
«конвертируемых ценных бумаг»; разделение акций на простые и привилегированные заменяется
на требование подробного описания в уставе всех прав, предоставляемых каждой категории
акций; устанавливается право корпораций выпускать свои категории акций;
· судебные способы защиты прав акционеров принимают форму «коллективных» исков и
«производных» исков, предъявляемых акционерами от имени корпорации; расширение
законодательных мер против злоупотреблений своими правами со стороны акционеров;
· отказ от понятия уставного капитала как основной гарантии защиты прав кредиторов и переход на
такие способы защиты, как ограничения на выплату дивидендов и осуществление иных выплат;
ответственность участников корпораций за долги корпорации в случае злоупотреблений с их
стороны;
· отдельное регулирование деятельности закрытых корпораций.
Акционерное (корпоративное) право США оказало значительное влияние не только на страны
общего права, но и на страны континентального права. Так, Япония, в которой действует
континентальная система права, в 1951 г. изменила свое законодательство о корпорациях с тем, чтобы
приблизить его к американской модели.
Совместные предприятия (Joint venture). Создаются для осуществления совместной хозяйственной
деятельности либо на определенный срок, либо для выполнения конкретного проекта. Его признаками
являются: общность интересов участников; взаимный контроль при осуществлении совместной
деятельности; участие в разделе прибылей, но не в качестве собственников, а в качестве относительно
самостоятельных руководителей; совместное несение убытков.
В отношении создания и деятельности совместных предприятий в США применяется общее право,
основанное на судебной практике. Участник совместного предприятия не имеет права представлять
интересы других участников перед третьими лицами, если он не был специально уполномочен ими.
Участники отвечают по долгам предприятия, но не в качестве солидарных должников. В остальном
суды применяют к деятельности совместных предприятий нормы о полных товариществах.
Особенностью других форм предпринимательских организаций являются следующие.
Товарищеские ассоциации (Partnership associations) существуют в штатах Мичиган, Нью-Джерси и
Огайо. Они представляют собой нечто среднее между коммандитным товариществом и закрытой
корпорацией.
Паевое объединение (Joint stock association) имеет капитал, состоящий из паевых вложений
участников, которые получают акции, свободно обращающиеся на бирже. Все участники несут полную
ответственность за долги и обязательства объединения.
Компания с ограниченной ответственностью (Limited liability company) отличается от корпораций
тем, что она создается на определенный срок и в ней устанавливаются ограничения на передачу долей
участия. Такая форма организации позволяет не подпадать под двойное налогообложение (т. е.
налогообложение прибыли и доходов) и ограничивать ответственность владельцев небольшого бизнеса
наиболее выгодным для них образом.
Договор о трасте (Trust) является специфическим видом гражданско-правового договора. Участники
договора передают свои финансовые средства или другое имущество, из которых финансируется или
формируется предприятие, третьему лицу (иногда специально созданному для этой цели) под его
доверительное управление. Это третье лицо (часто крупный банк или специальная управленческая
компания) выступает в качестве доверительного собственника созданного таким образом предприятия,
а его участники формально не имеют никаких прав (и законных возможностей) участвовать в
управлении или влиять на это управление. Однако на самом деле они часто решают все вопросы
управления предприятием, включая и подбор доверительного собственника (фактически наемного
управляющего предприятием).
7.2.2. Порядок образования и управления корпорациями в США
Корпорации открытого типа (Corporations)
Образование. В процессе образования корпорация проходит четыре стадии.
1. Подготовка устава и внутреннего регламента. Этому предшествует заключение учредительского
договора, регулирующего совместную деятельность по созданию корпорации. Устав и внутренний
регламент удостоверяются нотариусом (судом) и должны содержать установленные в законе сведения.
175
Примерный закон и законы штатов Делавэр, Нью-Йорк, Мичиган, Калифорния и других
предусматривают, что корпорация возникает в момент представления устава в соответствующее
государственное учреждение.
2. Формирование капитала путем объявления публичной подписки на акции.
3. Созыв учредительного собрания акционеров, на котором заслушивается отчет учредителей,
утверждается устав и выбираются руководящие органы.
4. Регистрация, в ходе которой проверяется соответствие создаваемой корпорации требованиям
закона, выдается регистрационный сертификат, свидетельствующий о занесении в торговый реестр.
Факт регистрации публикуется в печати.
После регистрации корпорация получает следующие права: быть истцом и ответчиком в суде; иметь
и изменять печать корпорации; принимать и вносить изменения во внутренний регламент корпорации;
любым способом приобретать, иметь в собственности, владеть, пользоваться всяким движимым и
недвижимым имуществом; отчуждать, закладывать, сдавать в аренду и иным способом распоряжаться
своим имуществом; совершать различные операции с ценными бумагами других корпораций;
принимать на себя обязательства и предоставлять гарантии или иным образом обеспечивать
обязательства; держать имущество в качестве обеспечения обязательств должников; быть учредителем,
участником или руководить деятельностью любой другой организации или объединения; вести
деятельность и открывать конторы в штате регистрации и за его границами; назначать и устанавливать
пенсии и принимать различные социальные планы для должностных лиц и служащих корпорации;
вести благотворительную деятельность; вести любую правомерную деятельность, содействующую
проведению политики правительства; осуществлять все иные правомерные действия для ведения
деятельности корпорации.
Основными признаками предпринимательской корпорации, отличающими ее от других форм
ведения предпринимательской деятельности, являются:
· ограниченная ответственность участников по долгам корпорации;
· свободная передача акций между участниками корпорации;
· управление через Совет директоров (централизованное управление);
· независимость существования корпорации от состава ее членов; корпорация не может прекратить
существование из-за выхода одного или нескольких акционеров; она продолжает существовать до
наступления соответствующей процедуры – ликвидации в процессе банкротства или
добровольной ликвидации.
В новой редакции Примерного закона о предпринимательских корпорациях установлено, что если в
уставе корпорации не предусмотрено иное, каждая корпорация имеет бессрочное существование и
обладает такими же правами, как физическое лицо, совершать все действия, необходимые или
приемлемые для ведения ее деятельности. Такая система классификации признаков применяется в
качестве критериев для определения того, подлежит ли предпринимательская организация обложению
налогом на прибыль (не подлежит, если отсутствуют по крайней мере два критерия).
Предпринимательская корпорация в США соответствует понятию акционерного общества. Как и в
акционерном обществе, в корпорации акционер несет ограниченную ответственность по обязательствам
и долгам общества только в пределах суммы, уплаченной за акции. Капитал корпорации делится либо
на акции, либо на паи, между которыми не существует принципиального различия. Корпорации
обязаны освещать свою деятельность.
Корпорация, однако, не во всех отношениях тождественна европейским акционерным обществам.
Она имеет целый ряд присущих только ей особенностей, в частности, в области организации, порядка
образования капитала, управления и т. д. Инвестирование капитала осуществляется в корпорации с
помощью акций и различных ценных бумаг. Акционеры получают прирост на свои инвестиции в виде
дивидендов или путем увеличения стоимости вложенного капитала. Как правило, акции свободно
переходят от одного владельца к другому, если передача не запрещена соглашением акционеров.
Акционеры не могут осуществлять прямой контроль за деятельностью корпорации. Они выбирают
совет директоров и правление, члены которых выступают как доверенные лица акционеров и проводят
политику в их интересах.
Прибыль корпорации подлежит налогообложению. Акционеры также уплачивают налоги с
дивидендов, полученных от корпорации, что считается двойным налогообложением.
В США отсутствует единый для всех штатов закон, определяющий правовое положение корпораций.
Поэтому обычно корпорации образуются по закону того штата, где предусмотрены наиболее льготные
176
условия в отношении уплаты налогов и сборов, взимаемых при создании корпораций. Особенно
популярны в этом отношении штаты Делавэр и Нью-Джерси.
Устав. Согласно Примерному закону устав корпорации, представляемый для регистрации
Секретарю штата или другому должностному лицу, должен содержать следующий минимум сведений:
· название корпорации;
· количество акций, которое корпорация может выпустить (если корпорация будет выпускать акции
различных категорий, то их количество и объем предоставляемых ими прав);
· первоначальный регистрируемый адрес офиса и имя первоначально регистрируемого по этому
адресу представителя корпорации;
· имена и адреса учредителей.
В уставе открытой корпорации не указывается, что она открытая, так как по праву США при
образовании корпорации это предполагается. Даже если в такой корпорации присутствуют некоторые
признаки закрытой корпорации, ее деятельность будет все равно регулироваться общими нормами
корпоративного права. Помимо устава документом, регулирующим деятельность корпорации, является
ее внутренний регламент, утверждаемый общим собранием, а иногда и советом директоров. Каждый
желающий может ознакомиться с уставом в учреждении, регистрирующем корпорации, и получить
официальную справку, свидетельствующую о внесении корпорации в реестр.
Ответственность учредителей как лиц, подписавших устав, обычно не устанавливается, поскольку
роль учредителя ограничена и заканчивается назначением первого состава совета директоров, т. е.
учредитель обычно не становится участником корпорации. Совет директоров одобряет выпуск акций.
Примерный закон устанавливает, что все лица, которые действуют якобы от имени корпорации, зная,
что корпорация еще не создана, несут солидарную ответственность по заключенным сделкам.
Корпорация отвечает по таким сделкам в случае их одобрения собранием акционеров.
Образование капитала. Все предпринимательские корпорации в США являются акционерными, а не
паевыми. Корпорация обладает правом собственности на свое имущество, акционеры – определенным
набором прав по отношению к корпорации. В Примерном законе дается следующее определение
понятия «акционер»: «Акционер – означает лицо, на имя которого зарегистрированы акции в книгах
корпорации». Через посредство акционерного капитала устанавливается доля участия каждого
акционера в акционерном обществе, так как акционерный капитал разбивается на акции и доля участия
акционера определяется исходя из общего числа выпущенных акций. Сама акция как ценная бумага
является движимым имуществом, объектом права собственности.
Акция удостоверяет права акционера на получение дивиденда; участие в управлении обществом;
получение части имущества, оставшегося после ликвидации общества; на предоставление
дополнительных льгот, в том числе пенсионных выплат; предоставление информации на определенных
условиях. Акционер имеет право доступа к документации общества с целью контроля над
деятельностью управляющих, получение списка акционеров для рассылки им информации,
помогающей согласовать позицию акционеров на собрании.
Однако права акционера ограничиваются следующими условиями: требованием о подаче акционером
заявления за определенное количество дней до предполагаемого осмотра документов, содержащего
цель осмотра; правилом о том, что право ознакомиться с документацией общества имеет только
акционер или акционеры, владеющие в совокупности не менее чем определенным количеством акций
(по закону о предпринимательских корпорациях штата Нью-Йорк – 5%), или лицо, являвшееся
акционером в течение установленного периода времени до подачи заявления об ознакомлении с
документацией.
Примерный закон устанавливает преимущественное право акционеров на покупку акций,
выпускаемых корпорацией, что является одним из наиболее важных способов защиты мелких
акционеров. Это право должно быть внесено в устав, оно предусматривает:
· обязанность совета директоров предоставить акционерам возможность купить выпущенные
корпорацией акции в размере, пропорциональном их участию; срок определяется советом
директоров, если не оговорен в уставе;
· право акционера отказаться от осуществления своего преимущественного права, представив отказ
в письменном виде;
· возможность продажи акций, в отношении которых акционеры не воспользовались своим
преимущественным правом, другим лицам в течение года после того, как они были предложены
акционерам, и по цене не ниже той, по которой они предлагались акционерам. Продать акции по
177
более низкой цене по истечении года можно только после того, как они по этой цене были
предложены акционерам;
· преимущественное право не применяется к следующим категориям акций: 1) выпущенным в
качестве оплаты труда управляющим, представителям и работникам корпораций; 2) выпушенным
в течение шести месяцев после создания корпорации; 3) выпущенным за оплату не в денежной
форме;
· держатели неголосующих акций не пользуются преимущественными правами.
Отличительным признаком открытой корпорации всегда являлась свободная передача акций. Однако
в Примерном законе содержатся определенные ограничения, установленные в целях: (1) поддержания
статуса корпорации, если он зависит от числа или состава акционеров; (2) сохранения положения, при
котором корпорация не подпадает под действие законов об обращении ценных бумаг; (3) в любых
других целях. О наличии ограничения должно быть указано в сертификате акции, а если акции
выпущены без сертификатов, то в информации, рассылаемой акционерам.
В новой редакции Примерного закона концепция номинальной стоимости акций отменена. В нем
устанавливается, что по решению правления акции могут выпускаться в счет оплаты любым
материальным или нематериальным имуществом или иным выгодным для корпорации способом,
включая оплату договорами на оказание услуг или другими ценными бумагами корпорации. Это
означает, что иногда возникает необходимость продажи акций не за деньги или материальные ценности,
а за оказание услуг, предоставление права на интеллектуальную собственность и т. п. Жесткое
требование оплаты акций только в денежной форме может снизить эффективность деятельности
корпорации. Поэтому акции выпускаются в обмен на перечисленные выше обязательственные права
или нематериальные права или выгоды.
Защита интересов акционеров в этом случае осуществляется двумя способами: (1) установлением
строгой персональной ответственности директоров и (2) обязательным требованием предоставления
регулярной информации акционерам обо всех акциях, выпущенных в счет предоставления услуг в
будущем и долговых обязательств.
В США ответственность за выпуск акций возлагается на Совет директоров, так как именно его
решением производится оценка вкладов. Он устанавливает примерную цену акции – «возмещение»
(consideration); ответственность за правильное указание размера «возмещения» лежит полностью на
директорах.
Одним из стимулов для управляющих в США являются опционы. Опцион дает возможность
получить акции в будущем по цене, предусмотренной опционом, причем в момент выдачи опциона эта
цена выше, чем рыночная стоимость акций. Опционы вызывают заинтересованность управляющих в
повышении прибыльности корпорации, поскольку это влечет за собой повышение цены акций. Когда
цена акций будет высокой, они смогут приобрести акции по цене ниже рыночной. Опционом может
воспользоваться только бенефициар опциона в течение своей жизни.
Примерный закон в новой редакции не содержит положения о делении акций на простые и
привилегированные и устанавливает обязательное требование о том, что корпорация должна выпустить:
(1) по крайней мере один класс акций, предоставляющих неограниченное право голоса; (2) один класс
акций, которые предоставляют право на получение имущества, оставшегося после ликвидации
корпорации.
Корпорация может выпускать категории акций, которые предусматривают: особое право голоса;
право возврата или возможность обмена при определенных условиях; особый порядок подсчета
дивиденда; преимущества перед другими владельцами акций при распределении прибыли и имущества
корпорации при ликвидации.
В случае, если устав предусматривает выпуск акций разных категорий, закон требует не простого
указания на их привилегированный характер, а подробного описания всех предоставляемых ими прав.
Примерный закон дает корпорациям большую свободу в определении своей финансовой структуры:
разрешает разделить имущественную заинтересованность в корпорации и право голоса путем выпуска
акций различных категорий.
Акции, как и другие ценные бумаги, бывают именные и предъявительские. В США разрешено
обращение только именных акций. Это обусловлено следующими причинами: обращение
предъявительских акций затрудняет контроль за доходами; возможность нерегистрируемой скупки
акций осложняет контроль за соблюдением антимонопольного законодательства; вложение средств в
предъявительские акции дает возможность легализовать деньги, добытые преступным путем.
178
В США наблюдается такое увеличение видов акций, что практически снижаются различия между
обыкновенными и привилегированными акциями. Характерно также уменьшение различий между
акциями и облигациями. Это связано с изменением понятия облигации (bond) как ценной бумаги,
удостоверяющей долговое обязательство корпорации. Законы некоторых штатов стали предусматривать
возможность выпуска облигаций, предоставляющих их держателям право голоса по некоторым
вопросам деятельности корпораций. Это означает сближение правового режима акций и облигаций.
Кроме того, законодательством стала регулироваться конвертация акций и облигаций. На этой основе
выпускаются облигации с правом их обмена на акции (convertible bonds) и акции с правом обмена на
акции другой категории (convertible shares).
Выпуск и обращение акций в США регулируется законодательством о ценных бумагах, принятом на
федеральном уровне. Основными законами являются:
· Закон о ценных бумагах 1933 г. (Securities Act of 1933);
· Закон о фондовых биржах 1934 г. (Securities Exchange Act of 1934).
В большинстве штатов также приняты соответствующие законы.
Федеральный закон о ценных бумагах распространяется на все операции с ценными бумагами,
связанные с их выпуском в обращение, в частности на операции между эмитентами; первыми
владельцами ценных бумаг и посредниками. Согласно Закону открытая реализация ценных бумаг
разрешается только после того, как Федеральная комиссия по ценным бумагам и биржам
зарегистрирует специальное регистрационное заявление и проспект эмиссии, содержащие подробную
информацию о характере деятельности и финансовом состоянии корпорации; о перспективах развития
производства и о выпускаемых ценных бумагах. Комиссия делает эти сведения общедоступными.
Закон о ценных бумагах направлен на:
· предотвращение совершения обмана со стороны учредителей корпорации;
· обеспечение получения инвесторами полной информации, позволяющей принять правильное
решение о вложении средств;
· осуществление контроля за деятельностью корпораций, проводимого на основе положения о том,
что корпорации, акции которых находятся в свободном обращении, должны публиковать годовой
отчет по специальной форме, а также предоставлять информацию о деятельности корпорации в
учреждение, которое ее зарегистрировало. Все эти сведения являются общедоступными, и
инвестор, опираясь на них, принимает решение о приобретении ценных бумаг.
В Примерном законе было отменено требование, предусматривающее обязательное поддержание
размера акционерного капитала. Вместо этого были введены жесткие ограничения на «распределения»
(distributions), главным из которых является выплата дивидендов акционерам.
Выплата дивидендов в соответствии с Примерным законом должна отвечать следующим
требованиям:
· проверка на несостоятельность (insolvency test), когда запрещается выплата дивидендов, в
результате которой корпорация окажется неспособной платить по обязательствам, срок
исполнения которых наступает в процессе обычной деятельности;
· требование к балансу (balance sheet test), когда запрещается выплата дивидендов, если в результате
выплат общее имущество корпорации будет меньше, чем сумма всех обязательств, плюс сумма,
необходимая для удовлетворения требований всех акционеров, имеющих преимущественные
права в случае ликвидации корпорации.
Размер дивидендов устанавливается директорами, которые несут личную ответственность за
финансовое состояние общества в целом и за незаконную выплату дивидендов, в частности.
Американское право предусматривает возможность возложения ответственности за долги
корпорации на ее участников.
Организация управления корпорацией. В США законодательством предусмотрена двухзвенная
система управления: общее собрание и правление (совет директоров). Законодательство оставляет за
общим собранием акционеров в основном проведение выборов директоров, решение вопросов о
реорганизации общества и иных наиболее общих вопросов. На практике общее собрание акционеров не
рассматривается в качестве органа управления. Это обусловлено тем, что профессиональная
неквалифицированность акционеров в вопросах ведения бизнеса, их стремление к увеличению выплат в
виде дивидендов вместо направления средств на развитие производства делают принятие решений
акционерами неэффективным. На практике в США третьим звеном является исполнительный орган в
лице президента корпорации.
179
Фактически всей деятельностью корпорации руководит совет директоров, осуществляющий все
функции управления.
В Примерном законе содержится следующее положение: «Все полномочия корпорации
осуществляются советом директоров либо под его руководством и вся деятельность корпорации
осуществляется под руководством Совета директоров, компетенция которого может быть ограничена в
уставе». Такое положение содержится в законах практически всех штатов.
Совет директоров выполняет следующие функции:
· определение политики корпорации в области производства, установления цен на производимую
продукцию или оказываемые услуги, обеспечения производства сырьем, реализации выпускаемой
продукции, найма рабочей силы;
· решение вопроса о выплате дивидендов акционерам и определение способов финансирования
корпорации;
· принятие и изменение внутренних регламентов корпорации, если закон или устав не относит это к
компетенции общего собрания;
· рассмотрение таких вопросов деятельности корпорации, как реорганизация, ликвидация, продажа
основной части имущества до рассмотрения их общим собранием акционеров;
· наем, установление размеров вознаграждения работников, контроль и смещение должностных лиц
корпорации;
· делегирование части своих прав создаваемым комитетам или назначаемым должностным лицам;
· назначение управляющих.
Таким образом, в США обязанность проведения мероприятий по управлению акционерным
обществом и ответственность за ее исполнение полностью возложена на Совет директоров.
Согласно Примерному закону, директор корпорации необязательно должен быть акционером.
Для корпораций США характерно участие в советах директоров корпораций независимых
директоров, т. е. директоров, которые не занимают других должностей в корпорации. Независимые
директора обычно выбираются из известных специалистов, людей, пользующихся авторитетом в
обществе.
Директора, как правило, избираются на один год и могут быть переизбраны. Многие законы,
например, штатов Делавэр, Нью-Йорк, предусматривают возможность обеспечения преемственности в
Совете директоров за счет обновления каждый год всего одной трети директоров. Директора могут
быть отстранены от должности общим собранием акционеров по определенным основаниям: обман,
совершение преступления, злоупотребление служебным положением, ведущее к потере доверия, или
если закон позволяет, то без всяких оснований. Так, Примерный закон и Общий закон о корпорациях
штата Делавэр предусматривают возможность смещения директора без всяких оснований. Общий закон
о корпорациях штата Калифорния разрешает отстранение директора от должности без оснований, но
предусматривает некоторые ограничения. Закон о предпринимательских корпорациях штата Нью-Йорк
разрешает смещение директора без оснований только в том случае, если это специально отмечено
уставом корпорации.
Поскольку в США совету директоров предоставляются весьма широкие полномочия и именно на
него возлагается ответственность за управление корпорацией, важное значение имеет вопрос об
ответственности директоров.
Регулирование ответственности директоров по американскому праву делится на: 1) ответственность
за нарушение обязанностей перед корпорацией и акционерами; 2) ответственность за незаконную
выплату дивидендов акционерам и иные выплаты.
Директора являются доверенными лицами акционеров и корпорации. Поэтому на них лежат
«обязанности доверенных лиц» (fiduciary duties), которые традиционно делятся на две категории: (1)
«обязанность лояльности» (duty of loyalty) и (2) «обязанность должной степени заботливости» (duty of
care). Акционеры могут предъявить иски директорам, которые нарушили эти обязанности.
«Обязанностью лояльности» называют обязанность справедливого ведения бизнеса. Она касается в
основном случаев, когда директор лично заинтересован в сделке. Директора можно привлечь к
ответственности за нарушение обязанности лояльности, если он действует в своих собственных
интересах, а не в интересах корпорации. Это положение отражено в статьях законов о корпорациях,
которые посвящены «противоречиям интересов» (conflict of interests). Однако противоречие интересов
само по себе не является достаточным основанием для того, чтобы сделку можно было оспорить,
поскольку такая сделка необязательно будет совершена в ущерб интересам корпорации. Так, в
180
официальном комментарии к Примерному закону указывается: «...Важно твердо помнить о том, что мы
имеем дело именно с возможным риском, – то есть противоречие интересов само по себе не является
преступлением или правонарушением, либо обязательно причиняет ущерб другим. Это просто
состояние дел. Во многих ситуациях корпорация и акционер получают значительную выгоду от сделки,
несмотря на наличие противоречия интересов со стороны директора».
В соответствии со ст. 41 Примерного закона директор не должен нести ответственность по сделке,
связанной с противоречием интересов, если он сообщил о наличии противоречия интересов совету
директоров или акционерам, и сделка была должным образом одобрена ими, либо если сделка является
справедливой по отношению к корпорации и целесообразной.
Процедура одобрения сделки, связанной с противоречием интересов, предусматривает требование
относительно кворума и порядка принятия решения советом директоров, поскольку заинтересованные
директора не имеют права голоса.
Примерный закон содержит новый специальный подраздел (F), посвященный сделкам, связанным с
противоречием интересов. В нем дается следующее определение противоречия интересов:
· директор имеет противоречие интересов, если при рассмотрении сделки он знает, что у него или у
его близких (закон определяет круг близких) есть финансовая заинтересованность в результатах
сделки, и можно обоснованно предположить, что этот факт может повлиять на его позицию при
голосовании во время принятия решения;
· противоречие интересов существует, если стороной в сделке, либо стороной, имеющей
финансовую заинтересованность, является лицо, на которое директор каким-либо образом
работает.
Ответственность за нарушение обязанности лояльности обычно относится только к сделкам.
«Обязанность должной степени заботливости» установлена в Примерном законе следующим
образом: «директор должен выполнять свои обязанности, включая его обязанности как члена какого-
либо комитета корпорации:
· добросовестно;
· с той степенью заботливости, которую обычный благоразумный гражданин в подобной должности
проявил бы в подобных обстоятельствах;
· таким образом, который, как он разумно считает, будет удовлетворять наилучшим образом
интересы корпорации».
Предполагается, что при принятии делового решения директора корпорации действуют на основе
полной информированности, добросовестно и будучи честно уверенными, что они действуют в
интересах корпорации. Директора несут ответственность, если доказано обратное, т. е. решение было
принято необъективно, директор не собрал всю необходимую информацию, не изучил ее должным
образом, халатно отнесся к своим обязанностям и т. д.
Как отмечено в проекте «Принципов управления корпорациями» Американского института права,
правило делового суждения предусматривает специальную защиту информированным деловым
решениям, отличным, например, от продолжительного халатного отношения к директорским
обязанностям.
В случае нарушения директорами своих обязанностей: (1) сама корпорация имеет право предъявить
иск, с тем чтобы привлечь директоров к ответственности за убытки, понесенные корпорацией; (2)
акционеры вправе предъявить иск от имени корпорации для того, чтобы привлечь директоров к
ответственности за убытки, понесенные корпорацией.
Для американского права в современных условиях характерно:
· постоянное углубление правил об ответственности директоров и управляющих корпораций;
· переход от регулирования обязанностей управляющих общим правом к закреплению этих
обязанностей в законах;
· переход от полного запрещения сделок, в которых заинтересован представитель одной стороны, к
более гибким мерам регулирования.
Правила ответственности управляющих перед кредиторами делятся на две категории: (1)
ответственность управляющих за противозаконные действия, прежде всего за незаконную выплату
дивидендов, приведшую к банкротству; (2) ответственность управляющих за нарушение их
обязанностей доверенных лиц перед кредиторами.
В Примерном законе о предпринимательских корпорациях, в частности, установлено, что
корпорация или лицо, выступающее от ее имени и в ее интересах, может предъявить иск к