Ершова И.В. Предпринимательское право. Учебник

Подождите немного. Документ загружается.

- требовать от бирж, расчетных учреждений (клиринговых цент-

ров) и биржевых посредников представления учетной документации;

- направлять в суд или арбитражный суд материалы для приме-

нения предусмотренных законом санкций к биржам и их членам, на-

рушившим законодательство, а в случае обнаружения признаков

преступления передавать материалы в соответствующие правоо-

хранительные органы.

Непосредственный контроль за соблюдением биржей и биржевы-

ми посредниками законодательства осуществляет Государственный

комиссар, назначаемый Комиссией по товарным биржам

. Государ-

ственный комиссар вправе:

- присутствовать на биржевых торгах;

- участвовать в общих собраниях членов биржи и членов секций

с правом совещательного голоса;

- знакомиться с информацией о деятельности биржи.

Государственный комиссар не вправе принимать самостоятель-

ные решения, обязательные к исполнению, однако он может вносить

предложения и делать представления руководству биржи, вносить

предложения в Комиссию по товарным биржам и осуществлять кон-

троль за исполнением решений Комиссии.

Сведения конфиденциального характера, полученные Комиссией

по товарным биржам и Государственным комиссаром в процессе вы-

полнения своих функций, не подлежат оглашению без согласия бир-

жи и участников биржевой торговли.

Административная ответственность за нарушение законодатель-

ства о товарных биржах и биржевой торговле предусмотрено

ст. 14.32 КоАП РФ. В частности, предусмотрена ответственность в

виде штрафа:

- за участие служащего биржи в биржевых сделках либо созда-

ние им собственных брокерских фирм, а также за незаконное ис-

пользование служащими биржи служебной информации;

- за незаконное использование юридическим лицом в своем

наименовании и (или) рекламе слов «биржа» или «товарная биржа»,

а также образованных на их основе слов и словосочетаний;

- нарушение биржей порядка информирования членов биржи и

участников биржевой торговли о предшествовавших и предстоящих

торгах, порядка осуществления контроля за механизмом ценообра-

зования, а равно нарушение биржей положений учредительных до-

кументов о максимальном количестве членов биржи.

Положение о Государственном комиссаре по товарным биржам, утвержденное По-

становлением Правительства РФ от 24 февраля

1994

г.

№

152

САП

П.

1994.

№

10.

Ст. 787.

10. Правовое положение фондовых бирж

Основы правового положения фондовых бирж установлены Феде-

ральным законом от 22 апреля

1996

г. № 39-ФЗ «О рынке ценных бу-

маг»

(далее - Закон о РЦБ). В соответствии со ст.

данного акта,

фондовой биржей признается организатор торговли на рынке ценных

бумаг, отвечающий требованиям, установленным Законом о РЦБ.

Деятельностью по организации торговли на рынке

ценных

бумаг

признается предоставление услуг, непосредственно способствующих

заключению гражданско-правовых сделок с ценными бумагами меж-

ду участниками рынка ценных бумаг.

(Ст.

9 Федерального закона «О рынке ценных бумаг»)

Требования, предъявляемые к деятельности организаторов торгов-

ли на рынке ценных бумаг определены приказом Федеральной служ-

бы по финансовым рынкам от 15 декабря 2004 г. №

04-1245/пз-н

Деятельность по организации торговли в качестве фондовой биржи

является лицензируемой. Лицензирование осуществляется ФСФР в

соответствии с Приказом ФСФР от 16 марта 2005 г. № 05-3/пз-н

Будучи юридическим лицом, фондовая биржа может существо-

вать в форме некоммерческого партнерства или акционерного обще-

ства. Фондовые биржи, являющиеся некоммерческими партнерст-

вами, могут быть преобразованы в акционерные общества. Решение

о преобразовании принимается большинством в три четверти голо-

сов всех членов этой биржи. Членами фондовой биржи - некоммер-

ческого партнерства могут быть только профессиональные участни-

ки рынка ценных бумаг.

Фондовая биржа имеет исключительную хозяйственную компе-

тенцию. Она не вправе совмещать деятельность в качестве фондо-

вой биржи с иными видами деятельности, за исключением деятель-

ности валютной и товарной бирж; клиринговой деятельности

(связанной с осуществлением клиринга по операциям с ценными бу-

магами и инвестиционными паями паевых инвестиционных фондов);

деятельности по распространению информации; издательской дея-

тельности; деятельности по сдаче имущества в аренду. При этом, ес-

ли фондовая биржа совмещает свою деятельность с деятельностью

валютной, товарной биржи и (или) клиринговой деятельностью, для

СЗ РФ. 1996. № 17. Ст. 1918. С

изм.

от 26 ноября 1998 г., 8 июля 1999

г.,

7 августа

2001 г., 28 декабря 2002

г.,

29 июня, 28 июля 2004 г., 7 марта, 18 июня 2005

г.

Приказ Федеральной службы по финансовым рынкам от

декабря 2004 г. № 04-

1245/пз-н

«Об утверждении Положения о деятельности по организации торговли на

рынке ценных бумаг» // БНА. 2005. № 3.

См.:

Приказ

ФСФР

от

марта 2005 г. №05-3/Пз-Н «Об утверждении Порядка лицен-

зирования видов профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг РФ» // Ве-

стник ФСФР России. 2005. № 4.

—

осуществления каждого из указанных видов деятельности должно

быть создано отдельное структурное подразделение.

В целях недопущения злоупотреблений на фондовой бирже, законо-

дательством установлен ряд

ограничений.

В частности, одному акционеру

фондовой биржи и его аффилированным лицам не может принадлежать

20 процентов и более акций каждой категории (типа), а одному члену фон-

довой биржи некоммерческого партнерства не может принадлежать 20

процентов и более голосов на общем собрании членов такой

биржи.

Закон о РЦБ определяет исчерпывающий перечень лиц, которые

могут быть участниками торгов на фондовой бирже: это брокеры,

дилеры и управляющие. Иные лица могут совершать операции на

фондовой бирже только при посредничестве брокеров - участников

торгов. Если биржа действует в форме некоммерческого партнерст-

ва, участниками ее торгов могут быть только члены биржи.

Большая роль в регулировании деятельности фондовой биржи

отводится принимаемым ею локальным нормативным актам. В част-

ности, фондовая биржа должна утвердить и зарегистрировать в

ФКЦБ: правила допуска к участию в торгах на фондовой бирже;

правила проведения торгов, включая правила совершения и регист-

рации сделок, а также меры по предотвращению манипулирования

ценами и использования служебной информации; правила листинга

(включение ценных бумаг в котировальный список) и делистинга

(исключение ценных бумаг из котировального списка) или правила

допуска ценных бумаг к торгам без прохождения процедуры лис-

тинга; другие акты в установленных Законом о РЦБ случаях.

Основная цель деятельности фондовой биржи - организация глас-

ных и публичных торгов. Гласность и публичность торгов обеспечивается

выполнением биржей обязанности оповещения ее членов о месте и време-

ни проведения торгов, о списке и котировке ценных бумаг, допускаемых к

обращению на данной бирже, о результатах работы торговых секций,

предоставления иной информации, предусмотренной Законом о РЦБ.

Биржа вправе самостоятельно устанавливать размеры и поря-

док взимания с участников торгов взносов, сборов и других плате-

жей за оказываемые ею услуги, а также размер и порядок взимания

штрафов за нарушение установленных ею правил. Биржа не впра-

ве устанавливать размер вознаграждения, взимаемого участника-

ми торгов за совершение биржевых сделок.

В обязанности фондовой биржи входит контроль за совершаемыми

на бирже сделками. Для этого участники торгов обязаны предоставлять

фондовой бирже по ее требованию необходимую информацию.

Споры между участниками торгов на фондовой бирже, а также

между ними и их клиентами рассматриваются судом, арбитражным

судом и третейским судом.

Государственное регулирование деятельности фондовых бирж

осуществляется Федеральной службой по финансовым рынкам.

Глава V

ПРАВОВЫЕ ОСНОВЫ

НЕСОСТОЯТЕЛЬНОСТИ (БАНКРОТСТВА)

1. Понятие и правовое регулирование

несостоятельности (банкротства)

Правовой институт несостоятельности (банкротства) является ры-

ночным. В условиях административно-командной системы управле-

ния экономикой, допускавшей деятельность заведомо убыточных

предприятий, он был практически неприменим. И не случайно этот

институт возрождается с переходом России к рыночным условиям хо-

зяйствования.

Основы современного института банкротства были заложены За-

коном РФ от 19 ноября 1992 г. «О несостоятельности (банкротстве)

предприятий»

. Затем основы правового регулирования несостоя-

тельности (банкротства) индивидуальных предпринимателей и юри-

дических лиц нашли закрепление в Гражданском кодексе РФ (ст. 25,

56,61,64,65

и др.). С 1 марта

1998

г. данные отношения регулировались

Федеральным законом от 8 января

1998

г. № 6-ФЗ «О несостоятельно-

сти (банкротстве)»

. В настоящее время действует Федеральный за-

кон от 26 октября 2002 г. №

127-ФЗ

«О несостоятельности (банкротст-

ве)»

(далее - Закон о банкротстве).

Указанный закон устанавливает основания для признания долж-

ника несостоятельным (банкротом), регулирует порядок и условия

осуществления мер по предупреждению несостоятельности (бан-

Ведомости.

1993.

№ 1. Ст. 6.

СЗРФ. 1998. №2. Ст.

222.

СЗ РФ. 2002. № 43. Ст. 4190. С

изм

от 22 августа, 29, 31 декабря 2004

г.

кротства), порядок и условия проведения процедур банкротства и

иные отношения, возникающие при неспособности должника удовле-

творить в полном объеме требования кредиторов. В отношении дел,

производство по которым возбуждено до вступления в силу

действующего Закона о банкротстве до момента завершения проце-

дуры банкротства, введенной также до вступления в силу нового За-

кона о банкротстве, применяются нормы Закона о банкротстве

1998 г. К правоотношениям, возникающим с момента завершения та-

кой процедуры, применяются положения Закона о банкротстве 2002 г.

Закон является комплексным актом, содержащим нормы и матери-

ального, и процессуального права. Следует иметь в виду, что дела рас-

сматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным

Арбитражным процессуальным кодексом РФ с особенностями, уста-

новленными

Закона/и

о банкротстве.

В дореволюционной России дела о несостоятельности (банкротст-

ве) относились к ведомству коммерческих судов - предшественни-

ков нынешних арбитражных судов. При этом правила о производст-

ве дел о торговой несостоятельности и конкурсное право занимали

особое место в судопроизводстве. Действующим законодательством

установлено, что все дела о несостоятельности (банкротстве) рас-

сматриваются арбитражными судами.

Применение специальных процедур этого комплексного инсти-

тута дает возможность должнику в некоторых случаях восстановить

свою платежеспособность и включиться в хозяйственную дея-

тельность, рассчитавшись с кредиторами. Достичь этого гражданско-

правовыми нормами не представляется возможным. Если же восста-

новить платежеспособность не удается, специальные ликвидационные

процедуры позволяют соразмерно удовлетворить требования креди-

торов и освободить предприятие-банкрот от долгов. Таким образом,

целями института банкротства является удовлетворение част-

ных интересов предпринимателей, заинтересованных в оздоровле-

нии и продолжении своей деятельности, кредиторов, которым нормы

данного института помогают получить причитающееся, а также пуб-

личных интересов государства и общества, заинтересованных в здо-

ровой, конкурентоспособной рыночной среде.

Существующие в разных странах мира системы несостоятель-

ности (банкротства) можно условно разделить на пять категорий: от

радикально «прокредиторского» законодательства до радикально

«продолжниковского». Между этими крайними категориями обычно

располагают умеренно «прокредиторское», нейтральное, а также

умеренно

«продолжниковское»

законодательство. Общим критери-

ем для такой дифференциации служит превалирующая защита ин-

тересов соответственно кредиторов или должника. Известно, что во

Франции и в США действует

«продолжниковская»

система банкрот-

ства, позволяющая должнику, попавшему в тяжелое финансовое

положение, освободиться от долгов и получить

возможность

нового

старта. При этом кредиторы вынуждены подстраиваться под

условия, предлагаемые судом в целях восстановления платежеспо-

собности должника. В Европе (кроме Франции), напротив, с давних

времен применяется «прокредиторская» система банкротства, при-

оритетная цель которой - наиболее полное удовлетворение требова-

ний кредиторов, когда зачастую уже интересы должника не прини-

маются во внимание.

Анализ нового Закона о банкротстве свидетельствует о том, что

современная отечественная система банкротства является нейт-

ральной, позволяющей в полной мере учесть интересы обеих заин-

тересованных сторон и выработать компромиссное решение.

Новый Закон о банкротстве, в сравнении с предыдущим, расширил

сферу своего действия. Законодательство о банкротстве распространя-

ется на все юридическим лица, за исключением казенных предприятий,

учреждений, политических партий и религиозных организаций. Напом-

ним,

что

в соответствии с законом

1998

г. среди некоммерческих органи-

заций могли быть признаны банкротами лишь потребительские коопе-

ративы, благотворительные либо иные фонды. Данные изменения

соответствуют мировой (Германия, США, Англия) тенденции призна-

ния банкротами лиц, независимо от их статуса, с некоторыми исключе-

ниями (например, для государственных образований).

Закон о банкротстве регулирует также отношения, связанные с

несостоятельностью (банкротством) граждан. Положения о банкрот-

стве граждан, не являющихся индивидуальными предпринимателя-

ми, начнут применяться со дня вступления в силу федерального за-

кона о внесении соответствующих изменений и дополнений в

федеральные законы (в частности, в ГК РФ).

Помимо Закона о банкротстве, в данной сфере действуют специ-

альные законодательные акты, устанавливающие особенности бан-

кротства отдельных видов субъектов:

- Федеральный закон от 25 февраля

1999

г. № 40-ФЗ «О несосто-

ятельности (банкротстве) кредитных организаций»

;

- Федеральный закон от 24 июня 1999 г. №

122-ФЗ

«Об особенно-

стях несостоятельности (банкротства) субъектов естественных мо-

нополий топливно-энергетического комплекса»

. Следует иметь в

виду, что с 1 июля 2009 г. данный Закон утрачивает силу и вводится

в действие пар. 6 гл. 9 Закона о банкротстве, регулирующий соот-

ветствующие отношения.

Закон о банкротстве вводит понятия «уполномоченные органы»

и «регулирующий орган».

СЗ РФ. 1999. № 9. Ст. 1097. С

изм.

от 2 января 2000 г., 19 июня 2001

г.,

7 августа

2001 г., 21 марта 2002 г., 8 декабря 2003

г.,

28 июля, 20 августа 2004 г.

СЗРФ. 1999. №26. Ст. 3179.

Уполномоченные органы

федеральные органы исполнитель-

ной власти, уполномоченные Правительством Российской Федера-

ции представлять в деле о банкротстве и в процедурах банкротства

требования об уплате обязательных платежей и требования Россий-

ской Федерации по денежным обязательствам, а также органы ис-

полнительной власти субъектов Российской Федерации, органы ме-

стного самоуправления, уполномоченные представлять в деле о

банкротстве и в процедурах банкротства требования по денежным

обязательствам соответственно субъектов Российской Федерации и

муниципальных образований.

В соответствии с Постановлением Правительства РФ от 29 мая

2004 г. № 257 «Об обеспечении интересов Российской Федерации как

кредитора в делах о банкротстве и в процедурах банкротства»

уполномоченным органом по представлению в делах о банкротстве и

в процедурах банкротства требований об уплате обязательных пла-

тежей и требований Российской Федерации по денежным обяза-

тельствам является Федеральная налоговая служба. Данным По-

становлением утверждено Положение о порядке предъявления

требований по обязательствам перед Российской Федерацией в де-

лах о банкротстве и в процедурах банкротства.

Регулирующий орган - федеральный орган исполнительной влас-

ти, осуществляющий контроль за деятельностью саморегулируемых

организаций арбитражных управляющих. В соответствии с Постанов-

лением Правительства РФ от 3 февраля 2005 г. № 52 «О регулирующем

органе, осуществляющем контроль за деятельностью саморегулируе-

мых организаций арбитражных управляющих»

в качестве регулиру-

ющего органа определена Федеральная регистрационная служба.

В частности, Федеральная регистрационная служба осуществля-

ет контроль за соблюдением саморегулируемыми организациями

арбитражных управляющих федеральных законов и иных норма-

тивных правовых актов; проводит в установленном порядке провер-

ки деятельности саморегулируемых организаций арбитражных уп-

равляющих

; обращается в установленном порядке в арбитражный

суд с заявлением об исключении саморегулируемых организаций

арбитражных управляющих из единого государственного реестра

саморегулируемых организаций арбитражных управляющих, о дис-

квалификации арбитражного управляющего; утверждает единую

программу подготовки арбитражных управляющих; ведет единый

государственный реестр саморегулируемых организаций арбит-

ражных управляющих и реестр арбитражных управляющих и др.

СЗ РФ. 2004 г. № 23. Ст. 2310. С

изм.

от 3 декабря 2004 г.

СЗ РФ. 2005. № 6. Ст. 464.

Положение о проведении проверки деятельности саморегулируемой организации

арбитражных управляющих регулирующим органом утверждено Постановлением

Правительства РФ от 25 июня 2003 г. № 365. СЗ РФ. 2003 г. № 26. Ст. 2662.

Министерство экономического развития и торговли РФ являет-

ся федеральным органом исполнительной власти, осуществляю-

щим функции по выработке государственной политики и норма-

тивному правовому регулированию в сфере несостоятельности

(банкротства). Реализуя предоставленные полномочия, Минэконо-

мразвития России, в частности, утвердило:

- Порядок голосования уполномоченного органа в делах о банкрот-

стве и в процедурах банкротства при участии в собраниях

кредиторов

;

- Порядок отложения уполномоченным органом в делах о бан-

кротстве и в процедурах банкротства подачи в арбитражный суд за-

явления о признании должника банкротом

- Порядок принятия уполномоченным органом в делах о банкрот-

стве и в процедурах банкротства решения о подаче в арбитражный

суд заявления о признании банкротом должника, включенного в

перечень стратегических предприятий и организаций

Осуществление полномочий собственника имущества должника -

федерального государственного унитарного предприятия при про-

ведении процедур банкротства возложено на Федеральное агентст-

во по управлению федеральным имуществом.

2. Понятие и признаки несостоятельности (банкротства)

Под несостоятельностью (банкротством) понимается признанная

арбитражным судом неспособность должника в полном объеме удов-

летворить требования кредиторов по денежным обязательствам и

(или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей.

(Ст.

2 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)»)

Законодатель определяет понятие несостоятельности (банкрот-

ства) через его существенные черты:

- неспособность должника в полном объеме удовлетворить тре-

бования кредиторов по денежным обязательствам. Денежное обяза-

тельство представляет собой обязанность должника уплатить кре-

дитору определенную денежную сумму. Предметом денежного

обязательства является уплата кредитором должнику денежной

суммы. Основаниями возникновения таких обязательств могут быть

гражданско-правовые сделки и (или) иные, предусмотренные Граж-

данским кодексом РФ, основания (например, вследствие причине-

ния вреда, неосновательного обогащения);

Приказ Минэкономразвития РФ от 3 августа 2004 г. №

219.

РГ от 22 сентября 2004 г.

№

207.

Приказ Минэкономразвития РФ от 2 августа 2004

г.

№

217.

РГ от 21 сентября 2004 г.

№

206.

Приказ Минэкономразвития от 25 января 2005 г. № 7 // РГ от 7 апреля 2005 г. № 70.

- неспособность должника исполнить обязанность по уплате обя-

зательных платежей (налогов, сборов и иных обязательных взносов)

в бюджет соответствующего уровня и государственные внебюджет-

ные фонды в порядке и на условиях, определенных законодательст-

вом РФ.

Неспособность должника расплатиться с кредиторами или про-

извести обязательные платежи в бюджет говорит о его неплатеже-

способности. Чтобы неплатежеспособность трансформировалась в

несостоятельность, необходимо официальное признание ее судом.

Следует отметить, что зарубежная практика разграничивает по-

нятия несостоятельности и банкротства. Под несостоятельностью

понимается удовлетворенная судом абсолютная неплатежеспособ-

ность должника. От абсолютной неплатежеспособности (несостоя-

тельности) отличают относительную или практическую неплатеже-

способность, которая может быть вызвана временным отсутствием

или нехваткой наличных средств, необходимых должнику в момент

наступления срока платежа. Термин «банкротство», который часто

используется как синоним термина «несостоятельность», имеет и бо-

лее узкое, строго специальное значение, описывающее частный слу-

чай несостоятельности, когда неплатежеспособный должник совер-

шает уголовно наказуемые деяния, наносящие ущерб кредиторам.

Банкротство - это уголовно-правовая сторона несостоятельности.

Действующее законодательство РФ использует термины несостоя-

тельности и банкротства как синонимы.

Признаком банкротства является необходимая и достаточная со-

вокупность формальных и материальных правовых фактов, дающих

возможность суду признать лицо банкротом. Признаки банкротства

определены Законом по-разному для граждан и юридических лиц.

Гражданин считается неспособным удовлетворить требования

кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязан-

ность по уплате обязательных платежей, если соответствующие обя-

зательства и (или) обязанности не исполнены им в течение трех ме-

сяцев с даты, когда они должны были быть исполнены, и если сумма

его обязательств превышает стоимость принадлежащего ему имуще-

ства. Таким образом, в основу признаков банкротства гражданина по-

ложен принцип неоплатности, т.е. превышение кредиторской за-

долженности и задолженности по обязательным платежам над

стоимостью его имущества.

Юридическое лицо считается неспособным удовлетворить тре-

бования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить

обязанность по уплате обязательных платежей, если соответствую-

щие обязательства и (или) обязанности не исполнены им в течение

трех месяцев с даты, когда они должны были быть исполнены. Опре-

деление признаков банкротства юридических лиц базируется на

принципе неплатежеспособности. Его суть состоит в презумпции

невозможности должника удовлетворить требования кредиторов

или произвести обязательные платежи в бюджет либо внебюджет-

ные фонды, если он не выполняет это в течение длительного (свыше

трех месяцев) времени.

Состав и размер денежных обязательств и платежей определя-

ется на дату подачи заявления в арбитражный суд. Особые правила

определения состава и размера установлены для обязательств, воз-

никших до принятия судом заявления о признании должника бан-

кротом, но заявленных после принятия такого заявления. Так, если

соответствующие требования заявлены после принятия арбитраж-

ным судом решения о признании должника банкротом, то их состав

и размер определяются на дату открытия конкурсного производст-

ва. Если денежные обязательства или обязательные платежи выра-

жены в иностранной валюте, то их размер определяется в рублях по

курсу, установленному ЦБ РФ, на дату введения каждой процедуры

банкротства, следующей после наступления срока исполнения соот-

ветствующего обязательства.

Закон о банкротстве устанавливает правила подсчета размера

денежных обязательств и обязательных платежей для определения

наличия признаков банкротства. Так, при определении размера де-

нежных обязательств учитываются: задолженность за переданные

товары, выполненные работы, оказанные услуги; суммы займа с уче-

том процентов, подлежащих уплате должником; размер задолжен-

ности, возникшей вследствие неосновательного обогащения, вследст-

вие причинения вреда имуществу кредиторов. Из кредиторской

задолженности исключаются обязательства перед гражданами, пе-

ред которыми должник несет ответственность за причинение вреда

жизни или здоровью, обязательства по выплате вознаграждения по

авторским договорам, обязательства по выплате выходных пособий и

оплате труда лиц, работающих по трудовому договору. Кроме того,

исключаются внутренние обязательства перед учредителями (уча-

стниками) должника, вытекающие из такого участия (например, пра-

во на получение дохода от деятельности организации).

Не учитываются при определении наличия признаков банкрот-

ства: подлежащие применению за неисполнение либо ненадлежа-

щее исполнение обязательства неустойки (штрафы, пени), процен-

ты за просрочку платежа, убытки, подлежащие возмещению за

неисполнение обязательства, иные имущественные или финансо-

вые санкции. По таким же правилам определяется размер обяза-

тельных платежей.

Размер денежных обязательств или обязательных платежей

считается установленным, если он определен судом в порядке, пре-

дусмотренном Законом о банкротстве.