Давыдова Ю. Практическое пособие по НДС
Подождите немного. Документ загружается.
Приведем также основные претензии к поставщикам, при наличии которых
налоговики отказывают в вычетах "входного" НДС, а суды преимущественно встают на
сторону добросовестного покупателя.
1. Заявление вычетов по оплаченным счетам-фактурам с выделенным НДС, если
поставщик выставил их без оснований, т.е.:
- счет-фактура выставлен по операциям, не облагаемым НДС (ст. 149 НК РФ) (см.,
например, Письмо Минфина России от 10.10.2008 N 03-07-07/104, Постановления ФАС
Северо-Западного округа от 17.01.2008 N А42-1898/2007, от 15.11.2007 N А05-3435/2007).
Примечание
Подробнее о практике арбитражных судов по данному вопросу вы можете узнать
в Энциклопедии спорных ситуаций по НДС;
- поставщик не является плательщиком НДС в связи с применением спецрежима
(УСН, ЕНВД, ЕСХН) или освобожден от обязанностей налогоплательщика по ст. 145 НК
РФ (см., например, Постановления ФАС Московского округа от 11.03.2009 N КА-
А41/1588-09, от 08.04.2008 N КА-А40/2719-08-П).
Отметим, что контролирующие органы высказываются в основном против
налогового вычета (Письма Минфина России от 01.04.2008 N 03-07-11/126, от 24.10.2007
N 03-07-11/516, ФНС России от 06.05.2008 N 03-1-03/1925, от 17.05.2005 N ММ-6-
03/404@). Однако в Письме от 11.07.2005 N 03-04-11/149 Минфин России разъяснил, что
такой вычет правомерен. Ведь продавец, который без оснований выставил счет-фактуру,
обязан уплатить НДС в бюджет (п. 5 ст. 173 НК РФ).
Примечание
Подробнее о практике арбитражных судов по данному вопросу вы можете узнать
в Энциклопедии спорных ситуаций по НДС.
2. Неисполнение поставщиком своих налоговых обязательств, а именно:
- поставщик или комитент поставщика (если товар куплен у комиссионера) не
уплачивает налог в бюджет (см., например, Постановления Пленума ВАС РФ от
12.10.2006 N 53, ФАС Московского округа от 09.01.2008 N КА-А40/13616-07, ФАС
Северо-Западного округа от 13.01.2009 N А13-5415/2007).
Примечание
Подробнее о практике арбитражных судов по данному вопросу вы можете узнать
в Энциклопедии спорных ситуаций по НДС;
- поставщик не сдает налоговую отчетность (см., например, Постановления ФАС
Московского округа от 11.03.2009 N КА-А41/1588-09, от 13.08.2008 N КА-А40/7595-08,
ФАС Северо-Западного округа от 16.03.2009 N А56-25278/2008).
Примечание
Подробнее о практике арбитражных судов по данному вопросу вы можете узнать
в Энциклопедии спорных ситуаций по НДС;
- налоговая инспекция не получила результаты встречных проверок поставщиков
(см., например, Постановления ФАС Московского округа от 22.01.2009 N КА-А40/12608-
08, от 23.10.2008 N КА-А40/8999-08, ФАС Северо-Западного округа от 13.01.2009 N А52-
980/2008).
Примечание
Подробнее о практике арбитражных судов по данному вопросу вы можете узнать
в Энциклопедии спорных ситуаций по НДС.
3. Наличие следующих данных о поставщике:
- не прошел процедуру перерегистрации (см., например, Постановления ФАС
Северо-Западного округа от 12.02.2009 N А42-6686/2007, от 07.11.2007 N А52-911/2007).
Примечание
Подробнее о практике арбитражных судов по данному вопросу вы можете узнать
в Энциклопедии спорных ситуаций по НДС;
- не находится по юридическому адресу (см., например, Постановления ФАС
Московского округа от 15.04.2009 N КА-А40/2723-09, от 08.04.2009 N КА-А40/2650-09,
ФАС Северо-Западного округа от 13.01.2009 N А52-980/2008).
Примечание
Подробнее о практике арбитражных судов по данному вопросу вы можете узнать
в Энциклопедии спорных ситуаций по НДС;
- не имеет необходимой лицензии на осуществление деятельности (см., например,
Постановления ФАС Московского округа от 27.05.2008 N КА-А40/9292-07-2, ФАС
Северо-Западного округа от 01.10.2007 N А05-1960/2007).
Примечание
Подробнее о практике арбитражных судов по данному вопросу вы можете узнать
в Энциклопедии спорных ситуаций по НДС.
В то же время обратите внимание на то, что, если поставщики, выставившие счета-
фактуры, не зарегистрированы в ЕГРЮЛ или ЕГРИП, суды чаще всего отказывают в
вычете (см., например, Постановления Президиума ВАС РФ от 18.11.2008 N 7588/08,
ФАС Северо-Западного округа от 29.04.2009 N А05-8943/2008).
Примечание
Подробнее о практике арбитражных судов по данному вопросу вы можете узнать
в Энциклопедии спорных ситуаций по НДС.
13.1.1.4.2. НЕОБОСНОВАННАЯ НАЛОГОВАЯ ВЫГОДА
На практике налоговые органы зачастую отказывают в вычете, поскольку в
действиях налогоплательщика усматривают стремление к извлечению необоснованной
налоговой выгоды.
Что же такое необоснованная налоговая выгода? Чтобы определиться с этим,
обратимся к Постановлению Пленума ВАС РФ от 12.10.2006 N 53.
Из данного документа следует, что вычет НДС может быть признан
необоснованным, в частности, в тех случаях, когда для его получения вы (п. 3
Постановления Пленума ВАС РФ от 12.10.2006 N 53):
- исказили действительный экономический смысл совершенной хозяйственной
операции;
- специально осуществили операцию, которая не обусловлена разумными
экономическими или иными причинами (целями делового характера).
Необоснованным также будет признан вычет, который не связан с вашей реальной
экономической деятельностью (п. 4 Постановления Пленума ВАС РФ от 12.10.2006 N 53).
То есть вычет по "придуманным" хозяйственным операциям.
В то же время согласно разъяснениям ВАС РФ у налоговиков нет оснований для
отказа в вычете на том основании, что для достижения определенного экономического
результата вы из разрешенных (не запрещенных) законом операций выбрали и совершили
те операции, по которым предполагается самый существенный налоговый вычет (п. 4
Постановления Пленума ВАС РФ от 12.10.2006 N 53).
В Постановлении от 12.10.2006 N 53 судьи ВАС РФ указали обстоятельства, которые
могут свидетельствовать о необоснованности заявленного вычета (п. п. 5, 9, 10 данного
Постановления):
- невозможность совершения операции в силу времени, места нахождения
имущества или ресурсов, необходимых для ее осуществления;
- отсутствие условий для достижения экономических целей деятельности: отсутствие
необходимого персонала, основных средств, транспортных средств, складов и т.д.;
- совершение по данным учета только тех операций, которые непосредственно
связаны с вычетами, если по логике должны быть и другие операции;
- совершение операций с товаром, который не мог быть произведен в указанном
объеме;
- совершение хозяйственных операций преимущественно с контрагентами, которые
не исполняют свои налоговые обязанности;
- целью деятельности является получение возмещения НДС из бюджета без
намерения осуществлять реальную экономическую деятельность.
Там же перечислены факты, которые сами по себе не свидетельствуют о намерении
незаконно получить вычет (п. 6 Постановления Пленума ВАС РФ от 12.10.2006 N 53):
- организация создана незадолго до совершения хозяйственной операции;
- взаимозависимость участников сделок;
- неритмичный характер хозяйственных операций;
- нарушение налогового законодательства в прошлом;
- разовый характер операции;
- операция осуществлена не по месту нахождения налогоплательщика;
- расчеты с контрагентом производились через один банк;
- осуществление транзитных платежей между участниками взаимосвязанных
хозяйственных операций;
- использование посредников при совершении хозяйственных операций.
Однако суд указал, что и такие факты в совокупности и взаимосвязи с другими могут
быть признаны обстоятельствами, свидетельствующими о получении необоснованной
налоговой выгоды.
Добавим, что доказывать необоснованность вычета должны налоговые органы (ч. 1
ст. 65 АПК РФ, Постановление Пленума ВАС РФ от 12.10.2006 N 53 (п. 2)).
Как видим, приведенное Постановление Пленума ВАС РФ дает судам возможность
оценивать ваше право на вычет не по формальным основаниям, а исходя из того,
насколько реальна совершенная вами операция, а также имела ли она какой-нибудь
смысл, кроме намерения получить вычет по НДС. Это, безусловно, на руку
добросовестным налогоплательщикам. Ведь такой подход существенно увеличивает их
шансы отстоять свои права в суде.
Примечание
Дополнительно о практике арбитражных судов по проблемам необоснованной
налоговой выгоды для целей НДС вы можете узнать в Энциклопедии спорных ситуаций
по НДС.
13.1.2. ПЕРИОД, В КОТОРОМ МОЖНО ПРИНЯТЬ НДС К ВЫЧЕТУ
Нормы Кодекса устанавливают, что право на налоговый вычет возникает, когда
товары (работы, услуги, имущественные права) оприходованы (приняты к учету) и у вас
имеются надлежаще оформленный счет-фактура поставщика и соответствующие
первичные документы (п. 1 ст. 172 НК РФ).
Обратите внимание!
С 1 января 2009 г. вы также можете принять к вычету НДС, уплаченный вами
поставщику при перечислении ему предоплаты (аванса) (п. 12 ст. 171 НК РФ). При этом
достаточно иметь счет-фактуру поставщика, документ о перечислении предоплаты и
договор, содержащий условие о предоплате. Оприходование товаров не нужно (п. 9 ст.
172 НК РФ).
Подробнее об этом вы можете узнать в разд. 22.3 "НДС с аванса для покупателя".
А вот в каком периоде можно применить вычет, НК РФ не указывает.
Иногда налогоплательщики заявляют налоговый вычет не в том налоговом периоде,
когда выполнены все условия, а позже.
Например, в I квартале 2009 г. организация оприходовала товары, получила счет-
фактуру и соответствующие первичные документы. Однако сумму "входного" НДС она
планирует заявить в III квартале 2009 г.
Можно ли применить вычеты в более позднем периоде?
Однозначно ответить на этот вопрос не представляется возможным. Суды
придерживаются разных точек зрения. Рассмотрим эти позиции.
1. Вычет можно применять позже, чем возникло право на него. Эту точку зрения
высказывают ВАС РФ и некоторые федеральные суды (см., например, Постановления
ФАС Московского округа от 05.09.2008 N КА-А40/7317-08, от 10.06.2008 N КА-А40/4902-
08). Президиум ВАС РФ в Постановлении от 31.01.2006 N 10807/05 указал, что п. 1 ст. 172
НК РФ не содержит запрета на предъявление к вычету НДС за пределами налогового
периода, в котором возникло такое право.
Помимо этого суды в ряде случаев подчеркивают, что применение налогового
вычета в последующем налоговом периоде не влечет возникновения задолженности,
поскольку неуплата налога компенсируется переплатой налога в предыдущих периодах,
когда вычет не заявлялся (см., например, Постановления ФАС Московского округа от
15.02.2008 N КА-А40/14430-07, от 17.01.2008 N КА-А40/12940-07).
Примечание
Подробнее о практике арбитражных судов по данной позиции вы можете узнать в
Энциклопедии спорных ситуаций по НДС.
2. Вычет нельзя применять позже, чем возникло право на него. Такой позиции
придерживаются налоговые органы. Они считают, что налогоплательщик имеет право на
вычет только в периоде единовременного выполнения условий, предусмотренных ст. ст.
171, 172 НК РФ (см., например, Письмо УФНС России по г. Москве от 03.02.2009 N 16-
15/8653).
Данную позицию разделяют и отдельные региональные суды (см., например,
Постановления ФАС Северо-Западного округа от 14.11.2008 N А21-6798/2007, ФАС
Западно-Сибирского округа от 11.06.2008 N Ф04-2854/2008(4733-А67-42), ФАС Северо-
Кавказского округа от 25.02.2009 N А53-5999/2008-С5-23). В частности, суды указывают,
что отражение в декларации по НДС сумм налоговых вычетов, относящихся к другим
налоговым периодам, незаконно.
Примечание
Подробнее о практике арбитражных судов по данной позиции вы можете узнать в
Энциклопедии спорных ситуаций по НДС.
В любом случае необходимо помнить, что если вы решите заявить вычет не в том
периоде, в котором у вас соблюдены все условия для его применения, вас ждут споры с
налоговым органом.
13.1.3. ОПРЕДЕЛЕНИЕ СУММЫ ВЫЧЕТОВ РАСЧЕТНЫМ МЕТОДОМ
В соответствии с п. 1 ст. 172 НК РФ к вычету принимается сумма налога,
предъявленная налогоплательщику, т.е. сумма налога, указанная в счете-фактуре. А что
делать, если невозможно определить сумму "входного" НДС, так как первичные
документы и счета-фактуры отсутствуют (в связи с их утратой, хищением, пожаром и
т.п.)? Можно ли применять расчетный метод для определения суммы вычетов, который
предусмотрен п. 7 ст. 166 НК РФ?
Ряд федеральных судов во главе с ВАС РФ занимают позицию, согласно которой для
определения суммы вычетов нельзя использовать расчетный метод. Суды исходят из того,
что применение налоговых вычетов предусмотрено ст. ст. 171, 172 НК РФ и возможно
лишь при соблюдении определенных условий и наличии определенных документов.
Поэтому в отсутствие "первички" вычет в принципе не возможен. Ведь обязанность
подтверждать правомерность и обоснованность налоговых вычетов лежит на
налогоплательщике, а налоговый орган не обязан определять размер вычета по пп. 7 п. 1
ст. 31, п. 7 ст. 166 НК РФ (Постановление Президиума ВАС РФ от 30.10.2007 N 8686/07,
Определения ВАС РФ от 13.01.2009 N ВАС-17190/08, от 18.03.2008 N 3106/08,
Постановления ФАС Волго-Вятского округа от 03.10.2008 N А29-1226/2008, ФАС
Западно-Сибирского округа от 02.03.2009 N Ф04-1250/2009(1614-А03-41), ФАС
Поволжского округа от 07.11.2008 N А55-6951/08, ФАС Уральского округа от 04.09.2008
N Ф09-1397/08-С2 (оставлено в силе Определением ВАС РФ от 30.10.2008 N 14002/08), от
28.07.2008 N Ф09-1296/08-С3 (оставлено в силе Определением ВАС РФ от 30.10.2008 N
13998/08)).
Однако существует и противоположная позиция. Некоторые суды считают, что
право на уменьшение налоговой базы по НДС на сумму вычетов предусмотрено
Налоговым кодексом РФ, а база по НДС при отсутствии первичных документов
определяется на основании данных об иных налогоплательщиках. Поэтому, по мнению
судов, и вычеты могут исчисляться по аналогичным данным расчетным путем
(Постановления ФАС Поволжского округа от 23.01.2007 N А72-4828/06-7/241, ФАС
Восточно-Сибирского округа от 09.07.2008 N А33-3374/07-Ф02-3124/08, ФАС
Дальневосточного округа от 25.08.2008 N Ф03-А73/08-2/3440).
13.1.4. ВЫЧЕТ НДС ПО НОРМИРУЕМЫМ РАСХОДАМ
Отдельно хотелось бы остановиться на налоговых вычетах по нормируемым
расходам.
Согласно абз. 2 п. 7 ст. 171 НК РФ, в случае если в соответствии с гл. 25 "Налог на
прибыль" НК РФ расходы принимаются для целей налогообложения по нормативам,
суммы налога по таким расходам подлежат вычету в размере, соответствующем
указанным нормам.
При этом в абз. 1 указанного пункта говорится только о командировочных и
представительских расходах. В связи с чем возникает вопрос о том, на какие случаи
распространяются положения абз. 2 п. 7 ст. 171 НК РФ: на все нормируемые по правилам
гл. 25 НК РФ расходы или только на те, о которых идет речь в абз. 1.
Обратите внимание!
С 1 января 2009 г. командировочные расходы для целей налога на прибыль не
нормируются. Основание - новая редакция пп. 12 п. 1 ст. 264 НК РФ. Подробнее об этом
см. разд. 24.2.3 "Особенности учета отдельных видов командировочных расходов"
Практического пособия по налогу на прибыль.
Контролирующие органы придерживаются мнения, что суммы НДС подлежат
вычету в пределах нормативов по всем видам расходов, нормируемым для целей налога на
прибыль (как поименованным в абз. 1 п. 7 ст. 171 НК РФ, так и не поименованным) (см.
Письма Минфина России от 10.10.2008 N 03-07-07/105, от 09.04.2008 N 03-07-11/134, от
11.01.2008 N 03-07-11/02, от 11.11.2004 N 03-04-11/201, УФНС России по г. Москве от
12.08.2008 N 19-11/75319).
Судебная практика по этому вопросу неоднозначна. Некоторые суды поддерживают
позицию Минфина России (см., например, п. 14 Рекомендаций научно-консультативного
совета при Федеральном арбитражном суде Уральского округа от 07.12.2006 N 4/2006,
Постановления ФАС Московского округа от 15.03.2005 N КА-А40/1512-05, ФАС Северо-
Западного округа от 18.07.2005 N А56-11749/04).
Однако согласно другим судебным актам правило о нормировании вычета
распространяется только на командировочные и представительские расходы. А по иным
затратам (например, при оплате рекламной продукции) вычет по НДС можно применить
на всю сумму (Постановления ФАС Поволжского округа от 22.01.2008 N А55-5349/2007,
ФАС Московского округа от 03.11.2005 N КА-А40/10907-05, ФАС Центрального округа
от 06.10.2004 N А09-2522/04-30).
Примечание
Подробнее о практике арбитражных судов по данному вопросу вы можете узнать
в Энциклопедии спорных ситуаций по НДС.
Поэтому при применении вычета в такой ситуации вам нужно учитывать
вероятность возникновения спорной ситуации.
В заключение хотелось бы обратить ваше внимание на следующее. В некоторых
случаях отраслевым законодательством для тех или иных целей устанавливаются
нормативы технологических потерь. Имейте в виду, что это не означает, что расходы на
покрытие данных потерь нормируются для целей налога на прибыль. А значит, "входной"
НДС по таким расходам в любом случае подлежит вычету в полном размере. Это
подтверждает и судебная практика (см., например, Постановление ФАС Центрального
округа от 16.02.2009 N А54-1345/2008-С8).
13.2. ВОЗМЕЩЕНИЕ "ВХОДНОГО" НДС
По общему правилу, если сумма налоговых вычетов превышает исчисленную вами
сумму НДС (при необходимости увеличенную на суммы восстановленного налога),
"входной" НДС подлежит возмещению (п. 2 ст. 173 НК РФ).
Причем возмещению подлежит только та часть "входного" налога, которая
превышает сумму исчисленного НДС и ею не покрывается.
Такие ситуации, как правило, возникают:
- у организаций и предпринимателей, занимающихся экспортными операциями;
- организаций и предпринимателей, реализующих продукцию с применением ставки
10% и при этом приобретающих товары (работы, услуги) с применением ставки 18%;
- организаций и предпринимателей в случаях, когда в течение налогового периода
объемы реализованных ими товаров (работ, услуг) ниже объемов приобретенных товаров
(работ, услуг). Иными словами, если у налогоплательщика большие затраты на
приобретение сырья (товаров, работ, услуг) и не очень большие доходы от реализации, то
"входной" налог, скорее всего, будет ему возмещен.
Возмещение налога может быть произведено налоговым органом в виде зачета или
возврата в порядке, установленном ст. 176 НК РФ. Решение о возмещении НДС выносится
только по результатам камеральной проверки (п. 2 ст. 176 НК РФ).
В связи с этим обращаем ваше внимание, что, если вы заявили НДС к возмещению
по итогам налогового периода, это еще не означает, что вы однозначно сможете зачесть
его в счет уплаты НДС за следующий налоговый период. Дело в том, что если к
окончанию следующего налогового периода решение о возмещении по результатам
камеральной проверки еще не вынесено (п. 2 ст. 176 НК РФ), то как таковой переплаты по
налогу не возникает. А значит, вы должны уплатить НДС в полном объеме, без учета
сумм, которые вам должны возместить. Иначе налоговики начислят вам пени и штраф.
В то же время есть судебные решения, в которых высказана другая точка зрения.
Так, ФАС Московского округа указал, что право на вычет у налогоплательщика возникает
на конец налогового периода независимо от даты вынесения решения налоговым органом
о подтверждении этого права. А значит, если по итогам налогового периода вы заявили
НДС к возмещению, то одновременно у вас возникла переплата по данному налогу (см.,
например, Постановления от 17.04.2009 N КА-А41/2942-09, от 13.04.2009 N КА-А40/2697-
09).
Примечание
Подробнее о практике арбитражных судов по данному вопросу вы можете узнать
в Энциклопедии спорных ситуаций по НДС.
Если налогоплательщик сменил адрес и встал на учет в новой налоговой инспекции,
то в возмещении ему не может быть отказано на том основании, что на момент подачи
декларации он состоял на учете в другой инспекции. Вопрос о том, какая инспекция
должна возместить налог, в судебной практике решается по-разному. Так, из ряда
решений следует, что НДС должна возместить та налоговая инспекция, в которую
налогоплательщик подал декларацию с заявленной к возмещению суммой (Постановление
ФАС Северо-Западного округа от 13.12.2006 N А56-51174/2004). В то же время есть
судебные решения, в которых указано, что НДС должна возместить налоговая инспекция
по новому месту учета. Причем повторно подавать заявление о возмещении по новому
месту учета не нужно (Постановления ФАС Московского округа от 26.11.2008 N КА-
А40/10914-08, от 07.11.2008 N КА-А40/10286-08).
Точно также и платить проценты за несвоевременный возврат НДС некоторые суды
обязывают налоговую инспекцию по новому месту учета налогоплательщика (см.,
например, Постановления Президиума ВАС РФ от 22.04.2008 N 17520/07, от 30.05.2006 N
1334/06, ФАС Московского округа от 22.01.2009 N КА-А41/12559-08). А некоторые -
налоговую инспекцию по старому месту учета (см., например, Постановления ФАС
Северо-Западного округа от 10.10.2007 N А52-760/2003/2, ФАС Западно-Сибирского
округа от 01.12.2008 N Ф04-6821/2008(15563-А02-34)).
Примечание
Дополнительно о практике арбитражных судов по данному вопросу вы можете
узнать в Энциклопедии спорных ситуаций по НДС.
Подробная процедура возврата налога рассмотрена на схеме (приложение к
настоящей главе).
Напомним, что проценты за несвоевременный возврат суммы налога начисляются с
12-го рабочего дня после завершения камеральной проверки (п. 10 ст. 176 НК РФ,
Постановления ФАС Восточно-Сибирского округа от 21.07.2008 N А19-3620/08-43-Ф02-
3298/08, от 21.07.2008 N А19-3615/08-30-Ф02-3296/08).
Причем вы не должны подавать заявление о начислении и возмещении процентов,
поскольку это прямая обязанность налоговых органов. Учтите также, что налоговики не
вправе отказать вам в возмещении процентов на том основании, что в федеральном
бюджете нет соответствующей статьи расходов. К такому выводу пришли судьи ФАС
Московского округа в Постановлении от 17.09.2007, 18.09.2007 N КА-А40/9471-07.
13.2.1. ВОЗМЕЩЕНИЕ "ВХОДНОГО" НДС ЭКСПОРТЕРАМИ
Возмещение налога при совершении экспортных операций вызывает наибольшее
количество споров с налоговыми органами. Это связано с тем, что в отличие от
возмещения "входного" НДС по внутренним операциям при возмещении налога при
экспорте налогоплательщик вместе с декларацией должен представить также пакет
документов, подтверждающих применение ставки 0% (ст. 165 НК РФ). А это значит, что у
налоговиков есть больше оснований для отказа. Как правило, отказ возместить налог
вынуждает налогоплательщиков обращаться в арбитражный суд.
В конце 2007 г. Пленум ВАС РФ разъяснил некоторые вопросы, связанные с
судебными спорами по поводу отказа в возмещении НДС (Постановление Пленума ВАС
РФ от 18.12.2007 N 65). Остановимся на некоторых из них.
1. Перед обращением в суд налогоплательщик должен обязательно пройти
внесудебную процедуру. А именно:
- подать декларацию по НДС и заявление о зачете (возврате) НДС непосредственно в
налоговую инспекцию;
- представить вместе с декларацией полный комплект документов, предусмотренных
ст. 165 НК РФ;
- по требованию налоговиков представить документы, подтверждающие
правомерность налоговых вычетов (п. 8 ст. 88 НК РФ).
Если внесудебная процедура не соблюдена, то суд отказывает в удовлетворении
заявления либо оставляет его без рассмотрения (п. 3 Постановления).
Отметим, что эти разъяснения уже начали применяться региональными судами при
рассмотрении споров (см. Постановления ФАС Северо-Кавказского округа от 17.03.2008
N Ф08-880/08-310А, ФАС Московского округа от 11.03.2008 N КА-А40/1630-08-П).
2. Налоговики не могут отказать в возмещении налога, не истребовав и не проверив
соответствующие документы (абз. 2 п. 4 Постановления).
3. Наличие в документах, подтверждающих право на вычет, незначительных
дефектов формы и содержания не означает, что документы не представлены. Оценивать
значительность дефектов будет суд (абз. 6 п. 2 Постановления).
4. Если документы, подтверждающие вычеты, не были направлены налоговикам по
их требованию, но впоследствии были предъявлены в судебное заседание, то необходимо
выяснить причины их непредставления в налоговый орган. Только при наличии
уважительных причин суд рассматривает заявление об отказе в возмещении налога по
существу. В противном случае считается, что внесудебная процедура возмещения НДС не
соблюдена (п. 2 Постановления).
Вот основные моменты, которые, на наш взгляд, помогут налогоплательщику
избежать отказа в удовлетворении иска по формальным основаниям и ускорить возврат
налога.
13.3. ОТНЕСЕНИЕ НДС НА ЗАТРАТЫ
По общему правилу суммы "входного" НДС, уплаченные вами при приобретении
товаров (работ, услуг), имущественных прав или при ввозе товаров на территорию РФ, не
учитываются в составе расходов при исчислении налога на прибыль (налога на доходы
физических лиц) (п. 1 ст. 170 НК РФ).
Однако из этого правила есть исключения, которые предусмотрены п. п. 2 и 5 ст. 170
НК РФ.
В случаях, оговоренных п. 2 ст. 170 НК РФ, "входной" налог включается в стоимость
товаров (работ, услуг) и затем в составе этой стоимости списывается на материальные или
прочие затраты, в том числе через амортизационные отчисления (ст. ст. 252, 253, п. 1 ст.
221 НК РФ).
Вы обязаны учесть "входной" НДС в стоимости приобретенных (ввезенных) товаров
(работ, услуг), имущественных прав, если:
1) указанные товары (работы, услуги) приобретены вами для использования в
операциях, не облагаемых НДС (пп. 1 п. 2 ст. 170 НК РФ) (см., например, Письмо
Минфина России от 13.04.2009 N 03-03-06/1/236);
2) эти товары (работы, услуги) используются для операций, местом реализации
которых не признается территория Российской Федерации (пп. 2 п. 2 ст. 170 НК РФ);
3) вы не являетесь налогоплательщиком НДС и применяете специальные налоговые
режимы в виде УСН, ЕНВД, ЕСХН либо освобождены от исполнения обязанностей
налогоплательщика по ст. 145 НК РФ (пп. 3 п. 2 ст. 170 НК РФ);
4) эти товары (работы, услуги), имущественные права используются для операций,
которые не признаются реализацией в соответствии с п. 2 ст. 146 НК РФ, если иное не
установлено гл. 21 НК РФ (пп. 4 п. 2 ст. 170 НК РФ).
Банки, страховые организации, негосударственные пенсионные фонды могут списать
"входной" НДС на затраты по налогу на прибыль как самостоятельный вид прочих
расходов, связанных с производством и реализацией (п. 5 ст. 170 НК РФ, Письма
Минфина России от 21.10.2008 N 03-07-05/41, от 17.09.2008 N 03-07-05/36, от 01.04.2008
N 03-07-05/16). Делается это после оплаты товара (работы, услуги) поставщику
(подрядчику, исполнителю) (Письма Минфина России от 25.05.2009 N 03-03-06/2/106, от
08.05.2009 N 03-07-07/40, от 09.02.2009 N 03-03-06/2/17). Счета-фактуры такие
организации хранят в журнале полученных счетов-фактур без регистрации в книге
покупок (Письма Минфина России от 12.05.2009 N 03-03-06/2/103, от 19.09.2007 N 03-07-
05/56).
Обратите внимание!
В Письме от 05.11.2008 N 03-07-05/45 (с учетом изменений, внесенных Письмом от
28.11.2008 N 03-07-05/48) Минфин России применительно к основным средствам
разъяснил, что если "входной" НДС предъявлен по объекту непроизводственного
назначения, то в расходах по налогу на прибыль его учесть нельзя.
В то же время в более позднем Письме финансовое ведомство уточнило, что это
правило применяется к основным средствам, расходы по которым не учитываются при
исчислении налога на прибыль. Если же имущество непроизводственного назначения
получено, к примеру, по соглашению об отступном или при наложении взыскания на
имущество, которое является обеспечением по кредиту, то суммы НДС правомерно
признаются расходами по налогу на прибыль (Письмо Минфина России от 31.03.2009 N
03-07-05/10).
Отметим, что это право, а не обязанность данных организаций. То есть они могут
выбрать тот способ учета "входного" НДС, который им наиболее удобен, - либо
принимать его к вычету по правилам ст. ст. 171, 172 НК РФ, либо относить на расходы
согласно п. 5 ст. 170 НК РФ.
Выбранный способ эти организации должны закрепить в своей учетной политике для
целей налогообложения и применять его в отношении всех совершаемых операций, т.е.
заявлять к вычету сумму "входного" НДС по какой-либо отдельной операции они не
вправе (Письмо Минфина России от 14.05.2008 N 03-07-05/23).
13.4. ВОССТАНОВЛЕНИЕ "ВХОДНОГО" НДС
Восстановить к уплате в бюджет "входной" НДС, ранее принятый к вычету, вы
обязаны в следующих случаях.
1. При передаче имущества (имущественных прав) в качестве вклада в уставный
(складочный) капитал хозяйственных обществ и товариществ или паевых взносов в
паевые фонды кооперативов (пп. 1 п. 3 ст. 170 НК РФ). Однако это правило не
применяется в отношении имущества, вносимого в паевые инвестиционные фонды (См.
Письмо Минфина России от 15.01.2008 N 03-07-11/09).
В том налоговом периоде, на который приходится дата передачи имущества
(имущественных прав), вы должны восстановить налог, причем в полной сумме, которую
приняли к вычету. Если это основное средство или нематериальный актив, то
восстановить следует только часть этой суммы, пропорциональную остаточной
(балансовой) стоимости, без учета переоценки.
Сумму восстановленного НДС вы должны указать в документах, которыми
оформляете передачу имущества (имущественных прав) в уставный капитал (паевой
фонд). Это может быть накладная, акт о приеме-передаче и т.п. На основании этих
документов принимающая сторона сможет принять суммы НДС к вычету, но только после
оприходования полученного имущества (имущественных прав) и только в том случае,
если это имущество (имущественные права) будет использоваться для операций,
облагаемых НДС (п. 3 ст. 170, п. 11 ст. 171, п. 8 ст. 172 НК РФ).
В данной ситуации может возникнуть вопрос: вправе ли принимающая сторона
заявить вычет, если передающая сторона не уплатила восстановленный НДС в бюджет?
По мнению ФАС Северо-Западного округа, вправе. В своем Постановлении от
01.07.2008 N А05-12093/2007 (оставлено в силе Определением ВАС РФ от 29.08.2008 N
11255/08) суд пришел к выводу, что право на вычет возникает у принимающей стороны
независимо от того, уплачен фактически в бюджет восстановленный налог или нет.
Обратите внимание!
При передаче имущества счет-фактура передающей стороной не выставляется,
поэтому для вычета НДС получающей стороне счет-фактура не требуется (п. 3 ст.
169, пп. 1 п. 2 ст. 146, пп. 4 п. 3 ст. 39, п. 1 ст. 172, пп. 1 п. 3 ст. 170 НК РФ). Однако
получающая сторона должна зарегистрировать в книге покупок документы, на
основании которых производится передача имущества (имущественного права), и
хранить их (либо их копии) в журнале учета полученных счетов-фактур. Регистрация
этих документов в книге покупок производится в момент возникновения права на
налоговый вычет (п. п. 5, 8 Правил ведения журналов учета полученных и выставленных
счетов-фактур, книг покупок и книг продаж при расчетах по налогу на добавленную
стоимость, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 02.12.2000 N 914
(далее - Правила), Письмо Минфина России от 21.04.2009 N 03-07-11/109).
В бухгалтерском учете сумма НДС, подлежащая восстановлению, включается в
первоначальную стоимость финансовых вложений. Принимающая сторона отражает эту
сумму налога по дебету счета 19 "Налог на добавленную стоимость по приобретенным
ценностям" в корреспонденции с кредитом счета 83 "Добавочный капитал". Такие