Давыдова Ю. Практическое пособие по НДС
Подождите немного. Документ загружается.
свою очередь, под установлением контроля понимается поступление товаров на склад.
Следовательно, если товары не поступили на склад, то они не могут быть приняты к
учету.
Обратите внимание!
С 1 января 2009 г. вы можете также принять к вычету НДС, который уплатили
поставщику при перечислении предоплаты в счет предстоящих поставок (п. 12 ст. 171,
п. 9 ст. 172 НК РФ). Ждать оприходования товаров в этом случае не нужно. Подробнее
об этом см. разд. 22.3 "НДС с аванса для покупателя".
Поэтому если вы, к примеру, приобрели (ввезли) оборудование, оплатили подрядные
работы по строительству здания или купили объект незавершенного строительства, то
вычет вы можете заявить уже после оприходования этих объектов на счетах 08 "Вложения
во внеоборотные активы" или 07 "Оборудование к установке". На это указывает
арбитражная практика (Постановление Президиума ВАС РФ от 24.04.2004 N 10865/03,
Определения ВАС РФ от 17.03.2008 N 2862/08, от 08.02.2008 N 1112/08, Постановления
ФАС Северо-Западного округа от 23.03.2009 N А05-8942/2008, ФАС Волго-Вятского
округа от 24.05.2007 N А28-5658/2006-113/23, ФАС Западно-Сибирского округа от
08.12.2008 N Ф04-6727/2008(15331-А67-42), ФАС Московского округа от 05.05.2009 N
КА-А40/3471-09, от 20.03.2009 N КА-А41/1916-09, ФАС Восточно-Сибирского округа от
12.08.2008 N А33-12889/07-Ф02-3777/08, ФАС Поволжского округа от 21.10.2008 N А55-
8800/07, ФАС Северо-Кавказского округа от 15.12.2008 N Ф08-7322/2008).
Отметим, что у контролирующих органов есть различные разъяснения по данному
поводу. В частности, в Письме от 21.09.2007 N 03-07-10/20 Минфин России указал, что
заявить вычет по приобретенному основному средству можно только после того, как этот
объект будет оприходован на счете 01 "Основные средства". А вот в отношении
подрядных работ финансовое ведомство разъяснило, что принять к вычету НДС,
предъявленный подрядчиком, можно после учета результатов работ на счете 08
"Вложения во внеоборотные активы" (Письмо Минфина России от 21.11.2008 N 03-07-
10/11).
Кроме того, контролирующие органы настаивают, что для принятия к вычету
необходимо фактическое оприходование имущества, т.е. оприходование на склад на
основании соответствующих первичных документов после их фактического получения
покупателем (Письмо Минфина России от 26.09.2008 N 03-07-11/318). Поэтому, если вы
заявите вычет по приобретенному имуществу, которое уже является вашей
собственностью, но еще фактически не получено (в пути), налоговики вам в вычете
откажут.
Однако суды не разделяют такую позицию. Так, ФАС Восточно-Сибирского округа в
подобном случае поддержал налогоплательщика. Суд признал правомерным принятие к
вычету НДС, уплаченного при приобретении товара, до того, как товар был фактически
получен на склад, но после того, как он был отражен в учете покупателя (Постановление
от 10.02.2009 N А33-11818/07-Ф02-152/09).
13.1.1.3. НАЛИЧИЕ НАДЛЕЖАЩЕ ОФОРМЛЕННОГО СЧЕТА-ФАКТУРЫ
ПОСТАВЩИКА И СООТВЕТСТВУЮЩИХ ПЕРВИЧНЫХ ДОКУМЕНТОВ
Чтобы применить налоговый вычет, у вас должен быть счет-фактура поставщика и
соответствующие первичные документы (п. 1 ст. 172 НК РФ).
В то же время иногда вычет признается правомерным и при отсутствии счета-
фактуры. Например, если товары (работы, услуги) реализуются физическому лицу -
предпринимателю за наличный расчет и вместо счета-фактуры продавец выдает кассовый
чек с выделенным НДС.
В этом случае требование о выставлении счетов-фактур считается выполненным (п.
7 ст. 168 НК РФ). Поэтому если в качестве основания вычета покупатель предъявит
кассовый чек, в котором НДС выделен отдельной строкой, то отказ в вычете
неправомерен. На это указывает Президиум ВАС РФ в Постановлении от 13.05.2008 N
17718/07. Такой же позиции придерживается большинство федеральных арбитражных
судов (см., например, Постановления ФАС Северо-Западного округа от 22.04.2009 N А56-
29646/2007, ФАС Восточно-Сибирского округа от 31.07.2008 N А78-6177/07-С3-22/56-
Ф02-3423/08).
Примечание
Подробнее о практике арбитражных судов по данному вопросу вы можете узнать
в Энциклопедии спорных ситуаций по НДС.
Кроме того, как указал Конституционный Суд РФ, счет-фактура не является
единственным документом, на основании которого предоставляется вычет (Определение
от 02.10.2003 N 384-О).
13.1.1.3.1 СЧЕТ-ФАКТУРА
Примечание
Подробнее о счете-фактуре вы можете узнать в гл. 12 "Счет-фактура".
13.1.1.3.1.1. ЕСЛИ СЧЕТ-ФАКТУРА ПОЛУЧЕН С ОПОЗДАНИЕМ
На практике очень часто возникают ситуации, когда счета-фактуры поступают
покупателю товаров (работ, услуг) с опозданием, т.е. в налоговом периоде, следующем за
теми, в которых товары (работы, услуги) были приобретены и оприходованы. Возникает
вопрос: когда заявлять вычет?
По данной ситуации существует две позиции. Рассмотрим их.
1. Вычет нужно заявлять в том налоговом периоде, в котором вы получили счет-
фактуру. При этом не имеют значения даты выставления счета-фактуры и оприходования
товаров (работ, услуг). Такова официальная позиция контролирующих органов (Письма
Минфина России от 02.04.2009 N 03-07-09/18, от 13.06.2007 N 03-07-11/160, от 16.06.2005
N 03-04-11/133, УФНС России по г. Москве от 17.05.2005 N 19-11/35343). Однако
отметим, что на практике налоговые органы не всегда ею руководствуются.
Правомерность такого подхода чиновников подтверждают некоторые арбитражные
суды. В своих решениях они ссылаются на то, что вычет может быть заявлен только в том
периоде, в котором выполнены все условия ст. 172 НК РФ, т.е. после получения счета-
фактуры (см., например, Постановления ФАС Московского округа от 29.12.2008 N КА-
А40/12508-08, от 24.11.2008 N КА-А41/10801-08, ФАС Северо-Западного округа от
11.01.2009 N А56-12155/2008). При этом Налоговый кодекс РФ не содержит ограничений
на применение налогового вычета в более поздний период, чем период получения и
оприходования товара.
Примечание
Подробнее о практике арбитражных судов по данной позиции вы можете узнать в
Энциклопедии спорных ситуаций по НДС.
2. Вычет следует заявлять в периоде совершения операции, т.е. в том периоде, когда
товары (работы, услуги) приняты на учет. На такой позиции зачастую настаивают
налоговые органы в ситуациях, когда налогоплательщики заявляют вычеты после
получения счета-фактуры. Ею руководствуются и некоторые арбитражные суды
(Постановления ФАС Северо-Кавказского округа от 26.12.2008 N Ф08-7782/2008, от
03.06.2008 N Ф08-2993/2008). В отдельных случаях их поддерживает ВАС РФ (см.,
например, Определение от 15.02.2008 N 17340/07). Мотивировка судебных решений такая
- предъявление налога к вычету в периоде получения счета-фактуры (в том числе и
исправленного) без привязки к моменту совершения операции недопустимо.
Примечание
О практике арбитражных судов по данной позиции вы можете узнать в
Энциклопедии спорных ситуаций по НДС.
Как видим, вопрос спорный. В зависимости от ситуации налоговая инспекция может
отказать вам в вычете, ссылаясь на любую из изложенных позиций. Если вы решитесь
оспорить отказ в вычете в суде, рекомендуем вам внимательно изучить арбитражную
практику, сложившуюся в вашем округе по таким делам.
Кроме того, хотелось бы обратить внимание на один нюанс, который может иметь
значение в случае судебного разбирательства.
Если вы собираетесь заявить вычет по операции в периоде, следующем за периодом
ее совершения (по факту получения счета-фактуры), заранее запаситесь доказательствами
того, что счет-фактура получен именно в этом налоговом периоде. Подтвердить это
можно разными документами: конвертом со штемпелем почтового отделения, через
которое получен счет-фактура, извещением о получении, распиской курьера,
сопроводительным письмом и т.д.
Контролирующие органы в своих разъяснениях предлагают также использовать
запись в журнале регистрации входящей корреспонденции (см., например, Письмо
Минфина России от 16.06.2005 N 03-04-11/133). На возможность такого способа
подтверждения указал и ФАС Московского округа в Постановлении от 10.07.2008 N КА-
А40/5352-08. В то же время есть судебное решение, в котором суд не признал
доказательством получения счета-фактуры штамп входящей корреспонденции, поскольку
штамп принадлежал самому налогоплательщику (Постановление ФАС Северо-
Кавказского округа от 07.07.2008 N Ф08-3751/2008).
13.1.1.3.1.2. ЕСЛИ ПОЛУЧЕН ИСПРАВЛЕННЫЙ СЧЕТ-ФАКТУРА
Рассмотрим еще один вопрос, который вызывает затруднения у налогоплательщиков.
А именно в каком налоговом периоде нужно применять вычет по исправленному счету-
фактуре?
По данному вопросу также нет единого мнения.
Налоговики настаивают на том, что право на вычет по исправленному счету-фактуре
возникает только в том налоговом периоде, в котором документ был исправлен и получен
(Письма ФНС России от 06.09.2006 N ММ-6-03/896@ (п. 1), УФНС России по г. Москве
от 02.10.2007 N 19-11/093419).
А вот суды разошлись во мнении относительно данного вопроса.
Некоторые федеральные суды поддерживают налоговиков (см., например,
Постановления ФАС Северо-Западного округа от 12.02.2007 N А66-5483/2006, ФАС
Поволжского округа от 19.03.2009 N А55-11479/2008).
Другие суды придерживаются противоположной позиции: право на вычет по
исправленному счету-фактуре возникает в том периоде, когда был получен
первоначальный счет-фактура (см., например, Постановления ФАС Московского округа
от 17.04.2009 N КА-А41/1948-09, от 20.01.2009 N КА-А41/12080-08). Президиум ВАС РФ
в своих решениях исходит из того, что период применения налоговых вычетов связан с
выполнением только тех условий, которые определяют право на вычеты. Последующее
исправление счетов-фактур не влияет на правомерность заявить налоговые вычеты в том
налоговом периоде, в котором эти условия выполнены (Постановления Президиума ВАС
РФ от 03.06.2008 N 615/08, от 04.03.2008 N 14227/07).
Примечание
Подробнее о практике арбитражных судов по данному вопросу вы можете узнать
в Энциклопедии спорных ситуаций по НДС.
Об условиях, соблюдение которых необходимо для получения вычета, читайте в
разд. 13.1 "Налоговые вычеты. Порядок их применения".
13.1.1.3.1.3. ЕСЛИ ПОСТАВЩИК ВЫСТАВИЛ СЧЕТ-ФАКТУРУ
НЕСВОЕВРЕМЕННО
Отметим, что налоговые инспекции в некоторых случаях отказывают
налогоплательщикам в вычете НДС в связи с тем, что счет-фактура выставлен
поставщиком (исполнителем) вне установленного срока: до отгрузки (получения
предоплаты) либо в более поздние сроки, чем предусмотрено п. 3 ст. 168 НК РФ.
К такому же выводу пришел и Минфин России в Письме от 30.06.2008 N 03-07-
08/159. При этом финансовое ведомство мотивировало свою позицию тем, что в счете-
фактуре указывается дата его выписки (пп. 1 п. 5 ст. 169 НК РФ). По мнению чиновников,
в случае нарушения пятидневного срока выставления счета-фактуры данное требование п.
5 ст. 169 НК РФ будет не выполнено. В силу этого счет-фактура не будет являться
основанием для вычета согласно п. 2 ст. 169 НК РФ.
Вместе с тем арбитражные суды при рассмотрении споров поддерживают
налогоплательщиков. Они указывают, что невыполнение требований к срокам
выставления счета-фактуры не может быть основанием для отказа в принятии сумм НДС
к вычету (см., например, Постановления ФАС Московского округа от 10.02.2009 N КА-
А40/12874-08, от 03.07.2008 N КА-А40/4862-08, от 31.10.2008 N КА-А40/10352-08).
Примечание
Подробнее о практике арбитражных судов по данному вопросу вы можете узнать
в Энциклопедии спорных ситуаций по НДС.
13.1.1.3.2. ПЕРВИЧНЫЕ ДОКУМЕНТЫ
Кроме счета-фактуры для применения вычета вам необходимы первичные
документы.
При этом гл. 21 НК РФ не содержит специальных правил относительно объема и
вида первичных документов.
В частности, спорным является вопрос о том, относятся ли книги покупок и продаж к
первичным документам, подтверждающим налоговые вычеты. Позиции судей по данному
вопросу расходятся.
В одних случаях суды считают, что налоговые органы вправе требовать данные
документы, а налогоплательщик обязан их представить. При непредставлении документов
в вычете отказывают (Постановления ФАС Московского округа от 26.08.2008 N КА-
А40/7945-08, от 29.07.2008 N КА-А40/6370-08, ФАС Поволжского округа от 18.12.2008 N
А55-8651/2008).
В других случаях суды признают, что книга покупок и продаж не относится к
первичным документам, подтверждающим право на вычет НДС (см., например,
Постановления ФАС Московского округа от 17.02.2009 N КА-А40/13087-08, от 28.08.2008
N КА-А40/8044-08, от 28.08.2008 N КА-А40/7946-08).
Примечание
Подробнее о практике арбитражных судов по данному вопросу вы можете узнать
в Энциклопедии спорных ситуаций по НДС.
Добавим, что, по мнению специалистов Минфина России, налоговики вправе
требовать у налогоплательщиков любые документы, которые подтверждают
правомерность заявленного вычета. Ведь перечень таких документов, установленный в ст.
172 НК РФ, является открытым (Письмо Минфина России от 11.01.2009 N 03-02-07/1-1).
Что касается вида первичных документов, то товары приходуются на основании
первичных документов, оформленных в соответствии с правилами бухгалтерского учета
(п. п. 1, 2 ст. 9 Федерального закона от 21.11.1996 N 129-ФЗ). В частности, первичные
документы должны составляться по форме, содержащейся в альбомах унифицированных
форм первичной учетной документации.
Если же для оприходования товаров (работ, услуг) используются документы,
составленные не по форме, то в вычете НДС вам могут отказать (Постановления ФАС
Западно-Сибирского округа от 27.10.2008 N Ф04-6501/2008(14672-А67-41), от 27.10.2008
N Ф04-6565/2008(14882-А67-25), ФАС Северо-Западного округа от 10.11.2008 N А13-
7923/2006-21, от 02.06.2008 N А05-8385/2007, ФАС Северо-Кавказского округа от
15.07.2008 N Ф08-3970/2008 (оставлено в силе Определением ВАС РФ от 30.10.2008 N
11871/06), от 14.07.2008 N Ф08-3898/2008, ФАС Поволжского округа от 14.08.2008 N А55-
16335/07 (оставлено в силе Определением ВАС РФ от 22.10.2008 N 13714/08), ФАС
Уральского округа от 14.10.2008 N Ф09-7431/08-С2).
В то же время есть решения, в которых суды признают правомерность вычета при
наличии неправильно оформленных первичных документов. В частности, ФАС Северо-
Кавказского округа в Постановлении от 26.08.2008 N Ф08-5040/2008 указал, что
отсутствие в первичных документах некоторых реквизитов не опровергает наличие
реальной хозяйственной операции и никак не влияет на применение налогового вычета
(см. также Постановления ФАС Московского округа от 13.04.2009 N КА-А41/2728-09,
ФАС Восточно-Сибирского округа от 23.12.2008 N А19-7759/08-33-Ф02-6608/08, ФАС
Северо-Западного округа от 26.02.2009 N А05-6266/2007, от 31.07.2008 N А05-13110/2007
(оставлено в силе Определением ВАС РФ от 26.11.2008 N ВАС-15346/08), ФАС Северо-
Кавказского округа от 29.05.2009 N А53-3362/2008-С5-14, ФАС Поволжского округа от
19.03.2009 N А72-4376/2008, ФАС Западно-Сибирского округа от 23.03.2009 N Ф04-
1032/2009(1039-А45-14)).
Вам также откажут в вычете, если документация у вас вовсе отсутствует (в том числе
из-за ее хищения, утраты по не зависящим от вас причинам). Дело в том, что обязанность
подтверждать правомерность и обоснованность налоговых вычетов лежит на покупателе,
поскольку именно он является субъектом, который применяет вычет. На это
последовательно указывают суды, включая ВАС РФ (Постановления Президиума ВАС РФ
от 30.10.2007 N 8686/07, от 30.01.2007 N 10963/06, Определение ВАС РФ от 29.02.2008 N
17882/07, Постановления ФАС Волго-Вятского округа от 17.09.2008 N А82-14055/2007-28,
ФАС Поволжского округа от 24.11.2008 N А55-5525/08).
13.1.1.3.2.1. КОГДА ПРЕДСТАВЛЯЮТСЯ ПЕРВИЧНЫЕ ДОКУМЕНТЫ
Представлять документы, подтверждающие налоговые вычеты, одновременно с
налоговой декларацией не нужно. Ваше право на вычет обусловлено наличием у вас
соответствующих первичных документов, а не фактом их представления в налоговый
орган (п. п. 1 и 2 ст. 171, п. 1 ст. 172 НК РФ) (см. также Постановления ФАС Северо-
Западного округа от 16.12.2008 N А21-1658/2008, ФАС Западно-Сибирского округа от
13.10.2008 N Ф04-3069/2008(12960-А45-25)).
Первичные документы вы должны представить только при получении
соответствующего требования от налоговых органов (см., например, Определение
Конституционного Суда РФ от 12.07.2006 N 266-О, Постановления ФАС Московского
округа от 29.04.2009 N КА-А40/3385-09, от 24.04.2009 N КА-А40/3110-09).
Примечание
Подробнее о практике арбитражных судов по данному вопросу вы можете узнать
в Энциклопедии спорных ситуаций по НДС.
Требования о представлении документов налоговые органы вправе направлять
(вручать) налогоплательщикам при проведении налоговых проверок (ст. 93 НК РФ).
Причем имейте в виду, что при проведении камеральной проверки такое требование
налоговики вправе предъявить вам только в том случае, если в декларации вы заявили
НДС к возмещению (п. п. 7 и 8 ст. 88 НК РФ). На это указывает и Минфин России
(Письма от 30.07.2008 N 03-02-07/1-323, от 27.12.2007 N 03-02-07/2-209).
В то же время судебная практика по данному вопросу не всегда была однозначна.
Большинство судебных решений подтверждает такую позицию (см., например,
Постановления ФАС Московского округа от 24.06.2008 N КА-А40/3059-08, от 26.08.2008
N КА-А40/7945-08, ФАС Северо-Западного округа от 26.02.2009 N А56-37833/2007).
Однако есть отдельные решения, где указывается на право налоговых органов требовать
первичные документы в подтверждение вычета при проведении камеральной проверки
любой декларации, в которой заявлены вычеты (см., например, Постановление ФАС
Восточно-Сибирского округа от 25.10.2007 N А78-2319/07-С3-8/119-Ф02-7984/07).
Примечание
Подробнее о практике арбитражных судов по данному вопросу вы можете узнать
в Энциклопедии спорных ситуаций по НДС.
Если налоговый орган не направил вам такое требование, то в вычете не может быть
отказано по причине его необоснованности. Так, Президиум ВАС РФ в Постановлении от
04.03.2008 N 13797/07 указал, что налоговый орган не вправе отказать налогоплательщику
в возмещении НДС по мотиву недоказанности или неправомерности применения
налоговых вычетов, если он не истребовал и не проверил соответствующие документы,
предусмотренные ст. 172 НК РФ.
При этом доказывать факт направления требования налогоплательщику должны
налоговики (см., например, Постановления ФАС Московского округа от 18.02.2008 N КА-
А40/631-08, ФАС Западно-Сибирского округа от 05.07.2007 N Ф04-4517/2007(36008-А45-
34), ФАС Восточно-Сибирского округа от 05.06.2007 N А19-21694/06-20-Ф02-3193/07).
Отметим также, что из требования вы должны четко понять, какие документы
запрашиваются. Причем эти документы должны иметь отношение к предмету налоговой
проверки. На это обратил внимание Президиум ВАС РФ в Постановлении от 08.04.2008 N
15333/07.
Если вы не успели представить документы по требованию налогового органа в
установленный срок, то не отчаивайтесь. Документы вы можете представить до
вынесения решения налогового органа вместе с разногласиями на акт налоговой проверки
(см., например Постановления ФАС Западно-Сибирского округа от 26.02.2008 N Ф04-
1297/2008(1319-А45-34), ФАС Северо-Западного округа от 19.03.2007 N А56-20136/2006,
от 05.03.2007 N А56-20517/2006, Поволжского округа от 13.07.2006 N А65-20987/2005-
СА1-23).
13.1.1.3.3. МОЖНО ЛИ ПРЕДСТАВИТЬ ДОКУМЕНТЫ В СУД
Очень часто налогоплательщики представляют документы, подтверждающие
правомерность заявленных вычетов, непосредственно в судебное заседание, минуя
налоговые органы. Однако не всегда суды принимают к рассмотрению эти документы.
Прежде всего напомним, что подавать их одновременно с декларацией вы не
должны. Однако налоговые органы могут затребовать счета-фактуры и первичные
документы в ходе камеральной проверки, если в декларации НДС заявлен к возмещению
(п. п. 7, 8 ст. 88, ст. 93 НК РФ).
Сразу отметим, что федеральные арбитражные суды в большинстве своем признают
представление документов непосредственно в суд правомерным независимо от того,
запрашивались они в ходе проверки или нет (см., например, Постановления ФАС
Московского округа от 26.11.2008 N КА-А40/11137-08, от 20.05.2008 N КА-А40/4158-08).
В этом их поддерживает ВАС РФ (см., например, Определение от 06.11.2008 N 14656/08).
При этом ряд судов руководствуются п. 29 Постановления Пленума ВАС РФ от
28.02.2001 N 5, согласно которому суд обязан принять и оценить все представленные
документы. А другая часть судов ссылается на позицию Конституционного Суда РФ,
изложенную в Определении от 12.07.2006 N 267-О. В соответствии с ней
налогоплательщик в рамках судопроизводства не может быть лишен права представлять
документы, являющиеся основанием для получения налогового вычета.
Однако существует и противоположная судебная практика. Часть судов считает, что
если документы не были представлены налоговому органу в ходе проверки, отказ в
вычете в целом может быть правомерным. В дальнейшем суд должен принимать решение
на базе только тех документов, которые были у налоговиков при проверке. Добавим, что в
указанных решениях, как правило, речь идет об исправленных счетах-фактурах (см.,
например, Постановления ФАС Дальневосточного округа от 21.10.2008 N Ф03-4541/2008,
ФАС Поволжского округа от 14.02.2008 N А65-9200/2007).
Примечание
Подробнее о практике арбитражных судов по данному вопросу вы можете узнать
в Энциклопедии спорных ситуаций по НДС.
Отметим также, что Пленум ВАС РФ в Постановлении от 18.12.2007 N 65, которое
посвящено вычетам "входного" НДС по экспортным операциям, разъяснил следующее.
Налогоплательщики могут представить документы по вычету непосредственно в суд,
только если не предъявили их налоговикам по уважительным причинам (например,
документы были изъяты государственным органом или должностным лицом) (п. п. 2 и 3).
В иных случаях суд не вправе принимать к рассмотрению такие документы.
Есть судебное решение нижестоящего суда, основанное на таком подходе
(Постановление ФАС Центрального округа от 02.06.2008 N А54-1686/2007-С3).
Однако большинство арбитражных судов полагают, что указанное Постановление
Пленума ВАС РФ можно применять только к экспортным операциям. А к операциям с
"внутренним" НДС оно не относится (см., например, Постановления ФАС Северо-
Западного округа от 05.09.2008 N А56-44501/2007, ФАС Поволжского округа от
21.08.2008 N А57-1796/08, ФАС Восточно-Сибирского округа от 15.10.2008 N А33-
14257/06-Ф02-5022/08).
13.1.1.4. ИНЫЕ УСЛОВИЯ И ТРЕБОВАНИЯ,
ПРЕДЪЯВЛЯЕМЫЕ НАЛОГОВЫМИ ОРГАНАМИ
Нередко налоговые органы для применения вычета требуют соблюдения иных
условий, кроме перечисленных выше. Хотя Налоговый кодекс РФ таких условий не
содержит.
Сразу отметим, что чаще всего в подобных спорах с налоговиками суды
поддерживают налогоплательщиков.
Примечание
О судебной практике по данному вопросу вы можете узнать в разд. 13.1.1.4.1
"Какие требования к получению вычета по НДС судебные органы признают
неправомерными".
Конечно, для этого необходимо, чтобы налогоплательщик выполнил все требования,
предусмотренные ст. ст. 171 и 172 НК РФ, а в его действиях суд не усмотрел стремления к
получению необоснованной налоговой выгоды.
Примечание
Об условиях, которые установлены законом для получения вычета, подробно
рассказано в разд. 13.1.1 "Условия для применения вычета".
О необоснованной налоговой выгоде для целей НДС читайте в разд. 13.1.1.4.2
"Необоснованная налоговая выгода".
13.1.1.4.1. КАКИЕ ТРЕБОВАНИЯ К ПОЛУЧЕНИЮ ВЫЧЕТА ПО НДС
СУДЕБНЫЕ ОРГАНЫ ПРИЗНАЮТ НЕПРАВОМЕРНЫМИ
Перечислим некоторые обстоятельства, на которые ссылаются налоговики,
отказывая добросовестным покупателям в вычетах, и которые, по мнению большинства
судов, сами по себе не влияют на их применение.
Такие обстоятельства условно можно поделить на две категории.
1. Требования, которые налоговики предъявляют к вам как лицу, заявляющему
вычет. Это обстоятельства, связанные с вашими намерениями и действиями как при
совершении конкретной хозяйственной операции, по которой заявляется вычет, так и в
целом в процессе осуществления предпринимательской деятельности.
2. Требования, которые налоговики предъявляют к вашему контрагенту. Эти
требования могут быть связаны как в целом со статусом вашего поставщика, так и с
конкретными особенностями его деятельности.
13.1.1.4.1.1. ОСНОВНЫЕ ТРЕБОВАНИЯ ПО ВЫЧЕТАМ К ПОКУПАТЕЛЮ
Когда вы заявляете вычет, вы должны быть готовы к тому, что налоговый орган
может отказать вам в этом, сославшись на одно или несколько обстоятельств,
приведенных ниже. При этом если вы добросовестный налогоплательщик и выполнили
все требования, установленные ст. ст. 171, 172 НК РФ, у вас есть все шансы отстоять свое
право на вычет в суде.
Итак, перечислим претензии, обычно предъявляемые налоговиками, и судебную
практику, в которой такие претензии признаны незаконными.
1. Экономическая необоснованность расходов, по которым вы заявляете вычеты (см.,
например, Постановления ФАС Московского округа от 07.04.2009 N КА-А40/2620-09, от
14.02.2008 N КА-А40/14442-07-П).
Примечание
Подробнее о практике арбитражных судов по данному вопросу вы можете узнать
в Энциклопедии спорных ситуаций по НДС.
2. Убыточность или низкая рентабельность хозяйственных операций, по которым
заявляется вычет (см., например, Постановления Президиума ВАС РФ от 11.11.2008 N
7419/07, от 28.10.2008 N 6272/08, от 20.06.2006 N 3946/06).
Примечание
Подробнее о практике арбитражных судов в отношении вычетов по убыточным
сделкам и сделкам с низкой рентабельностью вы можете узнать в Энциклопедии
спорных ситуаций по НДС.
3. Отсутствие реализации товаров (работ, услуг) в текущем налоговом периоде.
Налоговики заявляют, что если в налоговом периоде операций по реализации нет, то
сумма налога к уплате равна нулю. Следовательно, вычет не применяется. Следуя их
логике, вычесть "входной" НДС просто не из чего. Для вычета надо ждать, когда
произойдет реализация (см., например, Письма Минфина России от 02.09.2008 N 07-05-
06/191, от 05.06.2008 N 03-07-08/142, от 25.12.2007 N 03-07-11/642, УФНС России по г.
Москве от 09.11.2007 N 19-11/106815, от 21.02.2007 N 19-11/16566).
Однако суды последовательно указывают на неправомерность такого подхода (см.,
например, Постановления ФАС Московского округа от 27.04.2009 N КА-А41/2833-09, от
13.04.2009 N КА-А40/2794-09). Так, Президиум ВАС РФ в Постановлении от 03.05.2006 N
14996/05 указал, что нормами гл. 21 НК РФ не установлена зависимость вычетов по
приобретенным товарам (работам, услугам) от фактического исчисления налога по
конкретным операциям, для осуществления которых приобретены данные товары
(работы, услуги).
Примечание
Подробнее о практике арбитражных судов по данному вопросу вы можете узнать
в Энциклопедии спорных ситуаций по НДС.
4. Неотражение (несвоевременное отражение) счета-фактуры в журнале учета
полученных счетов-фактур или журнале входящей корреспонденции при отсутствии
претензий к содержанию счета-фактуры (Постановления ФАС Московского округа от
24.03.2008 N КА-А41/1884-08, ФАС Уральского округа от 03.09.2008 N Ф09-6291/08-С2).
5. Оплата приобретаемого имущества, работ, услуг или имущественных прав за счет:
- заемных средств (см., например, Определение Конституционного Суда РФ от
04.11.2004 N 324-О, Постановления Президиума ВАС РФ от 02.10.2007 N 3969/07, от
14.12.2004 N 4149/04).
Примечание
Подробнее о практике арбитражных судов по данному вопросу вы можете узнать
в Энциклопедии спорных ситуаций по НДС.
Обратим ваше внимание на то, что некоторые суды отказывают в вычете, если
налоговый орган доказал, что заемные средства заведомо не будут возвращены (см.,
например, Постановления ФАС Московского округа от 26.06.2007, 02.07.2007 N КА-
А40/5535-07, от 13.06.2006 N КА-А40/4986-06).
Примечание
Дополнительно о практике арбитражных судов по вопросу применения вычетов в
ситуациях, когда заем не был возвращен, вы можете узнать в Энциклопедии спорных
ситуаций по НДС;
- денежных средств, полученных по инвестиционному договору (Постановление
ФАС Дальневосточного округа от 24.10.2008 N Ф03-4588/2008);
- средств уставного капитала (см., например, Постановления ФАС Северо-Западного
округа от 17.07.2008 N А42-6089/2007, от 16.07.2008 N А42-6086/2007).
Примечание
Подробнее о практике арбитражных судов по данному вопросу вы можете узнать
в Энциклопедии спорных ситуаций по НДС.
Добавим, что, к сожалению, указанный перечень претензий налоговых органов
отнюдь не исчерпывающий.
13.1.1.4.1.2. ОСНОВНЫЕ ТРЕБОВАНИЯ ПО ВЫЧЕТАМ К ПОСТАВЩИКУ
Зачастую налоговики отказывают в вычете на том основании, что контрагент, у
которого приобретено имущество (работы, услуги, имущественные права), не соблюдает
требования законодательства.
Естественно, возникает вопрос, должен ли покупатель контролировать статус и
действия своего поставщика.
Судебная практика однозначного ответа на данный вопрос не дает.
Некоторые суды считают, что претензии к контрагенту не могут быть основанием
для отказа в вычете. Ведь налогоплательщик не должен контролировать деятельность
своих деловых партнеров.
Однако многие суды при разбирательстве исследуют, проявил ли покупатель
должную осмотрительность при выборе контрагента. При этом они опираются на
разъяснения Пленума ВАС РФ, которые приведены в п. 10 Постановления от 12.10.2006 N
53.
Из данного Постановления следует, что налоговики могут подтвердить перед судом
необоснованность вычетов, если докажут, что налогоплательщик действовал без должной
осмотрительности и осторожности. И, кроме того, если налогоплательщику должно было
быть известно о нарушениях, допущенных контрагентом, например, в силу отношений
взаимозависимости.
В связи с этим рекомендуем вам при заключении сделок запасаться документами,
которые могут подтвердить, что вы проверяли своего поставщика на благонадежность
(Письмо Минфина России от 10.04.2009 N 03-02-07/1-177). Такими документами могут
быть:
- заверенные печатью организации и подписью ее руководителя копии
учредительных документов поставщика, свидетельств о государственной регистрации и
постановке на налоговый учет, приказа о назначении генерального директора и главного
бухгалтера поставщика;
- выписка из ЕГРЮЛ по поставщику на дату, близкую к дате совершения сделки;
- копия декларации по НДС за предшествующий налоговый период с отметкой о
приеме налоговой инспекцией и другие подобные документы;
- доверенность на уполномоченное лицо, заверенная печатью поставщика и
подписью его руководителя, если оформление документов со стороны контрагента
происходит не лично руководителем.
Примечание
Дополнительно о практике арбитражных судов по вопросу должной
осмотрительности вы можете узнать в Энциклопедии спорных ситуаций по НДС.